Договорное право - Ковалёва О.А.

существующего к этому моменту юридического лица, ничтожен (ст. 842, п.1 ГКРФ).

7 вопрос Студенты должны знать, что согласно договору банковского счета, банк обязуется принимать и зачислять поступающие на открытый клиенту счет денежные средства, выполнять его (клиента) распоряжения о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и о проведении других операции по счету.

Банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя при этом право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами..

Что касается предмета договора банковского счета, то в соответствии со ст. 846, ч. 1 ГК РФ им являются денежные средства клиента, находящиеся на его банковском счете, на условиях, согласованных сторонами.

Банк не вправе отказать клиенту в открытии счета, однако, есть ряд оснований, предусмотренных действующим законодательством, дающих банку поводы к отказу в открытии счета:

-введение ЦБ РФ запрета на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций;

-отсутствие в банковской лицензии указания на право банка осуществлять отдельные банковские операции и на право их проведения в иностранной валюте;

-отсутствие у банка технических возможностей для предоставления клиенту услуг, соответствующих режиму открываемого счета.

Полномочия лиц, осуществляющих от имени клиента права по распоряжению денежными средствами, находящимися на счете, должны быть удостоверены путем предоставления банку документов, предусмотренных законом, и установленными в соответствии с законом банковскими правилами и договором банковского счета.

Студенты при рассмотрении этого вопроса должны помнить, что действующее законодательство предусматривает следующие обязанности банка по договору банковского счета:

-заключать договор с клиентом на объявленных им условиях;

-совершать операции для клиента, предусмотренные для счета данного вида;

-зачислять, выдавать или перечислять по распоряжению клиента проценты, денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк платежного документа, если другое не предусмотрено законом и договором;

-не разглашать сведения, составляющие банковскую тайну;

-информировать клиента о произведенном зачете встречных требований в порядки и сроки, предусмотренные договором,

-уплачивать клиенту необходимые проценты в случаях несвоевременного зачисления на его счет поступивших денежных средств

53

или их необоснованного списания, а также невыполнения указаний клиента о перечислении денежных средств со счета, либо их выдачи со счета.

Банк наделен правом расторжения договора в судебном порядке, если:

-сумма на счете окажется ниже минимальной, предусмотренной банковскими правилами или договором, причем, если к тому же такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения об этом банка;

-операции по счету не проводятся в течение года и если иное не предусмотрено договором.

Договор банковского счета расторгается в любое время, что и служит основанием для закрытия счета клиента.

Законодательством регламентированы следующие права клиента:

-расторгать договор в любой момент;

-требовать от банка возмещения убытков, при разглашении им банковской тайны;

-требовать от банков выполнения своих обязанностей и уплаты процентов по правилам ст. 395 ГК РФ;

-неограниченно распоряжаться денежными средствами, находящимися на его счете, за исключением случаев наложения ареста на его денежные суммы или приостановления операций по его счетам в случаях, предусмотренных законом.

Статья 854 ГК РФ устанавливает общее основание списания денежных средств клиента:

-по распоряжению клиента;

-без распоряжения клиента по решению суда и в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

Всоответствии со ст. 855, п. 1,2 ГК РФ при наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание этих средств со счета осуществляется в порядке поступления распоряжения клиента и других документов на списание (календарная отчетность), если иное не предусмотрено законом.

Необходимо особо отметить, что действующее законодательство обращает свое пристальное внимание на очередность |списания денежных средств:

— в первую очередь списание производится по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требования о взыскании алиментов;

— во вторую очередь списание производится по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств, для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с

54

лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений по авторскому договору;

—в третью очередь, списание производится по платежный документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, по отчислениям в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации и Государственный фонд занятости населения Российской Федерации;

—в четвертую очередь списание производится по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в третьей очереди;

—в пятую очередь списание производится по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований;

—в последнюю очередь списание производится по другим платежным документам.

Следует заметить, что списание средств со счета по требованиям, которые относятся к определенной очереди, производятся в порядке календарной очередности поступления документов.

Студент должен составить договор банковского счета.

8 вопрос Студентам при рассмотрении вопроса нужно иметь ввиду, что в соответствии со ст. 140 п. 1 ГК РФ платежи на территории России осуществляются путем наличных и безналичных расчетов, а рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости по всей территории Российской Федерации. Расчеты сучастием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке.

Если рассматривать безналичные расчеты, то в соответствии со ст. 861, п. 3 ГК РФ они производятся через банки, иные кредитные организации, в которых открыты соответствующие счета, если иноеневытекаетиззаконаинеобусловлено используемой формой расчетов. Статья 862, ч. 1 ГК РФ устанавливает на этот счет, что при осуществлении безналичных расчетов допускаются расчетыплатежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

В соответствии со ст. 863, п. 1 и ст. 865, п. 1 ГК РФ банк, принявший поручение, обязан не только произвести списание и направление соответствующих средств со счета клиента, но и обеспечить доведение этих средствдосчетаполучателясредств.

Обязанность банка исполнить поручение клиента о переводе денежных средств считается выполненной в момент зачисления денег на счет

55

покупателя. В свою очередь клиент, согласно ст. 865, п. 3 ГК РФ, вправе требоватьотбанкаинформации(отчета) обисполнении поручения.

Что касается расчетов по аккредитиву, то ответственность за нарушение условий аккредитива перед плательщиком по действующему законодательству несет банк, через который плательщик выставил аккредитив (банк-эмитент, а перед банком-эмитентом — банк, который производит платеж, — исполнительный банк).

В случае открытия депонированного аккредитива банк-эмитент обязан перечислить сумму аккредитива (покрытие) либо за счет плательщика, либо предоставленного ему кредита в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия обязательства банка-эмитента. В случае открытия непокрытого (гарантированного) аккредитива исполняющему банку предоставляется право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка -эмитента.

Что же означает выставление аккредитива? Буквально — это указание банку от клиента:

-произвести платеж третьему лицу;

-оплатить переводной вексель;

-акцептовать вексель;

-проконтролировать представление получателем средств и необходимых документов.

Что касается закрытия аккредитива, то оно производится в соответствии со ст. 837 ГК РФ:

-по истечении срока аккредитива;

-по заявлению получателя средств об отказе от использования аккредитива до истечения срока его действия, если возможность такого отказа предусмотрена условиями аккредитива;

-по требованию плательщика о полном или частичном отзыве аккредитива, если такой отзыв возможен по условиям аккредитива.

Естественно, что о закрытии аккредитива исполняющий банк должен поставить в известность банк-эмитент.

Ст. 873, п. 2 ГК РФ гласит о том, что неиспользованная сумма покрытого аккредитива подлежит возврату банку-эмитенту одновременно с закрытием аккредитива. Банк-эмитент обязан зачислить возвращенные суммы на счет плательщика, на котором депонировались средства.

При рассмотрении данного вопроса студенты должны знать, что при расчетах по инкассо банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по поручению от плательщица платежа и акцептированию платежа. Банк-эмитент, получивший поручение клиента, вправе привлекать для его выполнения иной банк (исполняющий банк). Если неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения клиента имело место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций исполняющим банком, ответственность перед клиентом может быть возложена на этот банк.

56

Полученные (инкассированные) суммы незамедлительно передаются исполняющим банком в распоряжение банку-эмитенту, который обязан зачислять эти суммы на счет клиента. В свою очередь исполняющий банк вправе удерживать из инкассированных сумм причитающиеся ему вознаграждения и возмещение расходов.

При акцептной форме расчетов банк-исполнитель обязан:

—произвести формальную проверку поступивших документов, которые должны соответствовать законодательству, а также банковским правилам;

—предъявить поступившие документы плательщику для акцепта;

—в случае акцепта плательщиком поступившего требования и наличия денег на счете произвести списание средств и обеспечить их перевод в банк получателя платежа для зачисления на его счет.

Действующим законодательством, также регламентируется и бесспорное (безакцептное) списание средств, когда банк-исполнитель производит лишь формальную проверку поступивших документов на предмет их соответствия законодательству, а также банковским правилам и обычаям; далее при наличии денег на счете плательщика списывает требуемую сумму и обеспечивает перевод ее в банк получателя платежа для зачисления на его счет. Что касается оплаты платежных требований, то они оплачиваются в порядке предварительных акцептов, срок акцепта — 3 рабочих дня, не считая даты поступления в банк расчетных документов.

Далее необходимо рассмотреть вопросы касающиеся чеков.

Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной суммы чекодержателю. В качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Отзыв чека до истечения срока для его предъявления не допускается. Выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан.

Чекодателям может быть только юридическое лицо, которое имеет свой расчетный счет в банке, в то время как чекодержателем может быть любое лицо, как физическое, так и юридическое.

Чек должен содержать все необходимые реквизиты, т. к. отсутствие какого-либо реквизита сразу же лишает чек юридической силы. Оплата чека производится за счет чекодателя. Плательщик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом.

9 вопрос При подготовке к данному вопросу, студенту необходимо знать, что слово «поручение» имеет несколько смысловых значений. Поручение как гражданско - правовой договор, поручением может называться содержание индивидуального правового акта управления

57

(например, поручение начальника подчиненному) и бывают так называемые судебные поручения). Студент не должен путать эти понятия . Договорное праве регулирует только договор поручения. Этот договор может быть:

-возмездным, когда доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом или непосредственно договором поручения;

-безвозмездным.

В соответствии со ст. 974 ГК РФ поверенный обязан лично исполнить данное ему поручение. Он должен:

-сообщить доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;

-передать доверителю без промедления все полученное по сделкам,

совершенным во исполнение поручения; - по исполнении поручения или при прекращении договора до этого

исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия, по которой истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора.

Обязанности доверителя строго регламентируются действующим законодательством; в частности, он обязан выдать поверенному

-возмещать поверенному понесенные издержки;

-обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения;

-принять без промедления от поверенного все исполненное им по договору поручения;

-уплатить поверенному вознаграждение, если договор является возмездным.

Статья 977 ГК РФ устанавливает, что доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него в любое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

В соответствии со ст. 979 ГК РФ в случае смерти поверенного его наследники обязаны известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя, в частности, сохранить его вещи и документы, а затем передать это имущество доверителю. Такая же обязанность лежит на ликвидаторе юридического лица, являющегося поверенным.

Студент должен составить договор поручения.

10 вопрос Студент должен иметь в виду, что по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Следует заметить, что данный договор всегда носит возмездный характер. В соответствии со ст. 990 п. 2 ГК РФ

58

договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условием или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Уплата вознаграждения комиссионеру комитентом — это обязанность последнего. Комиссионер получает вознаграждение даже тогда, когда в тексте договора оно не было определено.

Всоответствии со ст. 991 п. 2 ГК РФ, если договор комиссии не был исполнен по причинам, не зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов.

Всоответствии со ст. 995 п. 2 ГК РФ комиссионер обязан возместить комитенту разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене, а продажа его по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительное согласие комитента на отступление от условий договора.

Студенту необходимо усвоить и проанализировать случаи прекращения договора комиссии.

Действующее законодательство регламентирует прекращение договора комиссии в ряде случаев:

-отказ комитента от исполнения договора;

-отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

-смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

-признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что комитент вправе отказаться от данного договора в любое время и по своему усмотрению.

Студент должен проанализировать существенные условия договора и составить договор комиссии товаров народного потребления.

11 вопрос При ответе на этот вопрос студенту важно знать, что агентский договор является новым для Российского гражданского законодательства и заимствован с некоторыми изменениями из англоамериканского права. Конструкция договора такова, что он занимает как бы промежуточное звено между договорами поручения и комиссии. Однако в отличие от договоров поручения и комиссии агент может действовать не

59

только от имени принципала, но и от своего имени, и тогда к таким ситуациям применяются правоотношения поручения или комиссии.

Студент должен дать понятие агентского договора. По действующему законодательству при заключении агентского договора одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала – лица, давшего поручение) юридические или иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала.

Законом предусмотрено заключение данного договора как на определенный срок, так и без его указания. Следует заметить, что агентский договор является возмездным договоров, т.к. принципал в любом случае обязан уплатить исполнителю-агенту вознаграждение, которое установлено договором. В соответствии со ст. 1007 ГК РФ при отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплатить вознаграждение в течение недели с момента предоставления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения. В связи с тем, что как было замечено ранее, агентский договор носит возмездный характер, в его тексте стороны оговаривают обязанность агента представить отчеты в строго регламентированные сроки и в соответствующем порядке. Случается, что участники агентского договора не указали в тексте договора условий и порядка сдачи агентом отчета. В таком случае в соответствии со ст. 1008, п. 1 ГК РФ агент предоставляет отчеты по мере исполнения либо по окончании действия договора.

Важно проанализировать ст. 1010 ГК РФ, в которой перечислены основания прекращения данного договора. Договор прекращается в случаях:

-отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

-смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

-признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Важно отметить сферы действия агентского договора. агентская деятельность широко используется при оказании юридических услуг, услуг

впредпринимательской деятельности: рекламный агент, импрессарио, литературный агент, адвокат, обслуживание (сервис) транспортной сферы и т.д.

После полного анализа агентского договора, его необходимо составить, опираясь на образцы договоров данные в учебном пособии.

12 Вопрос При изучении данного вопроса студентам необходимо помнить, что по договору простого товарищества (договору о совместной

60

деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели. Часть 2 этой статьи устанавливает, что сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.. Юридические и физические лица могут быть субъектами данного договора, кроме того, участниками простого товарищества могут быть некоммерческие организации, которые объединяют определенные имущественные взносы, но не создают для совместной деятельности нового юридического лица (например, ассоциации или союзы).

Условием договора простого товарищества является общее имущество членов товарищества и их вклады, которые в соответствии с действующим законодательством должны быть равными по стоимости, если другое не вытекает из данного договора. Так, ст. 1043 п. 1 ГК РФ устанавливает, что внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.

Любой из товарищей наделен неограниченным правом на получение информации, об этом свидетельствует и ст. 1045 ГК РФ, из которой видно, что каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел, отказ от этого права или его ограничение, в том числе по согласию товарищей, ничтожны.

Что касается вопроса покрытия расходов и убытков, которые связаны с совместной деятельностью товарищей, то они определяются их соглашением, а при отсутствии такого соглашения каждый несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело (ст. 1046 ГК РФ). Соглашение, которое полностью, к примеру, освобождает кого-либо из товарищей от участия в покрытии расходов или убытков, по действующему законодательству будет признано ничтожным.

Естественно, что ответственность товарищей по общим обязательствам будет солидарной.

Статья 1050 ГК РФ предусматривает основания прекращения договора простого товарищества:

-объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

-объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);

-смерть товарища;

-отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;

61

-расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей;

-истечение срока договора простого товарищества.

Необходимо заметить, что товарищ, внесший в общую собственность свою вещь, наделен правом при прекращении договора простого товарищества требовать ее возврата в судебном порядке при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредитора.

После полного изучения договора простого товарищества, студенту необходимо составить договор простого товарищества.

2.5.2Литература, рекомендованная для изучения темы

1)Гражданский кодекс. Часть 1 от 30.11.1994г. //СЗ РФ.- 1994. №32.-

с.3301.

2)Гражданский кодекс. Часть 2 от26.01.1996г. // СЗ РФ.- 1996.- №5.-

с.410

3)Лесной кодекс РФ от 29.01.1997. // СЗ РФ.- 1997 №5 ст. 610.

4)Земельный кодекс РФ. Официальный текст. – М.: Издательство ИНФРА. М., 2001. – 96с.

5)Водный кодекс РФ от 16.11.1995г. // СЗ РФ 1995. №47 ст. 4471.

6)Воздушный кодекс РФ от 19.03.1997г. // СЗ РФ 1997. №12 ст.1383.

7)ФЗ «О финансовой аренде» (лизинге): от 29.10.1998г. //СЗ РФ 1998.

ст.5394.

8)ФЗ «О связи» от 16.02.1995г. // СЗ РФ 1995. №8 ст.600.

9)ФЗ «О железнодорожном транспорте» от 25.08.1995. // СЗ РФ 1995.

№35 ст. 3505.

10)ФЗ «Транспортный устав железнодорожных дорог РФ» от

8.01.1998. №2 ст.218.

11)ФЗ «Воздушный кодекс РФ» от 19.03.1997г. // СЗ РФ 1997. №12

ст.1383.

12)ФЗ «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // СЗ РФ 1997. №30 ст. 3594.

13)ФЗ «О центральном банке РФ» от 10.07.2002г. // СЗ РФ 2002. №8.

14)ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1994г. // СЗ РФ 1996. №17

ст. 1918.

15)Закон РФ «О защите прав потребителей» от 9.01.1996. // СЗ РФ

1996. №3 ст.140.

16)Закон РФ «О недрах» в ред. ФЗ от 3.03.1995г. // СЗ РФ 1995. №10

ст. 823.

17)Закон РФ от 9.10.1992г. «О валютном регулировании и валютном контроле» // Ведомости РФ 1992, №45 ст. 2542.

18)Закон РФ «О финансово-промышленных группах» от 30.11.1995г.

//СЗ РФ 1995. №49 ст.4697.

62