1. Легисакционный процесс (гражданский процесс республиканского Рима)

Пример: стр 35

Правила:

• Личное присутствие истца и ответчика (нет представительства сторон, если одна из сторон отсутствует, то дело не рассматривается).

• Пассивная роль суда.

• Вся тяжесть ложится на истца (подаёт иск, собирает доказательства, обеспечивает явку ответчика).

• Судопроизводство не фиксируется

• Судебный процесс состязательный

• Участие ответчика обеспечивается поручительством других лиц (устно или материальный залог)

• Судья – не профессионал (авторитетный римский гражданин)

• Суд не имеет определённого места

• Не было чёткого временного интервала (до полуночи)

• 2 стадии: 1)Иньюре – перед магистратом. Стороны явились добровольно или силой (ответчик), приносят с собой вещь (или часть вещи). На этой стадии судебное разбирательство может быть закончено, если: клятва не правильно произнесена, ответчик признал притязания истца, неправильно составлен иск. 2) иньюдиция: перед лицом судьи – свидетели, доказательства, эксперты и др, судья выносить решение, которое не обжалуется.

• Формы легиссакционного процесса:

А) Процесс пари (спор между сторонами, залог – некая гарантия, либо принесение присяги)

Б) Процесс «наложения руки» (должник становится собственностью истца, долг выплачивают родственники)

В) Процесс жертвоприношения (животное) – вариант клятвы

Г) Процесс назначения судьи

Д) Процесс под условием (если есть невыясненные факты и тп, отсрочка 30 дней)

2. Формулярный процесс (упрощённый порядок, с развитием деятельности преторов)

2 стадии: 1) свободная форма у претора, нет жёсткой связи с законом. 2) судья не профессионал, претор даёт инструкцию, формулу как судить

Содержание формулы: (основные и факультативные части)

1. Назначение судьи («Пусть судьёй будет Октавий»)

2. Интенция: изложение исковой претензии (самая важная часть спора), всегда должно быть «если»,те прописаны действия судьи.

3. Кондемнация: описание, гипотеза составленного спрора «окажется что, … - оправдай..» и тп .Поручение судьи отдать вещь той или иной стороне, присуждение.

4. Факультативные части, если дело имело какое то необычное решение («судья должен удовлетворить иск за исключением случая если» и тп.)

Ход процесса:

• Решение судьи окончательное

• Повторный иск не допускается

• Составление формулы приводит к правоотношениям (стороны обязаны)

• Всё изложенное в формуле считается неизменным

• Есть конкретные временные интервалы ( между 1 и 2 стадией не больше 18 месяцев, срок исполнения судебного постановления – 30 дней)

3. Экстраординарный процесс (возникает в классический период (период империи), связан с изменениями административного права)

Характеристика: отсутствует деление на 2 стадии, усиливается роль государственных органов, судья – профессионалы (магистраты), судья обязан перерасследовать дело, специальным эдиктом ограничивается роль претора, возникают отдельные судебные заведения, возникает понятие апелляция, ведётся протокол (обязателен), явка сторон с суд необязательна (допускаются помощники, представители), адвокат, рассмотрение дел в случае неявки, судья выносит постановление или приговор, можно обжаловать, исполнение в денежной или натур форме, сохраняется принцип обязательности, судебные пошлины,есть поверенный, присяжные заседатели (присяжные судьи), арбитражный судебный процесс сохраняется, может быть коллегиальный суд процесс и другое.

Вопрос №11

Понятие и виды исков.

Иск (легисационный процесс) – определённая деятельность лица, выражающиеся в выполнении установленного ритуала.

Иск (классическое рп) – предусмотренное эдиктом судебного магистрата средство добиться путём судебного процесса решения, соответствующего интересам данного лица.

Иск — применительно к российскому законодательству — это требование, предъявляемое истцом в судебном (гражданско-правовом, арбитражно-правовом, третейском) порядке, и вытекающее из принадлежащего истцу права в силу договора или по иным основаниям, предусмотренным в законе.

Классификация исков:

1. По личности ответчика (личные иски – направленные конкретному лицу, ответчик должен что-то сделать, передать и тп, вещные иски (защита права на вещь, например, защита территории).

2. По объёму и цели (восстановительный иск – вернуть вещь в первоначальное состояние, штрафные иски – цель: наказать ответчика, например, взыскание ущерба, смешанные иски – штраф и взыскание вещи).

3. Отдельные виды (кондикция – личный иск, ответчик должен что- то сделать, отдать и тп, иск с фикцией – предположение, допущение, иск по аналогии, арбитражные иски - решение на справедливости)

4. По системе права: цивильные иски и преторские иски.

5. По составу: простые иски и сложные (возврат вещи и штраф за неё)

6. По соотвт нормам права: строгие иски (строго по закону) и иск доброй совести

Вопрос №12

Особые средства и преторской защиты. Исковая давность.

Исковая давность – установленный законом максимальный срок, по истечению которого погашалась возможность защиты нарушенных прав.

(с течениям времени менялся от 6 месяцев до 30 лет (закон Юстиниана).

Срок исковой давности – срок в течении которого лицо, чьи права были нарушены, может потребовать принуждение к решению.

Эл-ты сид: 1) право на предъявления иска 2) право требовать от суда рассмотрения иска 3) иски, срок которых прошёл, считались погашенными исками.

Категории исковой давности:

1. Начало течения (время возникновения искового притязания)

2. Погашения исковой давности (наступает, когда лицо, обладающ правом на иск, не воспользуется этой возможностью)

3. Приостановление исковой давности (наступает, когда лицо по объективным причинам не могло воспользоваться правом на иск, например болезнь или отсутствие ответчика)

4. Прерывание исковой давности (ответчик признаёт притязания истца либо ответчик хочет удовлетворить иск)

Особые средства преторской защиты.

Помимо предоставления исков преторы, пользуясь принадлежащей им властью, оказывали иногда защиту особыми средствами, своими безусловными непосредсвенными распоряжениями.

Интердикты (запрещения) – распоряжения претора о немедленном прекращении каких – то действий, нарушающих общественный порядок и интересы граждан.

Первоначально претор давал интердикты после расследования фактов, на которые ссылалось обращающееся к нему лицо, т.е. обстоятельства проверялись до предоставления интердикта. С течением времени претор стал давать интердикты, по мере увеличения числа дел, без проверки фактов, и тогда интердикты с процессуальной стороны стали похожи на иски.

Восстановление в первоначальное положение. В особо уважительных случаях претор позволял уничтожить наступившие юридические последствия (расторгнуть, заключённый договор) ввиду того, что он признавал несправедливым применение в подобном случае обширных норм права. Только после предварительного выяснения фактов.

Вопрос №13

Субъект права. Понятие правоспособности и дееспособности.

Правоспособность – способность быть субъектом, носителем прав.

Полная правоспособность:

• Состояние свободы (свободные и рабы)

• Состояние гражданства (римские граждане и латины, перегрины) – могло быть преобретено путём: рождения (законный брак от римских граждан), отпущения на свободу из рабства, дарования римского гражданства иностранцу. Прекращалось либо смертью либо тяжким уголовным наказанием.

• Семейное состояние (патерфамилиас и подвластные)

Обладание тем или иным статусом могло быть предметом спора, появляются специальные средства защиты правоспособности - статусные иски, например: иск о признании лица вольноотпущенником, предъявляемый против того, кто задерживает этого человека как раба тд

Правоспособность римского гражданинина в частном праве: а) право вступать в законный брак б) право торговать и совершать сделки те преобретать и отчуждать имущество.

Существенное значение имело деление на свободно рожденных и вольноотпущенников (вторые были в прямой зависимости от своих патронов).

Дееспособность – способность совершать действия с соответствующими юридическими последствиями.

• Возраст (до 7 лет) – недееспособные, (мальчики 7-14, девочки 7-12) – частично дееспособные, самостоятельно совершать сделки на преобретения, остальное только с опекуном, с 14(12) -25 – дееспособность, но по просьбе таких лиц претор мог дать «восстановление в предыдущее положение», есть право испросить себе куратора (попечителя), кторый должен был давать согласие на сделки, но не должен давать согласие на брак и завещание. Опека была только над несовершеннолетними, женщинами, душевнобольными.

Ограничивались в дееспособности расточители

Всегда существовали серьёзные ограничения для женщин (республ: женщины всегда находятся под опекой домовладыки, мужа, ближайшего родсвенника, в конце классического периода женщина не состоявшея под властью отца или мужа могла совершать сделки и распорягаться свои иммуществом, но не вправе принимать на себя чужие долги.

Умаление чести – обстоятельсво отражающееся на правовом положении римского гражданина.

1. Осуждение за уголовное преступление или за особо порочащие частное правонарушение

2. Нарушение правовых норм, касающихся брака или ввиду занятия позорной профессией

3. Лицо участвующее в сделке в качестве свидетеля и отказавшееся дать потом показания.

Вопрос №14

Правовые категории лиц в зависимости от статуса свободы и их правовое положение.

1. Согласно отправным принципам римского права, «главное де ление в отношении правового положения людей в том, что все люди сво бодные или рабы. Из свободных — одни с рождения, другие — отпущен ные. Свободнорожденные — все, кто родились свободными, освобожден ные — те, кто отпущен из правоустановленного рабства». Таким образом, в зависимости от statuslibertatis лица в интересах частного права разделялись на три класса: свободные (это качество было безусловно обязательным для обладания римским гражданством и полной правоспособностью), рабы и вольноотпущенники.

2. Рабы (servi) представляли низшую категорию общества не только по своему реальному жизненному положению, но и в отношении признаваемых за ними прав. Раб не признавался самостоятельным субъектом частного права, он не обладал правоспособностью гражданского права (servus nullum caput habet). В большинстве правовых ситуаций раб выступал лишь как объект правовых отношений либо как «говорящее орудие» (instrumentum vocale), посредством которого полноправное лицо реализовывало свой хозяйственный интерес или свои правомочия.

3. Рабство могло быть фактическим (по праву других народов, по чужим обычаям и т.п.) и правоустановленным, т.е. когда законом и правом признавались основания рабского состояния и вытекающие из этого состояния отношения господина и раба санкционировались и охранялись нормами jus civile. Источниками правоустановленного рабства могли быть: а) рождение от матери-рабыни, б) пленение на войне «врага Рима», т.е. человека, принадлежавшего открыто враждебному для римского народа государству или иному сообществу; в) продажа в рабство — в порядке ответственности по обязательствам или в качестве частной сделки самозаклада, г) осуждение на пребывание в рабстве за преступления. Последние два случая могли касаться и ранее свободных и даже римских граждан; тогда как обратить в рабство захваченного на войне римского гражданина, пусть даже и выступившего против своего народа, не допускалось — это могло быть предметом специального судебного разбирательства и уголовного преследования.

4. Раб всегда считался объектом прав, даже если в какой-то данный момент по случайным обстоятельствам у него не было конкретного господина — в этом случае весь римский народ выступал по отношению к нему в абстрактной роли dominus. Раб мог принадлежать не только инди видуальному владельцу, но и юридическому лицу (корпорации публичного права), однако в этом последнем случае правомочия по отношению к рабу были правомочиями в рамках только частного, а не публичного права.

5. Раб пользовался частичным признанием своей человеческой лич ности, и связанные с этим проявления гарантировались правом. Пол, воз раст, религиозные привязанности раба должны учитываться господином в осуществлении им власти над рабом. Место погребения раба рассмат ривалось как locus religiosa и не могло быть предметом осквернения или посягательств. Признавались родственные и кровные связи рабов (нали чие у них семей, родительско-кровных связей); аморальным поступком считалось принуждение рабов к сожительству с нарушением кровных свя зей, однако взаимные обязанности детей и родителей-рабов не признава лись. Власть господина в отношении раба не была абсолютно безгранич ной: раб пользовался правом убежища (в храме, в церкви, монастыре), в христианскую эпоху безусловно запрещалось господину самолично уби вать своих рабов даже в случае совершения ими тяжких преступлений. Кроме этого, предполагалось, что есть ситуации, когда поведение госпо дина в отношении своих рабов дает основание для вмешательства госу дарства: излишняя и немотивированная жестокость обращения, религи озное или моральное растление рабов и т.п.

6. Раб мог выступать субъектом коммерческого оборота в несколь ких регламентированных правом ситуациях. Возможность полноправно го обладания рабом имущества не допускалась: он не мог быть ни соб ственником, ни владельцем, ни пользователем со всеми вытекающими отсюда пр

27.12.12

требования. Раб мог совершать отдельные виды сделок, не связанные с обязательствами личного плана: купить, продать, взять в долг, обменять и т.п. Все заключенные им в этом случае обяза тельства признавались правовыми и давали основание для искового тре бования к господину раба, даже если эти сделки были заключены без ве дома господина или в период пребывания раба «в бегах». Полновесная ответственность возникала в случае, если сам господин уполномочил раба на ведение торговых операций в качестве управителя, приказчика или специального поверенного — в этой ситуации господин обязывался воз мещать и вред, нанесенный его рабом контрагенту, но только в пределах исполнения рабом той деятельности, к какой он был определен господи ном. Особые имущественные права и обязанности возникали у рабов при выделении им господином пекулия (peculium) — обособленного имуще ства для ведения самостоятельного хозяйства. Формально пекулий оста вался собственностью господина, который мог в любое время взять eго обратно, но раб уже мог заключать натуральные обязательства в объеме имущества пекулия, нести, за него ответственность, приобретать допол нительное имущество; после смерти господина пекулий подлежал спе циальному наследственному регулированию, в случае освобождения раба — закреплялся за ним как личное владение.

7. Освобождение рабов должно было носить правовую форму — manumissio. Оно носило только личный характер. Господин мог сделать распоряжение об освобождении раба, как собственным решением, так и в завещании, а также посредством фиктивного судебного процесса об отчуждении имущества. Процедура освобождения и его размеры также были регламентированы: так, нельзя было отпустить на свободу всех ра бов, отпустить без мотивации — это считалось опасным для публичного порядка и могло послужить поводом для вмешательства магистратов.

8. Вольноотпущенники (libertini) представляли категорию лиц свободного состояния, но отличавшуюся в своих правах от полноценных римских граждан; в этом смысле они противопоставлялись свободнорож денным. Положение вольноотпущенников различалось в зависимости от условий (источника) их прежнего рабского состояния. Те, кто отпуска лись из рабства, связанного с военным пленом (т.е. кто ранее был «вра гом римского народа»), никогда не могли приобрести прав римского или латинского гражданства; особыми условиями было обставлено и осво бождение из рабства приговоренных преступников и осужденных заоч но. Только отпущенные на свободу в самом Риме считались римскими гражданами (cives Romani), но не полноправными. Отпущение из рабства прежних римских граждан не создавало специальной ситуации: они впол не восстанавливали прежний статус, если в период рабского состояния не совершали преступлений и иных постыдных дел.

9. В сфере публичного права вольноотпущенники навсегда подвер гались ограничениям в занятии государственных должностей: они не мог ли быть магистратами, избираться в судьи и т.п. В сфере частного права вольноотпущенники не признавались вполне самостоятельными и долж ны были до конца своей жизни подвергаться патронату прежнего госпо дина. Обязанности, вытекавшие из условий требовательного патроната, предполагали, что: а) вольноотпущенник обязуется оказывать прежнему господину всемерное уважение, не может возбуждать против него позорящий иск и вообще возбуждать иски невещного свойства; б) вольноотпущенник обязан оказывать прежнему патрону материальное вспомоществование, вплоть до специально устанавливаемого алиментарного содер жания в случае хронической нужды патрона; в) патрон имеет некоторые наследственные права на имущество вольноотпущенника; г) вольноотпу щенник обязуется оказывать патрону житейские, ремесленные и т.п. ус луги без вознаграждения и без заключения правовых обязательств. Нару шение вольноотпущенником обязанностей почтительности и алиментарного вспомоществования патрону в случае особой признанной «неблаго дарности» и т.п. могло дать основание для возвращения отпущенника в рабское состояние прежнему господину — по решению магистрата либо органа, санкционировавшего ранее от

волю.

10. Вольноотпущенники никогда не могли достичь высшего сословно го положения среди римских граждан. Только верховной государственной властью они могли быть пожалованы во всадническое сословие (соответ ственно своему имущественному состоянию), однако сенаторское сословие иди жреческое (в языческую эпоху) было для них закрыто полностью.

11. Положение вольноотпущенников наиболее показательно свиде тельствует, что одного состояния свободы было недостаточно, чтобы стать полноправным и ничем в своих частных правах не ограниченным субъек том цивильного римского права. Необходимо было обладать еще особым качеством — быть лицом «своего права», что определялось другими пра вовыми условиями.

Вопрос №15

Юридические лица.

В римском праве не существовало понятия юридического лица, так как предполагалось, что носителями прав могут быть только люди. "Так как все право установлено для людей, то сначала мы будем говорить о положении лиц, а потом о прочих предметах" (Д. 1.5.2). Однако в ходе развития хозяйственного оборота стали появляться образования, которые объединяли нескольких лиц и их капиталы в некое целое. Такие образования сейчас носят название юридических лиц, но в римском праве не разработали какого-либо понятия, признав только их существование. Для включения их в оборот на них были распространены свойства физических лиц, они уподоблялись человеку.

Однако это не. значит, что такого понятия не было вовсе. В Дигестах есть описание, которое можно назвать понятием юридического лица: "Те, которым разрешено образовать союз под именем коллегии, товарищества или под другим именем того же рода, приобретают свойство иметь по образцу общины общие веши, общую казну и представителя или синдика, посредством которых, как и в общине, делается и совершается то, что должно совершаться и делаться сообща" (Д.3.4.1.1).

Исторически уже в Законах XII таблиц упоминаются разного рода корпорации религиозного и профессионального характера. В дальнейшем, по мере развития торгового оборота, была установлена нераздельность и обособленность имущества корпорации, поэтому выход одних ее членов и вступление новых на судьбе корпорации не отражались, то есть фактически признавалось наличие особого субъекта права.

На определенном этапе развития появились и "муниципии" — муниципальные образования, за которыми были признаны, помимо всего прочего, также права истца и ответчика, то есть гражданско-процессуальная правоспособность.

Со временем как некое единое целое стало рассматриваться и государственное имущество (казна), от имени которого выступает магистрат.

Муниципии, а позже и корпорации получили возможность наследования.

2. Можно выделить несколько признаков юридических лиц по римскому праву:

корпорация рассматривалась в обороте как физическое лицо, то есть наделялась его свойствами;

• корпорации состояли из определенного количества членов, но они не прекращались, если их состав менялся, — главным было наличие согласия между участниками юридического лица;

имущество корпорации обосабливалось от имущества ее участников и было принадлежностью юридического лица как целого;

корпорация выступала в гражданском обороте через своих представителей — физических лиц, которые имели на то соответствующие полномочия.

3. Римское право знало три вида юридических лиц:

Корпорации создавались по религиозному или профессиональному принципу. Это были союзы жрецов (коллегии понтификов, авгуров); союзы должностных лип (писцов, счетоводов); производственные союзы - цехи (союзы ремесленников, торговцев, булочников и т. д. по однородности деятельности).

Вначале допускалась почти полная свобода создания корпора

ций, лишь бы их устав не противоречил законам. С переходом к монархии корпорации стали вызывать подозрение у властей, и поэтому практически все они (кроме древнейших) были распущены. После этого был издан закон, существенно затруднявший создание новых корпораций, так как на их образование теперь требовалось специальное разрешение Сената, а иногда еще и санкция самого императора.

Дела корпорации вели избиравшиеся для этой цели физические лица. Имущество, закрепленное за корпорацией, принадлежало самой корпорации, и поэтому выбывающий не имел права требовать выдела какой-либо доли. И только в случае прекращения деятельности корпорации ее имущество делилось между последним составом ее членов.

Минимальное число членов корпорации четко определено не

было, однако на практике их должно было быть не менее трех. Муниципии обладали более широкой правоспособностью, чем корпорации. Муниципии — политические союзы внутри территории Римского государства наравне с цивитас, колониями и республиками.

Так, помимо собственного имущества и органов управления, муниципии изначально обладали правом получать имущество по завещательным отказам.

Корпорации получили такое право лишь со II в. н.э.

Муниципии могли свободно назначаться наследниками, а корпорации — только при наличии специальной привилегии. Особый (привилегированный) статус имела государственная казна (фискус).

Вопрос № 16

Понятие семьи и брака. Виды брака.

Семья (Энгельс) – законченный тип промежуточной патриархальной семьи, объядинявшей под властью главы семьи, жену детей и других родственников, а также рабов. Домовладыка – единственный полноправный гражданин, квирит. Первоначально домовладыка имел одинаковую власть над женой, детьми, рабами, вещами, всех их домовладыка мог истребовать с помощью одинакового (виникацтонного) иска. Потом власть власть получила разное наименование: над женой, над детьми и тд.

Так определялось агнатское родство – родство тех, кто находится под властью одного домовладыки.

Брак (Моденстин) – союз мужа и жены, соединение всей жизни, общность божественного и человеческого права. Но на практике женщина не была равноправным товарищем мужа.

Виды брака:

Заключение брака: а) с общего согласия – неформальное, привести невесту в дом жениха б) со властью мужа – совершение определённых формальных актов.

Условия вступления в брак:

1. Свободное согласие жениха и невесты и согласие домовладыки (если муж сам не домовладыка).

2. Требовалось достижение брачного совершеннолетия (14 лет – для мужчин, 12 лет – для женщин)

3. Не допускаются в брак лица, состоящие в (неприкрашенном) браке.

4. Необходимо было чтобы вступающие в брак лица были правоспособными. Так до Юстиниана брак не могли заключить некоторые категории чужеземцев.

Родство определялось по линиям и степеням.

• Лица, происходящие одно от другого (отец и дочь, бабка и внучка и тп) – родственники по прямой линии. Родственники по прямой линии происходящие от данного лица – нисходящими (сын, внук). Родственники по прямой линии от которых произошло данное лицо – восходящие (отец, дед, прадед).

• Лица, происходящие от общего предка – родственники по боковой линии (братья, племянники).

• Степень родства определяется числом рождений (дед и внук – 2 степень, двоюродные братья – 4 степень).

• Брак считается ничтожным: между родственниками по прямой линии, а также между родственниками боковой линии, из которых хотя бы один стоит к общему предку в 1 степени.

• Провинциальный магистрат не мог вступать в брак с гражданкой данной провинции и тп (некие специфические требования)

Брачный союз прекращался:

• Смертью одного из супругов

• Утраты свободы одного из супругов

• Разводом

Вплоть до Юстиниана римское семейное право различало matrimonium iustum, законный римский брак между лицами, имеющими ius conubii, и matrimonium iuris gentium между лицами, такого права не имеющими. От брака следует отличать конкубинат – дозволенное законом постоянное (но не случайное) сожительство мужчины и женщины, однако не отвечающее требованиям законного брака. Конкубина не разделяла социального состояния мужа, дети от конкубины не подпадали под его patria potestas. Вопреки тому что в целом римская семья являлась моногамной, мужчина в республиканскую эпоху мог состоять в законном браке с одной женщиной и одновременно в конкубинате с другой.

• В доюстиниановом праве различали два вида брака: cum manu и sine manu. Следует отметить, что эти две разновидности брака совершались в разных формах и, соответственно, порождали разные по содержанию имущественные и личные отношения супругов и даже неодинаковое правовое положение матери в отношении детей, а также прекращались в разном порядке.

• Первым видом был брак cum manu, то есть брак с «мужней властью», в силу которой жена поступала либо под власть мужа, либо под власть домовладыки, если сам муж был подвластным лицом. Вступление в такой брак неизбежно означало capitis deminutio жены: если до брака жена была persona sui iuris, то после вступления в брак cum manu она становилась persona alieni iuris. Если до брака она была in potestate своего отца, то, вступив в этот вид брака, она подпадала под власть мужа или его домовладыки (paterfamilias), если муж был под властью отца, и становилась агнаткой семьи мужа.

• Второй вид брака – sine manu, при котором жена оставалась подвластной прежнему домовладыке либо была самостоятельным лицом. Внешне этот вид брака похож на конкубинат, но, в отличие от последнего, обладал особым намерением основать римскую семью, иметь и воспитывать детей. Брак sine manu следовало возобновлять ежегодно. Прожив в течение года в доме мужа, жена автоматически подпадала под его власть – по давности. Законом XII таблиц было определено, что женщина, не желавшая установления над собой власти мужа фактом давностного с нею сожительства, должна была ежегодно отлучаться из своего дома на три ночи и таким образом прерывать годичное давностное владение ею (Черниловский, 1996, С. 261–272).

• Создавая различный строй отношений между мужем и женой, брак cum manu и брак sine manu резко отличались друг от друга порядком заключения и прекращения. Заключение брака cum manu требовало соблюдения определенных обрядов, это был акт формальный. Заключение брака sine manu было актом неформальным. Данный вид брака рассматривался как некоторое фактическое состояние: с ним связывались определенные юридические последствия. Понятно, что и процедура прекращения браков cum manu и sine manu была различна. Развод при браке cum manu мог произойти лишь по инициативе мужа. Второй мог быть расторгнут не только по соглашению супругов, но и по свободному волеизъявлению одной из сторон.

• Основные начала брака sine manu оказали негативное воздействие на жизнь римског

• неустойчивость брачных отношений и злоупотреблением свободы развода, Август внес ряд значительных изменений в семейное право. Была установлена уголовная ответственность за нарушение супружеской верности, введены некоторые имущественные ограничения для мужчин в возрасте от 25 до 60 лет и для женщин в возрасте от 20 до 50 лет, не состоявших в браке и не имевших детей. Эти и некоторые другие меры не поколебали основной концепции брака sine manu как свободно устанавливаемого и свободно прекращаемого союза мужа и жены.

• Брак в Риме заключался неформально: достаточно было выражения согласия брачующихся (несомненно, в презумпции, что все условия законного брака налицо) и отведения невесты в дом жениха. Если брак заключался cum manu, то для установления власти мужа требовалось совершение определенных формальных актов (при этом древнейшее римское право знало три способа установления manus: confarreatio, coemptio, usus).

• Основным моментом собственно заключения брака, рождавшим все предусмотренные правом последствия личного и имущественного характера, признавался увод жены в дом мужа; все другие обрядовые процедуры только символизировали заключение брака, но не считались формальными условиями наступления брачных связей. С развитием права шел процесс отмирания или ослабления роли старых форм заключения брака. Параллельно ему происходило утверждение неформального совершения брака путем простого соглашения.

• 1) Конфарреация (сonfarreatio), которую ряд историков считают патрицианской формой совершения брака, по взгляду некоторых (Жирар, Пост) никогда не ставшей доступной плебеям, была религиозным обрядом. Название обряда произошло от panis farreus, особого хлеба, который во время брачной церемонии вкушали брачующиеся. А затем приносили в жертву Юпитеру. Церемония совершалась certis verbis в присутствии жрецов и 10 свидетелей, представлявших, возможно, 10 древнейших курий (данной трибы). Только человек, рожденный от брака, заключенного посредством конфарреации, и состоящий в таком браке мог занимать должности rex sacrorum и flamen Dialis.

• 2) Коэмпция (сoёmptio) является светской и, как полагают некоторые исследователи, преимущественно плебейской формой брака. Эта «воображаемая» покупка жены мужем была, вероятно, пережитком подлинной купли. Она производилась в тех же формах, в каких покупались наиболее ценные вещи, а именно земля и рабы, и устанавливались права на лиц in mancipio, а именно в форме mancipatio. Правда, слова, которые при этом произносятся, отличны от слов, произносимых при покупке в собственном смысле, однако, в остальном это по форме купля.

• 3) Узус (usus) представляла собою своеобразное применение института приобретательной давности к области брачных отношений.

Вопрос № 17

Личные и имущественные отношения супругов в браке.

Личные отношения.

В браке Cummanumariti жена вступала под власть мужа на одинаковых основаниях с его детьми, она была на положении дочери. Первоначально власть мужа была неограниченной, потом введена в рамки (отпало право убить жену, продать в кабалу и тп. Но принцип главенства мужа и подчинения жены проводился в течении времени, когда существовал cummanu.

Sinemanu: жена оставалсь под властью отца, в составе прежней семьи, а если до брака жена была самостоятельной, то и по вступлении в брак она сохраняла её. Но главенство мужа так же сказывалось (имя и сословие мужа, местожительство мужа и тп).

Имущественные отношения.

Cummanu: всё имущество жены поступало в полную собственность мужа, сливаясь нераздельно с имуществом, принадлежащим ему до брака. В случае развода – имущество не возвращалось жене, в случае смерти мужа – определённая доля.

Sinemanu: имущество супругов оставалось раздельным. Управление имуществом жены передавалось мужу только когда она сама передаёт ему для этой цели (договор – поручение). Приобретения жены во время брака – её имущество. Если спор относительно вещи – презумпция, что вещь принадлежит мужу, жена должна доказать.

Приданое.

Приданое – это вещи или иные части имущества, предоставляемые мужу женой, её домовладыкой или третьим лицом, для облегчения материальных затруднений семейной жизни.

Cummanu: приданое редко выделялось из общего имущества жены, а если выделялось, то как и имущество переходило под власть мужа.

Sinemanu: для приданого установлен особый режим: должно было заключаться устное соглашение с мужем, по которому муж обязан был возвратить приданое в случае прекращения брака (развод или смерть), без соглашения приданое становилось имуществом мужа. Преторы иногда давали наказания жёнам, не обосновавшим развод – отдать часть приданого мужу.

Вопрос № 18

Правоотношения между родителями и детьми. Опека, попечительство.

Самостоятельным лицом был только отец, сыновья и дочери были лицами чужого права.

Вопрос № 19

Права вещные и обязательственные.

У римлян не было деления на вещные и обязательственные права, разграничение разработано было учёными на материале , содержавшемся у римских юристов.

Вещное право – право на вещь, которое предоставляет его носителю возможность непосредственного воздействия на вещь. (Объект права – вещь). Пользуется абсолютной защитой, защищается иском против всякого нарушителя права, тк на вещь может посягнуть каждый.

Обязательственное право – право, когда у субъекта нет непосредственного права на вещь, а только есть право требовать от другого лица предоставления вещи. (Объект права – действие другого лица). Защита обязательственного права имеет абсолютный характер, тк субъект права может предъявлять иск только против лиц или лица нарушивших обязательное право.

К вещным правам так же относится право собственности и право на чужие вещи (серветутное право, залоговое право, эмфитезис – вещное право долгосрочного, отчуждаемого, наследственного пользования чужим сх участком за вознаграждение, суперфиций – вещное долгосрочное, наследственное и отчуждаемое право пользоваться за вознаграждение строением на чужом городском земельном участке.)

Вопрос № 20

Понятие владения, его элементы и виды

В Риме существовало несколько разновидностей владения:

• Владение (possessio) – фактическое обладание лица вещью, соединённое с намерением относиться к вещи, как к своей (обладать независимо от воли другого лица, самостоятельно).

• Держание (detention) - фактическое обладание вещью без такого намерения (обладание на основе договора с другим лицом, вообще несамостоятельное, а также и обладание ненамеренное, бессознательное и тд).

Практическое различие: владельцы защищались от всяких незаконных посягательств на вещь практически сами, а арендатор (держатель чужого имущества) мог получить защиту только посредствам собственника, от кого получена вещь. Следовательно тем сильнее арендаторы (в большинстве случаев относящиеся к малоимущим слоям общества) были зависимы от собственника.

Виды владения:

1. Законное владение (вещь находиться в собственности у владельца, вещь находиться в обладании у того, кому она принадлежит)

2. Незаконное владение (владельцы фактически обладают вещью, но не имеющие права владеть)

• Незаконное добросовестное (не знает и не должен знать, что не имеет право владеть вещью)

• Незаконное недобросовестное (например, вор)

3. Особая группа:

• Производное владение (в силу причин давалось право владеть, например, лицо которому вещь заложена, либо вещь отдана кому-то на сохранение)

Вопрос №21

Установление и прекращение владения. Защита владения.

Установление владение было возможно только с 2 элементами: 1) субъект – только правоспособное лицо 2) объект – телесные, находящиеся в обороте вещи.

Составные вещи не являлись объектом владения.

Основания владения неизменны – т.е. владелец не мог превратиться в держателя (если нет юр.действий)

Объём владельческих прав зависел от конкретной личности.

Первоначально установление владения могло происходить только с лично присутствующем человеком, без представителей, позже возможно через опекунов,

подвластных и тп.

Завладение – основной вариант приобретения право владения.

Утрата права владения

• Недобровольное (потеря фактического контроля над вещью)

• Добровольное ( 1) утрата фактического господства над вещью, 2) пренебрежительное отношение 3) смерть владельца 4) гибель вещи 5) прекращение владения через представителя 6) превращение во вне оборотную вещь)

Защита владения:

Для того чтобы получить защиту владения, необходимо установить факт владения и факт его нарушения.

Защита делилась на:

А) поссесорной (владельческая защита построена на выяснении одних только фактов (владения и его самоуправного нарушения) вне зависимости вопроса о праве на владение данной вещью.

Б) петиторная (защита прав, требующая доказательства наличия у данного лица прав)

Владение в основном защищалось не исками, а интердиктами.

Виды интердиктов:

1. Запретительные интердикты (а) интердикты для защиты движимых вещей (владелец тот, кто большую часть года владеет вещью) б) защита недвижимых вещей)

2. Восстановительные интердикты (восстановление в первоначальное положение)

3. Интердикты направленные на повторное восстановление владения (если владелец был первоначально лишён прав)

4. Интердикт об установлении владения впервые

Была и защита исками:

1. Публицианов иск (защита добросовестного владельца, Публицианов иск защищал только такого владельца, который мог приобрести собственность на основании давности приобретения, и защита его являлась как бы предварением этой возможной в будущем собственности).

Условия для иска:

• Добросовестность владения

• Законные способы приобретения владения

• Вещь обладает способностью быть приобретённой по срокам давности

Вопрос №22

Понятие и содержание права собственности.

Понятие и виды права собственности.

Строго говоря, римское право не пользовалось такой современной категорией, какой выступает право собственности; но в большом числе комментариев юристов обнаруживаются как раз такие определения, которые составляют фундамент вполне завершенных представлений об институте, именуемом право собственности.

Во всяком случае то, что теперь обозначается термином право собственности, понималось как полное и беспрепятственное господство лица над вещью, а не только фактическое обладание ею.

Долгое время имело серьезное значение деление на такие виды господства над вещью, как квиритская собственность, преторская (или бонитарная собственность), перегринская или собственность по праву народов. Понятно, что различие между ними было существенно, так как выражалось в многочисленных ограничениях, которые налагались правом в отношение субъектного, объектного состава, а также в отношение содержания прав субъекта.

Субъектами квиритского права могли быть только квириты, но не перегрины; при этом объектами - все движимые вещи, а из недвижимых только италийские земли. При этом, право собсвенности на главные средства производства (земля, рабы, рабочий скот), так называемые мансипируемые вещи, передавалось только посредством особого обряда манципации.

Преторская (бонитарная) собственность возникала наряду с квиритской собственностью тогда, когда требовалась защита добросовестного приобретателя, не прибегавшего к манципации при передаче ему вещи.

Провинциальная собственность - это, по существу, включение в круг субъектов права перегринов, а в круг объектов - провинциальной недвижимости.

Эволюция правового регулирования, которое направлено на разнообразие приведенных форм собственности, знаменует собой коренное изменение самих отношений собственности и принципов регулирования этих отношений. Разрозненные нормы, относящиеся к тем или другим видам собственности, последовательно приобретали значение универсальности регулирования, то есть предоставления тех возможностей и установления тех запрещений, которые никак не зависят от личности субъекта, от расположения объекта, а просто устанавливают некоторый правовой режим, универсальность которого означает выработку целостного и абстрактного института права собственности. Именно в этом смысле значимо высказывание К. Маркса: "Римляне, собственно, впервые разработали право частной собственности, абстрактное право, право абстрактной личности". (5)

Содержание права собственности. В классический период право собственности представлялось как абсолютная и неограниченная власть лица над вещью. Данное право включало в себя все возможные правомочия по поводу вещи. Эти правомочия суть следующие: право пользования вещью по своему усмотрению, включающее право извлечения из вещи ее плодов (ius utendi - fruendi).

Право пользования суть возможность использования из вещи ее полезных свойств, а также плодов и доходов.

Другое правомочие собственника - право владения (ius possidendi) означает возможность иметь вещь в своем хозяйстве.

Наконец, право распоряжения (ius disponendi) есть возможность определять юридическую судьбу вещи, то есть продавать, завещать, дарить, даже уничтожать вещь. Кроме того, в содержание права собственности включалось право истребовать вещь из чужого незаконного владения (ius vindicandi).

Естественно, что приведенные категории суть последующие констатации европейских юристов. Точно также и доктринальное определение права собственность есть результат последующей научной обработки правового наследия римлян: "Собственность, в чистом своем виде, есть наиболее полное и вполне бесконтрольное право пользования и распоряжения вещью, защищенное против всякого вмешательства со стороны других лиц". (6)

На практике право собственности в чистом виде встречается не часто: обычно его сопровождают большие или меньшие ограничения. Такие ограничения могут быть основаны на законе, на судебном постановлении, на сделке; они могут касаться как права пользования, так и права распоряжения. Ограничения пользования, например, как правило вытекают из прав третьих лиц (личные или реальные сервитуты). Ограничения распоряжения могут быть связаны с тем, что на одну и ту же вещь имеется двое или более собственников. При этом возникает отношение, называемое сособственность.

Сособственность (condominium) - это общая собственность, когда двум или более лицам принадлежит одна вещь (дом, участок земли, раб). При этом считалось, что каждый из сособственников обладает не физической частью общей вещи (тем более, что часто это могла быть вещь неделимая), а так называемыми идеальными долями, под которыми понимались части в целом праве на вещь.

Право установило следующие особенности, присущие отношениям общей собственности:

1) распоряжаться всей вещью или какой-либо реальной частью ее допускалось только с согласия всех сособственников;

2) каждый сособственник вправе принять меры, необходимые для поддержания вещи в нормальном хозяйственном состоянии и без согласия других сособственников, но они обязаны были возместить ему разумно совершенные при этом расходы;

3) каждый из сособственников был вправе самостоятельно распоряжаться своей идеальной долей (мог продать ее, отдать в залог);

4) наконец, каждый сособственник был вправе требовать раздела вещи (если она относилась к вещам делимым) либо мог прекратить свое участие в общей собственности, потребовав выплаты соразмерной цены своей идеальной доли.

Вопрос №23

Способы приобретения и утраты права частной собственности.

Способы приобретения – факты, с наступлением которых лицо приобретает право собственности.

Титулы приобретения – те юридические факты, которые служат основанием для приобретения права собственности.

Способы:

• Первоначальные (право приобретателя устанавливается независимо от предыдущего права на данную вещь: а) захват вещи б) приобретение по давности владения).

• Производные (приобретения право приобретателя основывается на праве предшествующего собственника, выводится из его права)

Разница: в первоначальном нет предыдущего собственника, а в производном – нет.

Производное приобретение (передача вещи).

Но не всегда передача вещи сопутствовалась передачей права собственности.

Элементы:

1. Переход владения вещью к приобретателю по воле отчуждателя

2. Право передающего вещь на её отчуждение

3. Соглашение сторон о том, что владение вещью передаётся для перенесения права собственности на передаваемую вещь

4. Не должно быть запрещения для передающего вещь отчуждать её

Первоначальное приобретение.

1. Факты с наступлением которых лицо приобретает право собственности, называются способами приобретения права собственности (modus acquirendi), а те юридические факты (в особенности сделки), которые служат основанием для приобретения права собственности, называются титулом приобретения (titulus acquirendi).

Способы приобретения права собственности делятся на первоначальные и производные. Первоначальным называется такой способ приобретения, при котором право приобретателя устанавливается независимо от предыдущего права на данную вещь. К этой категории относятся прежде всего такие способы приобретения, с помощью которых приобретается вещь, никому не принадлежащая (захват бесхозяйных вещей), а затем и такие, когда у приобретаемой вещи есть собственник, но право приобретателя возникает совершенно независимо от этого предыдущего права.

При производном способе приобретения право приобретателя основывается на праве предшествующего собственника, выводится из его права.

Практическое значение различия первоначальных и производных способов приобретения вытекает из того, что, поскольку при производном способе право передается одним собственником другому, получает применение правило: “никто не ожег передать другому больше прав, чем имел бы сам”. При первоначальном приобретении права собственности нет “праводателя”, ограниченность правомочий которого могла отразиться на содержании права приобретателя.

2. Производное приобретение. Важнейшим и наиболее распространенным способом приобретения права собственности была передача вещи (traditio). Разумеется, не всякая передача вещи вела к переходу права собственности от одного лица к другому. Когда собственник отдавал свою вещь на хранение, в пользование, в заклад, он также совершал передачу, но в этих случаях передача не сопровождалась переходом права собственности. Переход права собственности посредством традиции имел место только тогда, когда вещь передавалась и принималась с намерением передать — получить ее в собственность. Таким образом, традицию в качестве способа приобретения права собственности можно определить как передачу одним лицом другому фактического владения вещью с целью передачи права собственности на эту вещь.

Римское право отчетливо разграничивало обязательственный договор об отчуждении вещи (куплю-продажу) и само отчуждение в смысле перехода права собственности (передачу вещи). Traditio, или передача вещи, также была договором, так как предполагала соглашение между передающим вещь и принимающим, но договором, имеющим вещно-правовые последствия — переход права собственности. Если в этом отношении воля передающего и воля принимающего не соответствовали одна другой, traditio не могла привести к переходу права собственности от одного лица к другому.

Сложнее обстояло дело, если по вопросу о переходе права собственности соглашение сторон достигнуто, но было разногласие относительно цели традиции (causa). По этому вопросу в содержащихся в Дигестах отрывках из сочинений различных юристов даются различные ответы. Так, юрист Юлиан, приводит такие примеры: передается земельный участок, причем передающий имеет в виду передачей участка исполнить волю завещателя, а принимающий считает основанием передачи обязательство по договору; передается денежная сумма, причем передающий преследует цель дарения, а принимающий берет деньги взаймы. Юлиан высказывается в том смысле, что это разногласие относительно цели передачи не препятствует переходу права собственности от одного лица к другому. Напротив, Ульпиан, рассуждал так, что, поскольку в последнем случае нет соглашения ни о передаче в дар, ни о передаче взаймы, традиция не имеет силы.

Это разногласие юристов сводится к тому, является ли traditio сделкой абстрактной (т.е. отвлеченной от преследуемой в конкретном случае цели, causa, и потому приводящей к переходу права собственности независимо от осуществления цели) или же сделкой каузальной (т.е. предполагающей для впей действительности осуществление цели, causa, откуда и язвание “каузальная).

Вопрос №24

Сособственность.

Вещь в целом не может принадлежать одновременно нескольким лицам: duorum in solidum dominium esse non potest. Но возможно, что вещь по идеальным частям, pro partibus indivisis, принадлежит нескольким лицам. Это так назыв. condominium, сособственность. Сособственность возникает частью на основании договора товарищества, частью помимо такового, напр., если назначено несколько наследников по завещанию или нескольким лицам отказана вещь, и т. д. Особенности этого отношения сводятся к следующему: 1) распоряжаться всей вещью или какой-нибудь реальной частью можно только с согласия всех сособственников, между которыми по этому поводу могут возникнуть обязательственные отношения; 2) каждый сособственник имеет право принять меры, необходимые для поддержания вещи, в случае нужды и помимо согласия остальных сособственников, и может требовать от них соответствующего вознаграждения; для тех случаев, когда ремонт коснулся общего дома, сверх того, установлено, что те из остальных сособственников, которые в течение 4-х месяцев не возместят соответствующих расходов по ремонту, теряют свою часть в пользу того сособственника, который позаботился о ремонте; 3) каждый сособственник может распоряжаться самостоятельно своей идеальной частью, напр., может продать ее, заложить и т. д.; 4) каждый из сособственников может требовать раздела; вопрос о том, путем какого иска можно требовать раздела, зависит от того, в каких отношениях находятся сособственники между собою; так между несколькими товарищами возникает actio pro socio, между несколькими сонаследниками – actio familiae erciscundae, между пограничными владельцами – actio finium regundorum, в остальных случаях – actio communi dividundo.

Вопрос №25

Защита права собственности.

Вопрос № 26

Понятие и виды прав на чужие вещи

Право на чужие вещи в Риме (как и право собственности) было вещным абсолютным правом, то есть правом, имеющим своим предметом непосредственно вещь и защищаемым против любого нарушителя.

Права на чужие вещи – права на вещи, принадлежащие другим лицам (нет таких широких полномочий, как у собственника).

Виды:

• Сервитутные права (право одного лица пользоваться (в каком-нибудь определённом отношении или в нескольких отношениях) вещью, принадлежавшей другому лицу).Существовали предиальные (земельные) сервитуты и личные. Из лич-ных сервитутов важнейшим был узуфрукт – право пользования чужой вещью и получения от нее доходов при сохранении в целости субстанции, сущности ве-щи. В качестве личного сервитута узуфрукт был правом пожизненным (или на срок), но не переходил на наследников узуфруктария и не мог отчуждаться. До-ходы от вещи становились собственностью узуфруктария. Собственнику узуф-руктарий ничего не возмещал, но если пользовался вещью неправильно, то был обязан возместить ущерб.

• Эмфитезис и суперфиций (права вещного наследованного пользования чужой землёй или строением на чужой земле)

• Залоговое право (право, устанавливаемое в обеспечении платежа по какому-нибудь обязательству, и потому состояло в праве лица, не получившего платежа по обязательству, обеспеченному залоговым правом, обратить взыскание на заложенную вещь). Залог – это право кредитора на чужую вещь, временно полученную от должника вместо определенной суммы денег, которую должник обязан упла-тить кредитору. Цель залога – обеспечение выполнения обязательства. В случае выполнения обязательства должником, кредитор обязан, в свою очередь, вер-нуть вещь должнику. В залог могла быть отдана любая вещь. Но особой фор-мой был залог земли – ипотека. В этом случае заложенная земля оставалась у должника до тех пор, пока должник мог рассчитывать на погашение денежных обязательств перед кредитором.

Вопрос №27

Сервитуты. Понятия и виды.

Сервитут – вещное право пользования чужой вещью в том или ином отношении.

Необходимость этой категории прав была в особенности очевидна ввиду существования прав частной собственности на землю, например, в случае когда участок собственника отделён от водоёма и путь к нему лежит только через чужой участок. Но такие вопросы были разрешимы в то время, когда земля находилась в общественной собственности, а с возникновением частной собственности, с ростом городов, с увеличением скученности городских построек собственники земельных участков начали нуждаться в правовом средстве, с помощью которого можно было бы предупредить полное затемнение одного участка постройкой на соседнем участке.

Подобного рода потребности в римском праве удовлетворялись двумя способами.

• Договорённость с соседом, о том чтобы он принял на себя определённые обязательства. Но такое обязательство имело личный характер и стоило только тому лицу, которое приняло на себя обязательство, те при смене собственника обязательство не сохранялось.

• Категория прав – серветуты (правовая форма) – предметом сервитутного права являлся не собственник, а сама земля, поэтому субъект сервитутного права сохранял своё права пользования соседним участком независимо от того, останется ли его собственником тот, кто установил на свою землю сервитут в пользу соседа или же произошла смена собственника.

Позднее на ряду с сервитутными правами, возникшими на почве поземельных соседских отношений, появилась другая категория сервитутных прав, уже не обязательно на пользования землёй, а на любое имущество и в пользу какого – либо другого лица, не являющегося соседом – узуфрукт.

Деление сервитутов на две категории:

1. Предиальные (земельные). Предиальный сервитут принадлежал лицу как собственнику земельного участка, те если у собственника земельного участка есть сервитутное право, то оно переходит к последующим собственникам земельного учатка.

2. Личные. Личный сервитут принадлежал определённому лицу персонально.

Важно то, что при коллизии сервитута с правом собственности право собственности уступает сервитуту (собственник, устанавливая сервитут на свою землю, тем самым себя ограничил).

Предиальные сервитуты

Назначение предиального сервитута – восполнить недостающие данному участку блага, или свойства и удобства.

По общему праву, господствующий и служащий участок должны быть соседними (позже признавалось достаточным фактическое возможное пользования одним участком в интересах другого).

Предиальные сервитуту (по характеру господствующего участка) делились на:

• Сельские (изветсные сервитуты: дорожные, водные, пастбищные)

• Городские (типичные сервитуты: право опереть постройку на стену соседа, право света, право вида)

Личные сервитуты

Важнейший личный сервитут – узуфрукт. Узуфрукт – право пользования чужой вещью и получения от неё плодов с сохранением в целости субстанции (сущности вещи).

Узуфрукт: пожизненное право (на срок), не переходил на наследников узуфруктария, не мог отчуждаться, допускалась сдачу в найм, узуфруктарий должен пользоваться вещью как хороший хозяин.

Неправильное пользование вещью, в частности изменения хозяйственного назначения приводило к обязанности узуфруктария возместить собственнику вещи нанесённый им ущерб. Но ответственность узуфруктария вытекала не из узуфрукта, а из соглашения при передачи вещи в узуфрукт.

Если вещь претерпевала существенные изменения (без вины узуфруктария), то ответственности он не нёс, но право на вещь прекращалось (например, высох пруд, узуфруктарий не может пользоваться высохшим пространством).

Другой личный сервитут – usus (право пользоваться вещью, но без права пользования её плодами).

В форме специального личного сервитута можно было предоставить право жить в доме (хабитацио) или право пользоваться рабочей силой раба или животного.

Вопрос №29

Приобретение, утрата, защита сервитутов.

Приобретение

• По воле собственника служащий вещи

• По давности

• По закону (в случае развода, невиновный мог получить право на узуфрукт)

• Судебное решение

Прекращение

• Утрата либо гибель предмета сервитутных прав

• Личные сервитуты прекращались со смертью сервитутария

• С утратой правоспособности

• При отказе пользования от этих прав

• По сроку давности

• Приобретение собственника служащего участка право собственности на господствующий участок

• В силу природных событий (осушение пруда)

Защита сервитутов

• Виндикационный иск (сервитутный)

• Сервитут по преторскому праву (публицианов иск)

• Конфесеорный иск (восстанавливает разрушенные сервитутные права)

Вопрос № 28

Эмфитевзис и суперфиций.

Эмфитезис –вещное отчуждаемое , передаваемое по наследству право долгосрочного пользования чужой землёй, сельскохозяйственной – для её обработки.

Суперфиций - вещное отчуждаемое , передаваемое по наследству право долгосрочного пользования чужой землёй, городской – для возведения на ней строений.

Установления одного из этих двух прав на земельный участок делает право собственности на эту землю почти только номинальным; лишь после прекращения эмфитезиса или суперфиция право собственности на данный участок получает реальное выражение.

В содержание эмфитезиса входит право пользования земельным участком, собирать с него урожай, право закладывать эмфитезис, отчуждать и передавать его по наследству (при отчуждении эмфитезиса собственник имел право на получение двух процентов покупной цены. Субъект эмфитезиса обязан был уплачивать собственнику арендную плату, так же вносить государственный земельный налог. Для защиты эмфитезиса применялись те же иски, что и для защиты прав собственности (но по форме исков по аналогии).

• Суперфиций представлял собой аналогичное с эмфитезисом вещное право, отчуждаемое, передаваемое по наследству, возведения строения на чужом городском участке и право пользования этим строением. Право собственности на строение принадлежало собственнику земельного участка по правилу суперфиция, строение следует за землёй, связанное с землёй.

Вопрос № 30

Залоговое право.

Залоговое право представляет собой разновидность прав на чужие вещи.

Назначение этого права состоит в обеспечении исполнения обязательств.

Залоговое право – это такое право обращения взыскания (в случае неисполнения обязательства) на определённую заранее вещь: 1) независимо от того, продолжает ли она принадлежать должнику или нет 2)предпочтительно перед всеми другими требованиями.

Формы залога:

• Первоначально – сделка Федуциа. Посредствам манципации должник передавал в обеспечение долга вещь на праве собственности с оговоркой, что в случае удовлетворения по обязательству, обеспеченным залогом, заложенная вещь должна быть передана обратно в собственность должника.

• Пигнус – «ручной заклад». При этой форме залога вещь передавалсь не в собственность, а только на владени

С развитием торгового оборота эти формы залога не могли удовлетворять потребностей жизни. При фидуцио было слишком тяжкое положение лица, отдавшего вещь в залог, при пигнус было ненадёжно положение получившего вещь: если вещь им утрачивалась, он не всегда имел возможность истребовать её вновь. В связи с этим появляется третий вид залога:

• Ипотека – предмет залога оставался в собственности и владении должника, а субъекту залогового права давалось право в случае неисполнения обязательства истребовать заложенную вещь, у кого бы она к тому времени не находилась, продать её и из вырученной суммы покрыть своё требование к должнику.

Для установления залогового права не требовалось какой – либо обязательной формы. Лицо желавшее обеспечить своё право требования залогом, не могло проверить, не была ли данная вещь уже заложена до этого кому – либо другому.

В период абсолютной монархии был издан рескрипт, в силу которого ипотека, установленная в письменном ввиду в присутственном месте или перед тремя достоверными свидетелями, должна иметь предпочтение перед непублично установленной.

Случаи устного залога:

• Соглашение сторон

• По распоряжению магистрата (Судебный залог)

• Законный залог (прописан в нормах права

Условия залога:

• Имущество собственника

• Представитель собственника допускается, если у него максимально широкие права на эту вещь

• Кредитор может осуществлять предзалог имущества

Залоговое право прекращалось:

1. Гибель предмета залога

2. Слияние в одном лице залогового права и права собственности на заложенную вещь

3. Прекращения обязательства, в обеспечении которого установлен залог

Вопрос №31

Понятие и виды обязательства.

Обязательство (obligatio).

1. Обязательство представляет собой правовые оковы, в силу которых мы принуждаем что-нибудь исполнить согласно заслонам нашего государства.

2. Сущность обязательства состоит не в том, чтобы сделать нашим какой-нибудь телесный предмет или какой – нибудь сервитут, но чтобы связать перед нами другого в том отношении, чтобы он нам что-нибудь дал, сделал или предоставил.

Существует две стороны:

Кредитор – сторона в обязательстве, которая имеет право требования.

Должник – сторона в обязательстве, на которой лежит обязанность исполнить требование кредитора.

Виды обязательств

1. По источнику возникновения

1. Из договоров

2. Квази – договоры (как бы договоры, договора не было, но стороны считают себя обязанными)

3. Деликты (правонарушения)

4. Квази – деликты

2. По праву:

1. Цивильные

2. Преторские

3. По предмету

1. Делимые /Неделимые (можно разделить на части без утери сущности вещи/нельзя)

2. Разовые/Постоянные

3. Альтернативыне/Факультативные (в последним кредитор выбирает то, чтомзакладывает)

4. Натуральные обязательства

Натуральные обязательства

В тех случаях, когда должник добровольно не исполняет лежащей на нём обязанности, кредитору дается средство принудительного осуществления своего права требования. Таким средством принуждения должника к удовлетворению кредитора по обязательству является иск и принудительное взыскание.

Возникают с развитием естественного права, раб получает право голоса, нет таковой судебной защиты, не является предметом судебного спора.

Вопрос №32

Виды договоров

Различалось два вида договоров: контракты и пакты

Контракт пользуется юридической и исковой защитой. Контракты делятся на односторонние (займ), двухсторонние (договор купли – продажи), многосторонние (морские перевозки).

Так же контракты могли быть реальные (возникают в силу передачи вещи), вербальные (устные, например стикуляция), литеральные (письменные), консенсуальные (вступают в силу после волеизъявления), безименные (договор мены, договор дарения).

Пакт – договор, лишённый исковой защиты.

Развитие договорного права прошло по двум направлениям:

А) По мере развития и усложнения хозяйственной жизни расширялся круг соглашений, пользующихся исковой защитой

Б) Параллельно с этим шло постепенное ослабление древнего формализма и признание исковой силы за известными видами неформальных соглашений

Древне республиканскому римскому праву были известны три основных типа обязательственных договоров:

1. Нексум (nexum) – совершавшийся в форме сложного обряда с помощью меди и весов.

2. Стипуляция – словесный договор в форме вопроса и ответа.

3. Литеральный контракт

Вопрос №33

Условия действительности договоров.

Действительный договор:

• Наличие соглашения (как и всякая сделка договор предполагает выражение воли лиц, совершающих его. Согласная воля сторон, выраженная вовне, является необходимым условием действительности договора).

• Содержание соответствующие закону (договор не должен иметь своим предметом действие, нарушающие нормы права, наравне с эти ставится соглашение противоречащие морали)

• Должна быть определённость содержания (не имеет силы договор, который страдает полной неопределённостью его содержания. Если должник принимает на себя обязательство предоставить кредитору что-либо по своему усмотрению, отношения принимают неделовой характер, так как должник может предоставить нечто, не имеющее никакого значения, и этим прекратить своё обязательство. Если должник обязуется предоставить что-либо по усмотрению кредитора, он ставит себя в положение полной зависимости от кредитора, что противоречит морали и «добрым нравам». Обязательство должно иметь определённость содержания, при этом обязательства делятся на определённые и неопределённые. Разница в том что, в одном случае содержание с полной ясностью и точностью определено в самом договоре, а в другом случае прописан только критерий или альтернативность выбора).

• Содержание договора должно быть возможным (возможным содержание должно быть как с физической – вычерпать воду из моря, юридической – продать вещь изъятую из оборота, так и с моральной сторон – исполнить роль сводни)

• Договор должен представлять интерес для кредитора

Вопрос № 34

Воля и выражение воли.

Для совершения договора недостаточно, чтобы лица, его совершающие, имели решение воли установить определённые правоотношения. Воля должна быть выражена вовне.

Формы выражения: слово, письмо, жест, иногда молчание, конклюдентные действия (с помощью которых можно сделать вывод, что лицо хочет заключить сделку).

Для некоторых сделок закон предписывал совершенно определённый способ выражения воли; такие сделки называются формальными (манципация).

Другие сделки не были связаны определённой формой и стороны могли выражать свою волю тем или иным способом - неформальные (консенсуальные контракты).

Бывало и так, что воля выражена лицом так неудачно, что внешнее её выражение оказалось не соответствующим внутреннему решению, тому намерению, которое было у данного лица. Этот вопрос встаёт при наличие заблуждения.

Заблуждение (error) – это неправильное представление лица о фактических обстоятельствах, которое побудило заблуждающегося сделать данное волеизъявление.

Заблуждение возникает на незнании фактов, но ошибкой не признаётся незнание закона.

Виды заблуждения:

1. Ошибка в сущности и характере сделки (одна сторона продаёт вещь, другая считает, что дарит)

2. Ошибка в предмете сделки (покупали одно, получили другое)

3. Ошибка в сущности предмета (покупатель ошибся в материале)

4. Ошибка в личности контр-агента (не у того купил)

Симуляция – согласное утверждение сторон о заключении сделки, если стороны не заинтересованы в сделке и сделка носит только правовой характер. Может быть абсолютной (стороны не планировали заключать договор, но необходимо, чтобы у 3 лица возникло впечатление), относительной (заключают один договор, планировали другой), особый вид (знания, которые не могли применять при заключении, например, профтайна).

Воля должна быть выражена свободна, но такого свободного волеизъявления нет, когда в договоре есть обман.

Обман (dolus) – умышленное введение кого-либо в заблуждение с намерением вызвать волеизъявление, причиняющее ущерб лицу, совершающему такое волеизъявление.

Принуждение к заключению договора может выразиться в физическом насилии или же в психологическом давлении (угроза).

Насилие – противоправные действия одной стороны по отношению к другой с целью принудить к совершению договора.

• Публичное

• Частное

• Абсолютное

Если сделка заключалась с помощью насилия, то сделка отменялась, стороны наказывалась бесчестьем.

Угроза – противоправное устрашение с целью склонить лицо к заключению сделки.

- должна быть реальной (угроза «разобью небо» не считается)

- сделка автоматически не расторгалась, претор мог потребовать реститутции

- возмещался убыток

Вопрос № 35

Содержание договора. Заключение договора.

Из сочинений юриста Павла мы знаем, что содержание договора определяется тремя терминами: дать (передать право собственности), сделать (положительное действие или воздержание от действия), предоставить (принять ответственность за другого).

В содержании договора можно различать отдельные элементы, имеющие неодинаковое значение. Существенные части договора – такие части, без которых невозможно заключение. Обычно бывающие (например в договоре купли – продажи внесение суммы вперёд). Случайные – не являются ни необходимыми, ни обычными (например условия и сроки).

Условие – такая оговорка в договоре, по средствам которой юридические последствия договора ставятся в зависимость от того наступит или не наступит в будущем определённое событие.

Условия могут быть:

А) Отлагательными (условия, при которых стороны ставят в зависимость наступления юридических последствий данного договора (например, забастовка если …)

Б) Отменительными (прекращение юридических действий)

Срок

• Срок, при котором известно, что он наступит и когда именно (например, заключён договор со сроком на 2 месяца)

• Срок, при котором известно, что событие наступит, но неизвестно когда (договор о пожизненном пользовании)

Сроки, связанные с условием:

• Не известно наступит ли событие, но если наступит, то время наступления известно (обязательство содержать лицо до совершеннолетия)

• Не известно ни наступление, ни время наступления события (обязательство передать имущество при вступлении данного лица в брак)

Сроки как и условия отличались: отлагательные (срок, с которого начинается действие договора) и отменительные (срок, до которого продолжается действие договора).

Важной составляющей была цель договора – субъективный мотив или материальный интерес.

Цель должна быть: а) законной б) не аморальной

Заключение договора – совмещение воли сторон.

Этапы:

1. Предложение (оферта)

2. Принятие предложения (акцепт, акцепт пораждает обязательство.

В Римском праве действовало правило, что договор заключается лично сторонами, кто не участвовал в установлении обязательственной связи, на того действие обязательства не распространяется. Все договоры заключались домовладыкой, подвласные представителями сторон не являлись. Права по заключаемыми договорам приобретались домовладыкой , но ответственность лежала на самом подвластном , в качестве дополнительного должника признавался домовладыка, но не всегда.

Вопрос №36

Личный характер обязательств. Замена лиц в обязательстве.

Обязательство в понимании римских юристов представлялось строго личным отношением между двумя или несколькими определёнными лицами. Оно рассматривалось как строго личная связь между кредитором и должником.

С установлением обязательства связывались определённые юридические последствия исключительно для тех лиц, которые его установили. Следовательно нельзя было вступить в обязательство через представителя. По той же причине не получал юридической силы договор, по которому кредитор выговаривал нечто от должника в пользу третьего лица, не участвовавшего в заключении договора.

Понимание обязательства как стого личного отношения между сторонами приводило к тому, что обязательство первоначально признавалось абсолютно непередаваемым – ни на активной стороне ( переход прав требования от кредитора к другому лицу), ни на пассивной.

Но с развитием хозяйственной жизни эти правила смягчились и в некоторых случаях стало разрешено замену лица, участвовавшего в установлении обязательства, другим лицом.

Первоначально замена сторон не допускалось. Римское право считало что обязательство - это строго личные отношения кредитора и должника, должны составлять ограничения по отношению к третьим лицам:

1.Новация – обновление обязательства. Передает свои права третьему лицу. Всегда требовалось согласие должника, и только после кредитор передавал свои права третьему лицу и заключал этим лицом договор. Новый договор уничтожал прежний. Новый договор устанавливал новые правоотношения. Отменяла прежние способы гарантии.

С развитием РП возникает новый вариант,

2. Цессия – кредитор передавал свое право другому лицу, назначал своим представителем по взысканию долга и передавал свои права на долг. Не требовалось согласие должника. Не отменяла обеспечение доказательств. Третье лицо – цессионарий. Могла заключаться, как по воле кредитора, по судебному решению, по требованию закона. Не допускалась при личных требованиях. Возникала в случаях спорных требования. Запрещалась передавать права цессии влиятельным лицам.

3. Переход обязательств по наследству –было допущено очень рано, римские юристы обосновали смену лиц в обязательствах в случаях смерти кредитора или должника мистическим тезисом, что наследник является продолжателем личности кредитора.

Вопрос № 37

Обязательства с несколькими кредиторами или должниками.

Во всяком обязательстве есть две стороны: кредитор (активная) и должник (пассивная), каждая из сторон может быть представлена одним лицом или несколькими.

Несколько кредиторов и несколько должников могут занимать разное положение, например, один – главный, а другой – добавочный (например, поручитель). Соответственно несколько должников должно иметь долевое право или долевую обязанность.

Могло быть таково, что каждый из кредиторов имел право требовать исполнение своего обязательства, но уплатив одному, должник освобождался от долга.

Солидарность должников или кредиторов могла быть двух видов: а) возникало солидарное участие без воли участников – солидарные обязательства в собственном смысле б) по воле – корреальные.

1. Несколько кредиторов, должников в обязательстве имеет долевую обязанность, либо долевое право. Возникает в том случае, если содержание обязательства делимое и закон не требует погашения обязательств в полном объеме.

2. Солидарное право или солидарная обязанность – возникает в случаях специального договора, либо когда было завещание, либо совместное причинение вреда. Возникает в случае неделимых вещей, содержания.

Вопрос №38

Исполнение обязательства. Просрочка исполнения.

Порядок исполнения обязательств:

1. Обязательство всегда временное отношение. Прекращение обязательств – это исполнения их. ДО исполнения обязательств должник является связанным.

Условия исполнения:

1. Обязательство исполняется в интересах кредитора. Кредитор должен быть способным к принятию исполнения. Исполнения в пользу третьих лиц без согласия кредиторов не допускалось. В случае смерти примут наследники.

2. Обязательства исполняет должник. Замена должника третьим лицом допускалась. Должник должен быть дееспособным.

3. Место исполнения. Если не указывалось в договоре было общее правило (по месту нахождения – недвижимость, альтернативное обязательство – должник выбирает место исполнения). В остальных случаях место исполнения обязательства соответствовало подаче исков.

4. Время исполнения обязательства. Устанавливалось в договоре, в случае недоговорных обязательств, время определялось законом. Если законом не предусмотрен, и не предписан, то наступал сразу в момент заключения обязательства.

Просрочка исполнения должника:

( приводила к специальной, усиленной ответственности должника)

В разное время существовали элементы просрочки: точный срок, в который должник должен был вернуть долг, напоминание кредитора об обязательстве (закон Юстиниана), невыполнения обязательства в принципе, исполнение должно произойти без уважительных на то причин.

1. Должник. Обязан выполнить обязательства при наступления срока иначе возникает понятие просрочка исполнения обязательств. Условия возникновения просрочки:

а) наличие защищаемого законом обязательств.

б) обязательство должно созреть.

в) наличие вины должника нарушениях срока обязательств.

г) обязательное напоминание кредитора должнику о наступления срока платежа.

Последствия должника всегда отрицальные:

1. Кредитор имел права потребовать возмещение всех убытков.

2. Риск случайно гибели вещи переходил на виновную сторону – должника.

3. Кредитор мог отказаться от принятия исполнения, так как вещь могла утратить интерес.

Виновный кредитор:

1. Обязан возместить все убытки должнику.

2. Должник отвечает только за умышленный вред предмету.

3. Риск случайно гибели вещи переходит на кредитора.

Вопрос № 39

Ответственность должника за неисполнение обязательства. Возмещение ущерба.

Исполнение обязательств, должно строго соответствовать содержанию этого обязательству. Без согласия кредитор, обязательство не может выполняться по частям, нельзя погасить досрочно без согласия кредитора, замена предмета в обязательствах требует согласие кредитор. Ответственность должника за неисполнение или ненадлежащее исполнение возникает при наличие 2 элементов:

1. Вина.

2. Вред.

При отсутствии одно из элементов наказание не вступает в силу. Вина – несоблюдение правил предписанных в законах.

2 формы вины:

1. Умысел (Долус). Когда должник предвидит результаты своих действий, но желает их наступления.

2. Небрежность или неосторожность (Кульпа). Возникает, когда должник не предвидел всех результатов своих действий, но должен был предвидеть.

Неосторожность делиться на 2 вида:

1. Грубая (Кульпалата). Возникает, когда человек не проявил той заботы и осторожности, который должны проявлять обычные люди. Приравнивается к умыслу.

2. Легкая (Кульпалевис). Возникает при сравнение действий заботливого хозяина с действиями должника. Абстрактная вина.

3. Конкретная вина (Купаинконкретио).

Ответственность за не осторожность наступала в том случае, если поведение должника наносило имущественный вред кредитору.

Возмещение ущерба:

Вред или ущерб можно понести в имуществе либо в интересах личного неимущественного характера. Наиболее важное значение в римском праве было возмещение имущественного вреда. Понятие вреда состояло из двух частей: положительные потери (лишение того, что уже входило в состав имущества данного лица) и упущенной выгоды (не поступление в имущества данного лица тех ценностей, которые должны были бы поступить при нормальном стечении обстоятельств).

Размер вреда мог определяться:

• По рыночной стоимости повреждённых, уничтоженных, недоставленных вещей

• Стоимость вещей по данным обстоятельства

При определении вреда не принимался в расчёт тот вред, который наступил вследствие беззаботности и тп самого потерпевшего.

Возмещались только ближайшие последствия того факта, который служил основанием возмещения (прямые убытки), но не косвенные (более отдалённые).

Вопрос № 40

Прекращение обязательств помимо исполнения:

1. Новация – новый договор, который отменял предыдущий. Имела следующие условия:

- погасить предыдущий договор,

- должен быть новый элемент по сравнению с прежним договором.

2. Зачет (взаимозачет) – возникает в том случае, если между субъектами возникает сразу несколько обязательств. Должны выполняться следующие требования:

- обязательства должны быть встречными,

- обязательства должны быть действительными,

- однородными,

- бесспорными,

- зрелыми.

3. Смерть сторон не погашало обязательства, они переходили на наследников.

4. Невозможность их исполнения. 2 вида:

- физическая,

- юридическая.

Вопрос № 41

Вербальные контракты: стипуляция.

Вербальные договоры.

Это устные договоры, самый древний вид договоров, прописаны в законах 12 таблиц, это формальные договоры, обязательное присутствие свидетелей, обязательное произнесение формулы, круг лиц, заключающие договоры, ограничен. Относится стипуляция, клятвенное обещание преданного, обещание вольноотпущенников.

Стипуляция – это самый первый вариант вербального договора, могла быть просто, сложной (при поручительстве, по представительству). Как правило, односторонний контракт, обязательства на стороне должника, кредитор, тот кто получает обещание. Жестко закреплены, особые требования к вопросам и ответам.

1. Должник берет на себя обещание выплатить определенную сумму кредитору.

2. Передача индивидуально определенной вещи от одного человека к другому.

3. Передача строго определенно количество родовых вещей.

4. Обещание должника сделать что то в пользу кредитора.

Обязательство, основывающееся на стипуляции, является сугубо односторонним: кредитору принадлежало только право требовать исполнения обязательства, а на должнике лежала абсолютная обязанность выполнить требование кредитора.

Обязательство из стипуляции носило абстрактный характер, поэтому было весьма удобной формой договорных отношений прежде всего на заре развития гражданского оборота в древнеримском обществе. В форме стипуляции можно было совершить фактически любой договор (от купли-продажи до поручительства).

Стипуляцией нередко пользовались в целях новации, т.е. стипуляцию заключали для того, чтобы прекратить уже существующее обязательство, поставив на его место новое, возникающее из стипуляции. Помимо этого в форме добавочной стипуляции на стороне должника в Риме устанавливалось поручительство.

Вопрос № 42

Стипуляция допускала присоединение или к кредитору, или к должнику ещё других лиц, притом либо в качестве самостоятельных кредиторов или должников, либо в качестве добавочных (акцессорных).

В форме добавочной стипуляции на стороне должника в Риме устанавливалась поручительство. (Поручительство – договор, которым устанавливалась добавочная (акцессорная) ответственность третьего лица (поручителя) за исполнение должником данного обязательства.

Поручительство было в Риме распространённой формой обязательств (отчасти, потому что залоговое право было не совершенно).

Право поручителя, уплатившего кредитору по обязательству главного должника, переложить эту сумму на главного должника носит название – «право регресса».