Глава 4. Интересы ребенка как критерий качества осуществления родительских прав

§ 1. Родительское правоотношение

как сфера реализации интересов ребенка

Родительское правоотношение является сложным по своему содержанию и включает: отношения по материальному содержанию детей; отношения, связанные с воспитанием и образованием детей; а также иные отношения, возникающие при реализации личных и имущественных прав и обязанностей родителей и детей.

Специфика правоотношения такого рода проявляется в том, что его субъекты приобретают сразу всю совокупность прав и обязанностей, входящих в это правоотношение. "Возникновение прав и обязанностей не зависит от воли субъектов. Права и обязанности для субъектов родительского правоотношения возникают с момента рождения ребенка. Нельзя "отложить" их наступление, отсрочить, перенести на другое время и т.д. Все эти права и обязанности характеризуются как первоначальные" <*>.

--------------------------------

<*> Ворожейкин Е.М. Семейные правоотношения в СССР. М., 1972. С. 17.

Названные признаки, безусловно, накладывают соответствующий отпечаток и на порядок осуществления родительских прав и обязанностей, о чем речь пойдет позже.

Отношения, возникающие между родителями и детьми, отличаются рядом особенностей. С одной стороны, они пронизаны нравственными нормами (и их большинство), с другой - родители и дети должны руководствоваться и правилами, закрепленными в правовых нормах.

Отношения между родителями и детьми "основываются, - пишет Д.И. Мейер, - преимущественно на любви родителей к детям - любви невольной, бессознательной, чуждой всякого расчета, нередко незаслуженной со стороны детей и даже необъяснимой с точки зрения холодного рассудка... Если мать радуется улыбке своего ребенка, то потому, что любит его, а не потому, что улыбка младенца содержала какое-либо объективное основание для счастья: не радует же ее улыбка чужого ребенка... Но так как отношения между родителями и детьми представляют и внешнюю сторону, а все внешние отношения поддаются юридическим определениям, то законодательство считает своей обязанностью регламентировать их, тем более что хотя и редко, но встречаются случаи, когда законы физиологии и законы нравственности не обеспечивают достаточно надлежащие отношения между родителями и детьми" <*>. Еще К. Маркс писал, что "...даже с чисто юридической точки зрения положение детей не может быть поставлено в зависимость от произвольного усмотрения родителей, оттого, что им заблагорассудится..." <**>.

--------------------------------

<*> Мейер Д.И. Русское гражданское право. Ч. 2. М., 1997. С. 375.

<**> Маркс К. Проект закона о разводе // Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 1. С. 164.

"Родительство, как и супружество, несмотря на то, что подлежит более воздействию законов физиологии, нравственности и обычая, с внешней стороны поддается и юридическим определениям, некоторой правовой формализации" <*>.

--------------------------------

<*> Тарусина Н.Н. Семейное право: Учебное пособие. М., 2001. С. 96.

Семейное законодательство содержит значительное число норм, регламентирующих отношения между родителями и детьми, среди них превалируют те, что связаны с воспитанием последних.

По мнению А.М. Нечаевой, это обусловлено тем, что закон преследует несколько связанных с формированием личности несовершеннолетнего целей <*>. К ним могут быть отнесены: упорядочение отношений по воспитанию и направление их в определенное русло; удовлетворение потребностей общества, надлежащее воспитание подрастающего поколения; удовлетворение потребностей родителей в личном общении со своими детьми и потребности ребенка иметь условия для духовного и физического развития; обеспечение принципа равенства мужчины и женщины в семейных отношениях; формирование чувства ответственности за семью и за воспитание ребенка.

--------------------------------

<*> См.: Нечаева А.М. Семья и закон. М., 1980. С. 101.

В ст. 61 СК РФ подчеркивается равенство родительских прав, т.е. права и обязанности в отношении детей возложены в равной мере на отца и на мать ребенка.

Обсуждая принцип равенства родительских прав, следует обратить внимание на п. 2 ст. 31 СК РФ: "Вопросы материнства, отцовства, воспитания, образования детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно исходя из принципа равенства супругов".

Более того, соответствующая норма является конституционным положением: "Забота о детях, их воспитание - равное право и обязанность родителей" (п. 2 ст. 38 Конституции РФ).

Содержание принципа равенства супругов и принципа равенства родителей в решении вопросов, связанных с воспитанием детей, имеет различное толкование.

Супруги не всегда являются родителями воспитываемого ребенка, например женщина, имеющая ребенка, вступает в брак, при этом ребенок не усыновляется ее мужем.

Вместе с тем родители ребенка могут не состоять в браке между собой. Более того, они могут состоять в разных браках, т.е. не между собой.

Следует также не забывать о возможности усыновления ребенка одним из супругов. В такой ситуации второй супруг вообще не обладает какими-либо правами в отношении ребенка.

Специфика родительского правоотношения уже давно обсуждается в науке семейного права <*>. Особенность обсуждаемого вида семейных правоотношений, на наш взгляд, заключается в выполнении мужчиной и женщиной разной роли в той или иной ситуации. Супруги могут быть субъектами родительского правоотношения, но в нем они выступают не в качестве супругов, а как родителей.

--------------------------------

<*> См.: Ворожейкин Е.М. Указ. соч. С. 166.

Отмеченные выше примеры позволяют говорить о следующих вариантах соотношения брачного и родительского правоотношений:

- лица могут быть супругами, но не иметь детей, следовательно, они не будут состоять в родительском правоотношении;

- в родительском правоотношении может состоять один из супругов как субъект брачного правоотношения;

- лица могут не быть субъектами родительского правоотношения, но в то же время они могут состоять в брачном правоотношении;

- лица могут состоять между собой в брачном правоотношении, но одновременно являться субъектами различных родительских правоотношений.

Исходя из этого, можно утверждать, что реализация принципа равенства супругов в решении вопросов воспитания и образования детей будет правомерной лишь в том случае, если супруги одновременно являются и родителями ребенка.

Важно заметить, что наличие или отсутствие зарегистрированного брака родителей не влияет на правовое положение ребенка. Статья 53 СК РФ содержит императивную норму следующего содержания: "При установлении отцовства в порядке, предусмотренном ст. 48 - 50 настоящего Кодекса, дети имеют такие же права и обязанности по отношению к родителям и их родственникам, какие имеют дети, родившиеся от лиц, состоящих в браке между собой". Это еще раз подчеркивает значимость именно удостоверения происхождения детей, а вовсе не регистрацию брака родителей.

Особую практическую значимость имеет вопрос осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно.

"Под каким бы углом зрения не рассматривалось осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно от своего ребенка, - пишет А.М. Нечаева, - всякий раз приходится иметь дело с защитой прав несовершеннолетнего на общение с родителями, родственниками, что специально предусмотрено ст. 55 СК РФ, которая значительно шире по своему содержанию, так как предусматривает разные варианты "разлучения" детей не только с одним, но и обоими родителями" <*>.

--------------------------------

<*> Нечаева А.М. Судебная защита прав ребенка: Учебно-практическое пособие. М., 2003. С. 41.

Как утверждают психологи, без обоих родителей детской личности не существует. "Именно оба родителя - необходимое условие для того, чтобы ребенок стал полноценным человеком во всех смыслах - эмоциональном, сексуальном, социальном" <*>. Ребенку в любом возрасте необходимо, чтобы его любили и отец, и мать. И для него столь же необходимо, чтобы его любовь была принята каждым - обязательно каждым родителем. Это первые два условия формирования зрелой личности - быть любимым обоими родителями и отдавать свою любовь отцу и матери.

--------------------------------

<*> Драгунская Л. Кому передать на воспитание ребенка (против любых стереотипов судебных решений) // Российская юстиция. 1996. N 10. С. 51.

Однако существует и третье условие, имеющее очень важное значение. У ребенка есть потребность жить в семье с мамой и папой, которые любят друг друга, но взаимодействуют друг с другом не только как муж и жена, но и как представители различных социальных групп, каждая из которых обладает собственными ценностями, традициями, понятиями.

Исследования показали, что "только в таком столкновении, взаимодействии, взаимном приспособлении традиций, правил и устоев, которые муж и жена принесли в свою семью, формируется уникальный социальный опыт ребенка, который впоследствии будет определять его жизненный путь, все его успехи и неудачи" <*>.

--------------------------------

<*> Там же.

Не ставя перед собой целью проанализировать все возможные виды родительских правоотношений, считаем возможным обратить внимание лишь на некоторые из них, отражающие специфику взаимоотношений родителей и детей. Эта специфика может быть обусловлена факторами как объективного, так и субъективного характера.

Достаточно распространенным явлением стало воспитание ребенка одним из родителей. По данным переписи населения 1989 г., седьмая часть детей и подростков до 17 лет включительно проживала в семьях без одного родителя. Можно полагать, что в настоящее время таких детей еще больше, поскольку по данным переписи населения 2002 г., число разведенных заметно выросло. В формировании неполных семей играют роль и внебрачные рождения, доля которых близка к 30% <*>.

--------------------------------

<*> О положении семей в Российской Федерации / Под ред. С.В. Дармодехина. М., 2005. С. 28.

Важной гарантией реализации права ребенка на общение с родителем, проживающим отдельно, является норма п. 1 ст. 66 СК РФ, а именно: "Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на общение с ребенком... Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию".

Желание ребенка жить с отцом или матерью имеет большое значение, так как любовь и уважение ребенка к родителю являются одним из решающих факторов, способствующих лучшему воспитанию детей.

Однако установление формального возрастного предела ребенка, при котором суд смог бы принимать во внимание волю детей, вряд ли обеспечит правильное разрешение споров о воспитании детей в соответствии с их интересами, так как передача детей одному из родителей вопреки их желанию может травмировать ребенка и в более раннем возрасте, чем десять лет.

Кроме того, в силу своего сознания и отсутствия жизненного опыта ребенок и в десять лет не всегда сможет сам определить свои подлинные интересы и выбрать более достойного воспитателя <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ильинская И.М. Судебное рассмотрение споров о праве на воспитание детей. М., 1960. С. 15.

Существенным фактором является привязанность детей к одному из родителей. Она может быть ярко выраженной и скрытой, объяснимой и малопонятной, искренней и вынужденной. При оценке отношения ребенка к родителям следует учитывать, насколько свободно выражено его желание, не является ли оно вынужденным или внушенным.

Нередко именно привязанность детей становится предметом "самой бессердечной, изощренной, трудноуловимой спекуляции" <*>, тем не менее миновать ее выявление практически невозможно.

--------------------------------

<*> Нечаева А.М. Споры о детях. М., 1989. С. 23.

В любом случае важно знать, чем обусловлена симпатия или, наоборот, неприязнь к одному из родителей.

"Посчитаться с истиной, имеющей в своей основе здоровое начало привязанности несовершеннолетнего, значит удовлетворить его подлинные интересы" <*>.

--------------------------------

<*> Ильинская И.М. Указ. соч. С. 15.

Суд, учитывая привязанность ребенка и его желание воспитываться у одного из спорящих родителей, не может придавать решающего значения его желанию, если выбор ребенка неудачен и не отвечает его интересам.

Вряд ли строгая регламентация возраста ребенка при разрешении судом этого спора была бы обоснована. Более важным представляется вопрос о том, что надо понимать под согласием, желанием ребенка оставаться с той или другой спорящей стороной, и о методе, о способе установления воли, желания ребенка.

При равных условиях воспитания у обоих родителей привязанность и желание ребенка проживать с одним из них приобретают особое значение и рассматриваются судом как дополнительный фактор, обеспечивающий лучшее его воспитание.

Интересными и заслуживающими одобрения можно признать предложения психологов о дополнительном учете судом некоторых обстоятельств, в частности сходства темперамента ребенка с темпераментом каждого из родителей. Если темпераменты родителей различны, а ребенок, как известно, наследует какой-либо один тип темперамента, то достаточно очевидно, с кем из них ребенку легче установить эмоциональный контакт <*>.

--------------------------------

<*> См.: Драгунская Л. Указ. соч. С. 52.

Есть еще одно мнение, доктор психологических наук А. Панасюк выдвигает теорию существования биологической и духовной любви между ребенком и каждым из родителей. И эти аспекты предлагается учитывать при рассмотрении судами споров, связанных с передачей ребенка на воспитание одному из родителей <*>.

--------------------------------

<*> См.: Панасюк А. Кому передать на воспитание ребенка? (об одном стереотипе судебных решений) // Российская юстиция. 1996. N 9. С. 54.

Первый вопрос, который, по мнению автора теории, должен быть разрешен: в чем данный ребенок сейчас (и в ближайшем будущем) нуждается больше - биологической любви или же в духовной.

Младенец нуждается в ласке, но эта потребность биологическая, ясно осознаваемых духовных потребностей пока нет, как нет и духовных ценностей. И нет вопроса, кому отдать ребенка на воспитание, кто в большей мере обеспечит биологическую любовь (матери).

Но чем старше становится ребенок, тем в большей мере тянется он к духовному, ибо у него начинают формироваться социальные ценности.

"Где-то, примерно с трех до семи лет, имеет место своеобразный баланс потребностей, а затем духовное начинает превалировать над физическим, материальным (о чем свидетельствует ряд экспериментальных исследований по детской психологии). И тут однозначное решение передать ребенка матери может быть ошибочно" <*>.

--------------------------------

<*> Там же. С. 55.

После этого, как считает А. Панасюк, суд должен решить вопрос, кто из родителей может дать ребенку ту любовь, в которой он нуждается в настоящее время. Если биологическую - то мать имеет преимущество, а если духовную, то следует искать ответ на третий вопрос: какая из пар - "ребенок - мать" или "ребенок - отец" - духовно ближе?

Безусловно, это очень сложный комплекс вопросов, предлагаемых для разрешения судьей. Результаты проведенного психологами исследования в совокупности с другими обстоятельствами дела послужат основой для вынесения судом решения, соответствующего интересам ребенка.

Конфликты между родителями, расторжение их брака, безусловно, не способствуют успешному родительскому воспитанию. Однако родители могут согласовать между собой те приемлемые формы и способы, с помощью которых отец или мать, проживающие отдельно от ребенка, будут принимать участие в его воспитании. "Все зависит от конкретной бытовой и психологической ситуации, от возможностей отдельно проживающего родителя, от настроения и от многих других факторов" <*>. Согласно п. 2 ст. 66 СК РФ родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если же родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них).

--------------------------------

<*> Чечот Д.М. Брак, семья, закон. Л., 1984. С. 144.

Спорными являются предложения В.Н. Леженина об изменении семейного законодательства в том плане, "чтобы суды не принимали к своему производству исковые заявления по расторжению брака от супругов, которые имеют несовершеннолетних детей, до тех пор, пока супруги не достигнут договоренности в органе опеки и попечительства по вопросу воспитания и содержания ребенка. И только в случаях, если орган опеки и попечительства не приведет родителей - супругов к указанному соглашению (договоренности), они получили бы право на предъявление иска в суд по расторжению брака и разрешению спора о содержании и воспитании ребенка" <*>. Вряд ли такой порядок подачи искового заявления о расторжении брака будет отвечать интересам детей.

--------------------------------

<*> Леженин В.Н. Правовые вопросы семейного воспитания детей. Воронеж, 1992. С. 103 - 104.

Передача ребенка одному из родителей не означает, что другой должен быть отстранен от воспитания.

После того, как брак расторгнут и ребенок остался проживать, скажем, с матерью, права и обязанности отдельно проживающего отца по его воспитанию отнюдь не уменьшаются. Конечно, родитель, с которым проживает ребенок и постоянно с ним общается, имеет больше возможностей для его воспитания. Но это не предоставляет ему больше прав в отношении сына или дочери. Права эти у обоих родителей, как и прежде, одинаковы, независимо от того, с кем из них проживает ребенок.

Родительские правоотношения, отличающиеся тем, что ребенок проживает только с одним из родителей, не исключают возможности злоупотребления последним своим положением. Этот родитель может настраивать ребенка против родителя, проживающего отдельно, чинить различные препятствия. К отношениям, связанным с такого рода злоупотреблениями, могут быть применены правила п. 3 ст. 66 СК РФ: "При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные гражданским процессуальным законодательством. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка".

Как бы ни были сложны и запутаны взаимоотношения между родителями, когда дело касается воспитания ребенка, они в первую очередь должны руководствоваться только его интересами. Именно им, этим интересам, соответствует установленное законом правило об участии отдельно проживающего родителя в воспитании детей.

Конечно, есть случаи, когда такое участие может не соответствовать интересам ребенка. Отдельно проживающий родитель может оказывать на ребенка вредное влияние, например настраивать против того родителя, с которым ребенок проживает, равно как и проживающий с ребенком родитель.

Поскольку право на общение с ребенком связано с обязанностью отдельно проживающего ребенка по его воспитанию, то он наравне с тем родителем, у которого проживает ребенок, несет ответственность за его поведение.

При рассмотрении отношений по осуществлению родителем, проживающим отдельно от ребенка, права на его воспитание необходимо обратиться к ст. 23 - 24 СК РФ, определяющим перечень вопросов, разрешаемых судом при вынесении решения о расторжении брака.

Имеется в виду следующее.

При наличии взаимного согласия на расторжение брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, суд расторгает брак без выяснения мотивов развода. Супруги вправе представить на рассмотрение суда соглашение о детях. При отсутствии такого соглашения либо в случае, если соглашение нарушает интересы детей, суд принимает меры к защите их интересов (п. 1 ст. 23 СК РФ).

В связи с этим возникает ряд вопросов, разрешение которых необходимо, но в семейном законодательстве не предусмотрено соответствующего механизма.

Во-первых, кто может сделать заявление о том, что заключенное между родителями соглашение нарушает интересы ребенка (детей)? Может ли это сделать один из родителей, орган опеки и попечительства, участвующий в рассмотрении дела, ребенок, достигший определенного возраста (а именно 14 лет, поскольку с этого момента он может самостоятельно определять место жительства), либо суд по своей инициативе, либо прокурор, либо кто-то еще?

Во-вторых, в чем может выражаться нарушение интересов детей и кто дает такое заключение. Должен ли в такой ситуации суд затребовать соответствующее заключение органа опеки и попечительства либо будет достаточно указания на факты, отмеченные заявителем?

Представляется, что данный пробел в семейном законодательстве может быть устранен путем внесения дополнений в п. 1 ст. 23 СК РФ следующего содержания: "Решение о несоответствии заключенного между родителями соглашения интересам детей может быть принято судом по заявлению одного из родителей либо самого ребенка, достигшего возраста 14 лет. При этом орган опеки и попечительства должен представить заключение о соответствии интересам ребенка рассматриваемого соглашения".

Особо следует указать на невозможность внесения каких-либо изменений или дополнений в уже заключенное соглашение родителей. Толкование нормы, содержащейся в п. 1 ст. 23 СК РФ, дает однозначный вариант: если будет установлено, что соглашение нарушает интересы детей, то соответствующие вопросы обязан разрешить суд. Безусловно, родители могут выразить при этом свое мнение, прийти к согласию, но уже по инициативе суда.

Принятые судом меры заключаются в определении, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода, а также, с кого из родителей и в каких размерах будут взыскиваться алименты на их детей (п. 2 ст. 24 СК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 24 СК РФ при расторжении брака в судебном порядке в числе других суд обязан решить два вопроса (если нет соответствующего соглашения родителей либо установлено, что оно нарушает интересы детей или одного из супругов):

- определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода;

- определить, с кого из родителей и в каких размерах взыскиваются алименты на их детей.

В данной норме не отмечен важный вопрос - порядок общения с ребенком родителя, проживающего отдельно, и на практике это приводит к тому, что в решении указывается лишь место жительства ребенка.

Очевидно, с целью обеспечения интересов ребенка при общении с проживающим отдельно от него родителем необходимо внести в п. 2 ст. 24 СК РФ соответствующее дополнение.

На наш взгляд, статус родителя, проживающего отдельно от ребенка, обладает рядом особенностей. С одной стороны, этот родитель имеет право на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования, право на получение информации о своем ребенке (пп. 1, 4 ст. 66 СК РФ). Однако, как уже указывалось ранее, этот перечень родительских прав, во-первых, является далеко не полным, а во-вторых, речь идет именно о правах, но не об обязанностях родителя. Хотя в п. 1 ст. 61 СК родительские права и обязанности в отношении детей обозначаются единым термином "родительские права", тем не менее законодатель четко их различает. Так, в ст. 63 СК определяются права и обязанности родителей по воспитанию и образованию детей; в ст. 64 СК закреплены права и обязанности родителей по защите прав и интересов детей; в ст. 80 СК РФ указано на обязанность родителей по содержанию несовершеннолетних детей и т.д.

Таким образом, с целью обеспечения сохранения равенства прав и обязанностей родителей в случае их раздельного проживания предлагаем:

1. Изменить наименование ст. 66 СК РФ, озаглавив ее: "Осуществление родительских прав и обязанностей родителем, проживающим отдельно от ребенка".

2. Дополнить ст. 66 СК РФ новым пунктом, указав его в качестве первого: "Родитель, проживающий отдельно от ребенка, сохраняет в полном объеме свои родительские права и обязанности".

Не менее значимым, на наш взгляд, является вопрос не только указания в законе на наличие обязанностей родителя, проживающего отдельно от ребенка, но и механизма их исполнения. Иными словами, возможно ли принудить такого родителя к осуществлению своих родительских прав и обязанностей. В некоторых случаях, например, родитель, проживающий отдельно от ребенка, выплачивает алименты на содержание последнего и больше никакого участия в жизни ребенка не принимает. В то же время иногда волеизъявление такого родителя имеет юридическое значение, служит условием реализации прав ребенка. Так, например, в силу ст. 27 ГК РФ объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства с согласия обоих родителей, а если хотя бы один из них возражает - по решению суда.

Таким образом, родительское правоотношение, в котором один из родителей проживает совместно с ребенком, а другой - отдельно, характеризуется наличием частных интересов, нередко являющихся противоположными. Речь идет в первую очередь об интересах самих родителей. Более того, интересы ребенка формируются под воздействием одного из родителей и в большей части воспроизводят именно его интересы.

Наличие же публичного интереса в данных правоотношениях заключается в сохранении за родителем, проживающим отдельно от ребенка, полного комплекса прав и обязанностей по воспитанию и содержанию ребенка и осуществлении контроля.

Следующим видом родительского правоотношения, обладающим рядом особенностей, является правоотношение, где родители сами еще являются несовершеннолетними. Определение прав несовершеннолетних родителей явилось одной из новелл Семейного кодекса РФ. Согласно ст. 62 СК РФ такие родители имеют права на совместное проживание с ребенком и участие в его воспитании.

Существует мнение, что "реализация несовершеннолетним родителем своих прав не всегда возможна, поскольку ее механизм законодателем фактически не закреплен" <*>.

--------------------------------

<*> Величкова О.И. Особенности реализации несовершеннолетними родителями права на участие в воспитании ребенка // Сб. научных трудов Ярославского университета. Ярославль, 2002. С. 399.

О.И. Величкова однозначно утверждает, что наличие у ребенка родителей, которые в силу возраста не обладают полным объемом родительских прав и обязанностей (несовершеннолетних родителей), является в соответствии со ст. 121 СК РФ отсутствием родительского попечения у такого ребенка. Следовательно, на основании п. 1 ст. 145 СК РФ необходимо над таким ребенком установить опеку <*>.

--------------------------------

<*> Там же. С. 145.

Интересны рассуждения автора о возможных вариантах установления опеки над ребенком несовершеннолетних родителей. Действительно, формулировка п. 2 ст. 62 СК РФ: "...до достижения несовершеннолетним родителем возраста 16 лет ребенку может быть назначен опекун, который будет осуществлять его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями ребенка" не позволяет дать однозначного ответа: должен ли назначаться опекун вообще и кто может быть им назначен.

Безусловно, вопрос об установлении опеки должен решаться исходя из интересов ребенка и вполне возможна ситуация, когда несовершеннолетние родители в состоянии выполнять свои родительские права в полном объеме.

Как считает О.И. Величкова, необходимо возложить обязанности по воспитанию ребенка на родителей несовершеннолетней матери <*>, мотивируя это предложение тем, что в большинстве случаев имеется регистрация материнства, тогда как регистрация отцовства конкретного мужчины может отсутствовать. Спорным вопросом в данном случае будет являться возможность возложения такой обязанности на обоих родителей несовершеннолетней матери. "Представляется, что оптимальным вариантом в данном случае будет возложение функций опекуна на мать несовершеннолетней матери, поскольку именно женщина обычно берет на себя труд по воспитанию своего внука или внучки" <**>.

--------------------------------

<*> Там же. С. 406.

<**> Величкова О.И. Указ. соч. С. 406.

В связи с вышеизложенным автор предлагает внести изменения в п. 2 ст. 62 СК РФ, изложив его в следующей редакции: "До достижения несовершеннолетними родителями возраста 16 лет законным представителем ребенка таких родителей с правами опекуна является мать несовершеннолетней матери. В случаях, когда мать несовершеннолетней матери отсутствует либо не желает осуществлять свои функции, ребенку должен быть назначен опекун. Лица, на которых возлагается опека ребенка несовершеннолетних родителей, будут осуществлять его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями".

Безусловно, проблема реализации несовершеннолетними родителями права на воспитание своего ребенка существует и нуждается в разрешении. Однако вряд ли предлагаемые изменения семейного законодательства будут способствовать урегулированию отношений и, что более важно, соответствовать интересам ребенка.

Во-первых, целесообразно все-таки сохранить диспозитивность нормы п. 2 ст. 62 СК РФ и устанавливать опеку над ребенком несовершеннолетних родителей лишь тогда, когда этого требуют его интересы, когда осуществление родительских прав со стороны несовершеннолетних родителей невозможно в силу объективных или субъективных причин.

Во-вторых, п. 2 ст. 62 СК РФ является специальной нормой по отношению к п. 2 ст. 146 СК РФ, устанавливающему правило: "При назначении ребенку опекуна (попечителя) учитываются нравственные и иные личные качества опекуна (попечителя), способность его к выполнению обязанностей опекуна (попечителя), отношения между опекуном и ребенком, отношение к ребенку членов семьи опекуна, а также, если это возможно, желание самого ребенка". Если согласиться с предлагаемыми изменениями редакции п. 2 ст. 62 СК РФ, то налицо будет противоречие: вовсе не обязательно мать несовершеннолетней матери отвечает обозначенным требованиям и ребенок может быть нежеланным в их семье.

Вместе с тем может быть мать несовершеннолетнего отца будет относиться к внуку более внимательно и заботливо, и именно она обеспечит его воспитание. Все это свидетельствует о нецелесообразности внесения предлагаемых дополнений и изменений в семейное законодательство.

Важное практическое значение имеет и разрешение одной из проблем, поднимаемых М.В. Антокольской. Имеется в виду осуществление родительских прав недееспособными родителями <*>.

--------------------------------

<*> См.: Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. М., 1996. С. 218.

Безусловно, вынесение решения суда о признании одного из родителей недееспособным не влечет за собой лишения или ограничения его родительских прав. Но поскольку осуществление родительских прав связано прежде всего с принятием ответственных решений и иными волевыми действиями, то в такой ситуации воспитание ребенка должно осуществляться вторым родителем или ребенку назначается опекун. "Формальное ограничение родительских прав недееспособного родителя имеет место, только если в силу его душевного заболевания возникает необходимость отобрания ребенка у такого родителя в целях защиты интересов ребенка" <*>.

--------------------------------

<*> Там же. С. 218.

Представляется, что вопрос об ограничении родительских прав должен решаться однозначно, если оба родителя ребенка, страдающие психическими заболеваниями, признаны недееспособными.

Совершенно обоснованным является внимание, которое М.В. Антокольская и Н.Н. Тарусина уделяют вопросу реализации родительских прав лицом, отцовство которого установлено в судебном, т.е. принудительном порядке <*>.

--------------------------------

<*> См.: Антокольская М.В. Указ. соч. С. 219; Тарусина Н.Н. Указ. соч. С. 107 - 108.

Действительно, вряд ли такой мужчина будет с полной ответственностью заботиться о воспитании и содержании ребенка и будет ли вообще проявлять какую-либо заботу о ребенке.

С целью обеспечения интересов ребенка предлагаются разные пути разрешения проблемы осуществления родительских прав "принудительно названным отцом". Так, М.В. Антокольская задается вопросом, не проще ли было изначально не наделять его родительскими правами помимо его воли? Н.Н. Тарусина же предлагает компромиссное решение: "...следует представить суду право определять объем родительских прав мужчины, отцовство которого он установил, исходя из конкретных обстоятельств дела, в том же процессе; впоследствии, с изменением ситуации в лучшую или худшую сторону, адекватно изменять судебное постановление" <*>.

--------------------------------

<*> Там же.

Обозначенная проблема и пути ее разрешения, думается, нуждаются в дальнейшей теоретической разработке и дополнительной аргументации.

Равенство прав и обязанностей обоих родителей сохраняется и в случаях расторжения брака или признания его недействительным.

В силу п. 1 ст. 66 СК РФ "родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования".

Если же брак родителей был признан недействительным, то, несмотря на аннулирование всех правовых последствий их отношений, дети, родившиеся в таком браке или в течение трехсот дней со дня вынесения решения суда, имеют такое правовое положение, что и дети, родившиеся в законном браке.

Определенные особенности имеет осуществление родительских прав родителем, осужденным за совершение преступления к лишению свободы. Заметим, что вынесение обвинительного приговора суда и назначение наказания в виде лишения свободы не влекут за собой лишение такого родителя родительских прав, даже если брак супругов впоследствии будет расторгнут.

Согласно п. 2 ст. 19 СК РФ допускается в виде исключения расторжение брака по заявлению одного из супругов независимо от наличия у супругов общих несовершеннолетних детей в органах ЗАГСа, если другой супруг осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет.

Отдельными авторами высказывается мнение, что нельзя расторгать брак через органы ЗАГСа, если супруг, осужденный на срок свыше трех лет, на момент подачи заявления другой стороной является условно-досрочно освобожденным (ст. 79 УК РФ); освобожден от наказания в связи с болезнью (ст. 81 УК РФ); освобожден от наказания вследствие амнистии или помилования <*>.

--------------------------------

<*> См.: Дерюга Н. Расторжение брака лиц, осужденных к лишению свободы // Российская юстиция. 2000. N 2. С. 48.

В отношении этого вопроса следует согласиться с учеными, которые отмечают, что семейное законодательство связывает возможность расторжения брака через органы ЗАГСа по заявлению супруга, находящегося на свободе, только в связи с самим фактом осуждения к лишению свободы на срок свыше трех лет без каких-либо оговорок <*>.

--------------------------------

<*> Гражданское судопроизводство: особенности рассмотрения отдельных категорий дел / Отв. ред. В.В. Ярков. М., 2001. С. 252.

В соответствии со ст. 34 Закона "Об актах гражданского состояния" орган ЗАГСа, принявший заявление о расторжении брака, извещает в трехдневный срок супруга, отбывающего наказание, о поступившем заявлении и дате, назначенной для государственной регистрации расторжения брака. При этом также указывается на необходимость сообщить до обозначенной даты фамилию, которую он избирает при расторжении брака.

Как видим, в данном случае вопрос об осуществлении родителем родительских прав даже не обозначен. Конечно же, вряд ли общение с родителем, отбывающим наказание в виде лишения свободы, будет соответствовать интересам ребенка, но родительское правоотношение на период отбывания наказания не прекращается.

Споры о детях, возникающие между супругами, один из которых осужден, рассматриваются в судебном порядке независимо от расторжения брака в органах записи актов гражданского состояния (ст. 20 СК РФ).

Безусловно, осуществление родительских прав родителем, осужденным к лишению свободы, имеет свои особенности. В то же время следует помнить о том, что этот родитель не всегда лишается родительских прав, следовательно, вправе принимать участие в решении вопросов, касающихся ребенка, общаться с ним. Особые сложности, прежде всего нравственного плана, возникают, если осуждена мать.

Обратимся к результатам социологического исследования, проведенного нами в исправительном учреждении N 5 ГУ УИН Минюста России по Тверской области.

На 1 января 2005 г. в учреждении находилось 848 женщин, из них 370 имеют несовершеннолетних детей. Общение с детьми осуществляется в различных формах:

- только в виде переписки - 269;

- в виде переписки и свиданий - 44;

- в виде переписки и телефонных переговоров - 39.

Значительное число женщин, имеющих несовершеннолетних детей, не общаются со своими детьми и не интересуются их жизнью - 84, 72 из них лишены родительских прав.

На период отбывания матерью наказания в виде лишения свободы дети, как правило, передаются отцу или другим родственникам, у 274 женщин дети воспитываются в семьях. В случае невозможности передачи ребенка в семью его направляют в детский дом или школу-интернат - у 82 осужденных женщин дети помещены в такие учреждения. Поскольку вследствие осуждения матери ребенок может быть признан оставшимся без попечения родителей, его могут усыновить: у 9 женщин за период отбывания наказания дети были усыновлены, в трех случаях имело место усыновление детей гражданами США.

При проведении исследования мы обратили внимание на такой факт: 9 женщин, что составляет примерно 1% от общего числа осужденных, приговорены к лишению свободы за совершение преступлений против жизни и здоровья своих несовершеннолетних детей (причинение телесных повреждений различной тяжести, убийство, истязания и др.). Но ни одна из них не была лишена за это родительских прав! Представляется, что в таких случаях органы опеки и попечительства должны проявлять инициативу и обращаться в суд с соответствующим иском.

Многие запреты и ограничения в осуществлении родительских прав лицами, отбывающими наказание в виде лишения свободы, сняты после внесения в 2004 г. поправок в уголовно-исполнительное законодательство.

Так, например, женщина может получить разрешение жить за пределами исправительной колонии, если ее семья переедет жить в поселок, где расположена колония. Однако чтобы жить с детьми почти на воле рядом с колонией, женщина должна иметь возможность содержать и себя, и детей. Согласимся, что не у каждой осужденной матери будут средства на то, чтобы жить со своим ребенком.

По закону женщина имеет право содержать своего ребенка в детском доме при колонии до достижения им возраста трех лет. Затем ребенок подлежит передаче либо родственникам, либо в специальное детское учреждение. Надо ли говорить, что это может быть серьезной травмой и для ребенка, и для матери (очевидно, не для всех)? В соответствии с законом мать может выехать из колонии на две недели и лично передать ребенка в семью либо в детский дом, причем такое право предоставляется независимо от того, куда и кому передается ребенок.

Конечно же, при установлении данной нормы законодатель руководствовался в большей степени интересами ребенка, и это можно только приветствовать. Но совершенно отсутствует механизм реализации предоставленного осужденной матери права перемещения своего ребенка. Она осуждена, вернется ли она в колонию после двухнедельного "путешествия"?

Женщинам, имеющим несовершеннолетних детей-инвалидов, предоставляется дополнительный двухнедельный отпуск. Дети-инвалиды не могут приехать вместе с родственниками на свидание к матери, поэтому новые правила разрешают матери выезжать из колонии раз в год для свидания с такими детьми. Срок отпуска - пятнадцать суток, не считая времени проезда.

Трудно категорично утверждать о целесообразности участия матери, осужденной к лишению свободы, в воспитании своих детей. Закон предоставляет право общения и ей, и ребенку, но в каждом конкретном случае, исходя, прежде всего, из интересов ребенка, следует определять необходимость и формы такого общения.

Комментируемые изменения законодательства коснулись только осужденных женщин, т.е. на отца данные привилегии не распространяются. С нашей точки зрения, это нарушение принципа равенства родительских прав и обязанностей.

Таким образом, родительское правоотношение не всегда имеет "стандартную форму", что выражается в совместном проживании папы, мамы и ребенка, сопровождающемся проявлением взаимной любви, заботы и родительской ответственности.

Как мы выяснили, родители ребенка не всегда состоят в браке между собой и проживают совместно, причиной этому может быть как их желание, так и объективные факторы, например осуждение одного из родителей к лишению свободы. В некоторых случаях специфика родительского правоотношения обусловлена возрастными и иными личностными качествами родителей (несовершеннолетие, ограничение дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, признание недееспособным вследствие психического заболевания). В любом случае, если происхождение ребенка от данных лиц установлено и удостоверено в предусмотренном законом порядке, то мужчина и женщина, будучи родителями ребенка, имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей.