4. Право, применимое к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям супругов.

Эти вопросы урегулированы в ст.161 СК. При этом применяются одинаковые коллизионные принципы для регулирования как личных, так и имущественных отношений между супругами.

Законодатель различает несколько ситуаций, применительно к которым определяются соответствующие коллизионные привязки (п.1 ст.161).

1. Супруги имеют совместное место жительства. В этом случае их личные неимущественные и имущественные права определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства.

2. Супруги не имеют совместного места жительства. В этом случае применяется законодательство государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства.

3. Супруги никогда не имели совместного места жительства. На территории РФ их права и обязанности определяются российским законодательством.

Законодатель особо выделяет коллизионное регулирование брачного договора и соглашения об уплате алиментов друг другу (п.2 ст.161). Эта особенность имеет место только в том случае, если супруги не имеют общего гражданства или совместного места жительства. Особенность коллизионного регулирования состоит в том, что в этих случаях супруги вправе сами избрать законодательство, подлежащее применению к их правам и обязанностям по брачному договору или соглашению об уплате алиментов. Законодатель не ограничивает выбор супругов – они могут избрать законодательство любой страны. В случае, если супруги не избрали применимого права, оно определяется по общим правилам ст.161 СК.

Здесь возникает ряд вопросов, неоднозначно решаемых в российской науке. Какой должна быть форма соглашения о выборе применимого права, и должна ли эта форма совпадать с формой самого брачного договора или соглашения об уплате алиментов? Представляется, что это два разных соглашения и относительно каждого из них должен быть решён вопрос о форме на основании коллизионных норм страны суда. В частности, российский суд будет решать этот вопрос в соответствии со ст.1209 ГК. Если применимым будет российское право, то форма брачного договора, а также соглашения об уплате алиментов супругами друг другу должна быть письменной и нотариально удостоверенной (п.2 ст.41 СК, ст.100 СК). Что касается выбора применимого права, то форма такого соглашения определяется по правилам ст.1210 ГК (то есть, оно должно быть прямо выражено или определённо вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела). Ряд учёных считают необходимым ограничить выбор права сторон.¹

В соответствии с Минской и Кишинёвской конвенциями личные и имущественные отношения супругов определяются по законодательству Договаривающейся стороны, на территории которой они имеют совместное место жительства.

Если они проживают на территории разных договаривающихся сторон, но имеют одно и то же гражданство, их личные и имущественные правоотношения определяются по законодательству Договаривающейся стороны, гражданами которой они являются.

Если супруги имеют гражданство разных Договаривающихся сторон и проживают на территории разных Договаривающихся сторон, то к их правам и обязанностям применяется право Договаривающейся сторон, где они имели последнее совместное место жительства. Если супруги не имели совместного места жительства на территории Договаривающейся стороны, применяется законодательство Договаривающейся стороны, учреждения которой рассматривают дело.

Правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству Договаривающейся стороны, на территории которой находится это имущество (ст.27).

Конвенции соотносят компетенцию по делам о личных и имущественных правоотношениях супругов с законодательством, применимым при рассмотрении таких дел. А именно, по этим делам компетентны учреждения Договаривающейся стороны, законодательство которой подлежит применению в соответствии с правилами соответствующих статей.