10. Обход закона в мчп, сверхимперативн. Нормы в мчп.
Правило об обходе закона сформулировано в ст.1097 ГК РБ: Недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых гражданским законодательством, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право соответствующего государства, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом.
Речь идет о соглашениях и иных действиях лиц, которые стремятся обойти коллизионное право и подчинить свои отношения иному праву (фиктивная регистрация предприятия, получение вида на жительство).
Правило о применении императивных норм сформулировано в ст.1100 ГК РБ:
1. Правила настоящего раздела не затрагивают действия императ. норм права РБ, регулирующих соотв. отношения, независимо от подлежащего применению права.
2. При применении права какой-либо страны (кроме РБ) согласно правилам настоящего раздела суд может применить императивные нормы права другой страны, имеющие тесную связь с рассматриваемым отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд может принимать во внимание назначение и характер таких норм, а также последствия их применения>.
Вопрос о круге сверхимперативных норм РБ является дискуссионным ввиду неразработанности проблемы в теории и на практике.
В РФ к таким нормам относят нормы:
о свободном перемещении товаров, услуг и финансовых средств на всей территории;
о последствиях несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономической сделки;
о требованиях, на которые исковая давность не распространяется;
об основных началах гражданского законодательства;
о пределах осуществления гражданских прав;
о недействительности сделок, совершенных с целью, противной основам правопорядка и нравственности;
о свободе договора.
В заруб. лит-ре к таким нормам относят так же:
некоторые правила о давности;
защите прав потребителей;
форме сделок;
антитрестовского законодательства.
11. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства.
Обратная отсылка (renvoi первой степени) и отсылка к закону третьей страны (renvoi второй степени) - одно из наиболее сложных явлений в международном частном праве.
Впервые с этой проблемой практика встретилась в 1841 г., но особую известность проблема отсылки приобрела в связи с делом Форго 1878 г.
Проблема обратной отсылки связана с тем, что коллизионная норма не уточняет, к какому именно праву нужно обращаться (коллизионному или материальному). Схематично варианты отсылок к праву других государств можно изобразить следующим образом (ГП - гражданское право; МЧП - международное частное право):
П
РАВО
Право РБ Право др. гос-ва Право 3-го гос-ва
Законодательство государств по-разному решает эту проблему: от применения обратной отсылки в полном объеме до ее полного отрицания.
РБ относится к странам, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в предусмотренных законом случаях (к этой группе стран относятся Италия, Португалия, Швейцария, Швеция).
Любая отсылка к иностранному праву рассматривается по общему правилу как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.
Принятие обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны в РБ, допускается:
при определении личного закона физического лица;
его правоспособности и дееспособности;
прав физического лица на имя, использование имени и его защиту;
в области опеки и попечительства.
В договорных отношениях обратная отсылка не применяется.