§ 7. Задаток

 

Статья 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке

 

1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

 

2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

 

3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

 

Статья 381. Последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком

 

1. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.

 

2. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

 

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

21. Гражданско-правовой договор – это соглашение между физическим лицом (физическими лицами) с другим физическим лицом (физическими лицами) или юридическим лицом (юридическими лицами), либо между юридическим лицом (юридическими лицами) с другим юридическим лицом (юридическими лицами), определяющее порядок возникновения, изменения, прекращения обязательств между ними.

По содержанию гражданско-правовые договоры делятся на: 1. Имущественные:

• договоры, направленные на передачу имущества (купле/продажа, дарение, мена, поставка);

• договоры о выполнении работ (строительный подряд);

• договоры об оказании услуг (страхование, перевозка, хранение).

2. Организационные:

• учредительные договоры об образовании юридических лиц;

• соглашение между коммерческими организациями и органами местного самоуправления;

• генеральные договоры.

Гражданско-правовым договором может считаться любой договор, заключенный в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Частью 2 ГК РФ предусмотрены отдельные виды гражданско-правовых договоров. Вместе с тем, стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством. Основное правило при заключении договора состоит в том, чтобы его условия не противоречили закону.

22. понятие и значение договора купли-продажи. Договор купли-продажи – это соглашение, в силу которого одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (ст.454 ГК РФ).

Договор купли-продажи является:

    консенсуальным;

    возмездным;

    двусторонним.

Купля-продажа является наиболее важным договором в странах с рыночной экономикой. Механизм купли-продажи составляет основу гражданского оборота. Со времен римского права основная хозяйственная цель договора купли-продажи заключается в том, чтобы в хозяйство покупателя поступили те или иные нужные для него вещи. Наиболее эффективное правовое средство для достижения этой цели состоит в том, чтобы сделать покупателя собственником необходимых вещей. Большинство случаев наделения субъекта правом собственности происходит именно в рамках договора купли-продажи. Не случайно, например, в Своде законов гражданских Российской империи купля-продажа рассматривалась не как отдельный вид обязательства, а как способ приобретения права собственности. Между тем именно в соответствии с этой своей главной целью – перенесение права собственности – договор купли-продажи является классическим, наиболее полно разработанным видом обязательства.

Предметом договора купли-продажи является определенное количество определенного товара (любых вещей, в отношении которых соблюдены требования к их оборотоспособности).Договор считается заключенным только в - случае, если стороны определили наименование и количество продаваемого товара (данные условия являются существенными). Однако допускаетсязаключение договора по продаже товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем. Кроме этого, предметом купли-продажи могут быть имущественные права, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. В отношении ценных бумаг и валютных ценностей законом могут быть установлены специальные правила их купли-продажи.

Ассортимент, качество и комплектность товара устанавливаются сторонами договора. Если из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы в ассортименте, но такого условия в договоре нет, продавец вправе передать покупателю товары в ассортименте исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора, или отказаться от исполнения договора. При отсутствии в договоре условия о качестве продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей (в том числе обозначенных покупателем), для которых товар такого рода используется. Если договором не определена комплектность, она определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Договором может быть предусмотрено предоставление продавцом гарантии качества товара .Гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара покупателю, если иное не предусмотрено договором. Гарантийный срок приостанавливается на время, когда покупатель был лишен возможности использовать товар по обстоятельствам, зависящим от продавца. Если иное не предусмотрено договором, гарантийный срок продлевается на время, в течение которого товар не мог быть использован из-за обнаруженных в нем недостатков. Законом или в установленном им порядке может быть предусмотрена обязанность определять срок годности, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению.

Сторонами договора являются продавец и покупатель. В отношении субъектов договора требуется, чтобы продавец был собственником продаваемого имущества. Однако в некоторых случаях продавец может и не являться собственником (например, комиссионер, доверительный управляющий). Покупателем может быть любое дееспособное лицо.

Цена товара (или порядок ее определения) устанавливается сторонами. Если цена договором не установлена, она определяется по общим правилам и равна цене товара, продаваемого при аналогичных обстоятельствах за аналогичные товары.

Срок передачи товара устанавливается сторонами или, при отсутствии этого условия в договоре, считается, что передача должна состояться в разумный срок, под которым подразумевается, что передача товара была произведена до того, пока покупатель утратит интерес к исполнению. Договор признается заключенным с условием передачи товара к строго определенному сроку, если из договора ясно вытекает, что при нарушении этого срока покупатель утрачивает интерес к договору. Продавец вправе исполнять такой договор до наступления или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя.

Срок оплаты, по общему правилу, наступает непосредственно до или после передачи товара. В связи с отступлением сторонами договора от общего правила различаются следующие специальные правила.

    Предварительная оплата (полная или частичная) до передачи товара. Обязанность продавца передать товар в этом случае обусловлена исполнением своей обязанности покупателем (встречное исполнение). Предварительная оплата является формой коммерческого кредитования;

    Оплата товара через определенное время после его передачи покупателю (продажа в кредит). В данном случае исполнение покупателем обязанности по оплате является встречным. По общему правилу, товар до его полной оплаты признается находящимся в залоге у продавца. Договором может быть предусмотрено, что до полной оплаты право собственности на товар вообще сохраняется за продавцом;

    Оплата товара в рассрочку как разновидность продажи в кредит. Договор на таких условиях считается заключенным, если наряду с другими существенными условиями в нем указаны цена товара, порядок, сроки и размеры платежей.

В отношении формы договора действуют общие правила о форме сделок, но большая специфика существует в отношении отдельных видов купли-продажи.

Содержание договора. Продавец обязан передать покупателю товар поименованный в договоре и свободный от прав третьих лиц в согласованном количестве и в установленном ассортименте, качестве и комплектности. Товар, на который установлен срок годности, продавец обязан передать покупателю с таким расчетом, чтобы он мог быть использован по назначению до истечения срока годности, если иное не предусмотрено договором.

Покупатель обязан:

    оплатить товар в установленный срок;

    принять товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора;

    известить продавца о ненадлежащем исполнении договора в части условий о количестве, ассортименте, качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке товара в установленный срок.

Ответственность по договору. В соответствии со своими обязанностями продавец несетответственность по договору. При нарушении обязанности передать товар свободным от прав третьих лиц покупатель имеет право требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи. Если третье лицо по основанию, возникшему до исполнения договора купли-продажи, предъявит к покупателю иск об изъятии товара, покупатель обязан привлечь продавца к участию в деле. Если товар будет все же изъят у покупателя третьими лицами, продавец обязан возместить покупателю понесенные им убытки. Продавец освобождается от ответственности, если докажет, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на проданный товар. Непривлечение покупателем продавца к участию в деле об изъятии товара освобождает продавца от ответственности перед покупателем, если продавец докажет, что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить изъятие проданного товара у покупателя.

В случае отказа продавца передать проданную индивидуально-определенную вещь покупатель вправе требовать отобрания этой вещи у продавца. При отказе в передаченеиндивидуализированного товара покупатель вправе отказаться от исполнения договора.

Если товар уже оплачен, покупатель вправе потребовать передачи товара или возврата суммы предварительной оплаты.

В случае отказа продавца передать относящиеся к товару принадлежности и документы покупатель, после назначения разумного срока для их передачи, вправе отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором;

В случае передачи меньшего количества товара, чем определено договором, покупатель вправе, если иное не предусмотрено договором, либо потребовать передать недостающее количество товара, либо отказаться от переданного товара и от его оплаты. При нарушении продавцом условия об ассортименте покупатель вправе отказаться от принятия товара и его оплаты. Если товар уже был оплачен, покупатель в обоих случаях вправе потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

В случае передачи некомплектного товара покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца:

    соразмерного уменьшения покупной цены;

    доукомплектования товара в разумный срок.

При невыполнении последнего требования покупатель вправе по своему выбору: потребовать замены некомплектного товара на комплектный; отказаться от исполнения договора и потребовать возврата покупной цены.

В случае передачи товара ненадлежащего качества (а также без тары и упаковки), если недостатки не были оговорены продавцом, покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца:

    соразмерного уменьшения покупной цены;

    безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;

    возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

В случае существенного нарушения требований к качеству товара покупатель вправе по своему выбору:

  отказаться от исполнения договора и потребовать возврата покупной цены;

  потребовать замены некачественного товара товаром, соответствующим договору.

Продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки или причины их возникновения имелись до передачи товара. В отношении товара, на который предоставлена гарантия качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки возникли после передачи товара покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы. Если на товар установлен гарантийный срок или срок годности, покупатель вправе предъявить свои требования при обнаружении недостатков в течение гарантийного срока или срока годности. Если на товар не установлен гарантийный срок (либо он составляет менее двух лет) или срок годности, покупатель может предъявить свои требования в пределах двух лет со дня передачи товара либо в пределах более длительного срока, установленного законом или договором.

В случае невыполнения покупателем обязанности известить продавца о нарушении условий договора о количестве, ассортименте, качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке, продавец вправе отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя. При этом продавец должен доказать, что:

    он не знал и не должен был знать о том, что переданные покупателю товары не соответствуют условиям договора;

    неизвещение повлекло невозможность удовлетворить требования покупателя или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении договора.

В соответствии со своими обязанностями покупатель несет ответственность по договору. В том числе:

    если покупатель не исполняет свою обязанность по оплате проданного ему в кредит товара, продавец вправе потребовать оплаты товара или возврата товаров в неоплаченной части;

              если покупатель не производит в установленный срок очередной платеж при рассрочке платежа, продавец вправе потребовать возврата переданного товара, за исключением случаев, когда сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара.

Особенности отдельных видов договора купли-продажи. Договор розничной купли-продажи. По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Договор розничной купли-продажи является публичным договором. Договор считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи покупателю кассового, товарного чека и т. п. документов, но отсутствие этих документов не влечет применение последствий несоблюдения простой письменной формы. Выделяют розничную продажу товара по образцам (ст.497 ГК РФ), с использованием автоматов (ст.498 ГК РФ), с условием доставки товара покупателю (ст.499 ГК РФ) и договор найма-продажи (ст.501 ГК РФ).

К существенным условиям розничной купли-продажи относится обязанность продавца по предоставлению покупателю информации о товаре. Специфическим правом покупателя является предоставленная ему возможность обменять купленный им непродовольственный товар на аналогичный товар другого размера, расцветки, формы и т. п. Специфика ответственности продавца заключается в том, что возмещение убытков и уплата неустойки не освобождают его от исполнения обязательства в натуре.

Договор поставки. По договору поставки поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, – обязуется передать в обусловленный срок или срокипроизводимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В договоре поставки есть особенности, связанные с процедурой его заключения. Сторона, направившая оферту и получившая от другой стороны предложение о согласовании отдельных условий договора, должна в течение 30 дней, если не установлен иной срок, принять меры по согласованию соответствующих условий либо письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. Сторона, не принявшая мер по согласованию условий и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий.

Если поставка осуществляется периодами, существуют специальные правила по восполнению недопоставки (ст.511 ГК РФ) и ассортимента (ст.512 ГК РФ) товаров.

Если поставщик не поставил предусмотренное договором количество товаров либо не выполнил требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в установленный срок, покупатель вправе приобрести непоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение.

Односторонний отказ от исполнения договора (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (ст.523ГК РФ).

Поставка товаров для государственных нужд осуществляется на основе государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных нужд.

По государственному контракту на поставку товаров для государственных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Если государственным контрактом предусмотрено, что поставка товаров осуществляется поставщиком (исполнителем) определяемому государственным заказчиком покупателю по договорам поставки товаров для государственных нужд, государственный заказчик не позднее 30-дневного срока со дня подписания государственного контракта направляет поставщику (исполнителю) и покупателю извещение о прикреплении покупателя к поставщику (исполнителю). Это извещение является основанием заключения договора поставки товаров для государственных нужд.

Для разрешения разногласий как по государственному контракту, так и по договору поставки товаров для государственных нужд установлена особая процедура (ст.528-529 ГК РФ).

Покупатель вправе полностью или частично отказаться от товаров, указанных в извещении о прикреплении, и от заключения договора на их поставку. В этом случае поставщик (исполнитель) должен незамедлительно уведомить государственного заказчика и вправе потребовать от него извещения о прикреплении к другому покупателю.

При оплате покупателем товаров по договору поставки товаров для государственных нужд государственный заказчик признается поручителем по этому обязательству покупателя.

В случаях, предусмотренных законом, государственный заказчик вправе полностью или частично отказаться от товаров, поставка которых предусмотрена государственным контрактом, при условии возмещения поставщику убытков, причиненных таким отказом. Если отказ государственного заказчика от товаров,  поставка которых предусмотрена государственным контрактом, повлек расторжение или изменение договора поставки товаров для государственных нужд, убытки, причиненные покупателю таким расторжением или изменением, возмещаются государственным заказчиком.

Договор контрактации. По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную)  им  сельскохозяйственную продукцию заготовителю – лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи. Производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший обязательство либо ненадлежащим образом исполнивший обязательство, несет ответственность лишь при наличии его вины.

Договор энергоснабжения. По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети. Если иное не предусмотрено соглашением сторон, такой договор считается заключенным на неопределенный срок. За нарушение обязательств по оплате энергии энергоснабжающая организация вправе прекратить или ограничить подачу энергии, только если абонентом является юридическое лицо.

Договор продажи недвижимости. По договору купли-продажи недвижимости продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок,  здание, сооружение,  квартиру или другое недвижимое имущество.

В договоре должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить продаваемую недвижимость, а также указана ее цена. При отсутствии этих условий договор считается незаключенным. Существенным условием договора продажи жилого помещения, в которых проживают лица, сохраняющие в соответствии с законом право пользования этим помещением после его приобретения покупателем, является также перечень этих лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением.

Договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы влечет недействительность договора. Договор продажи жилого помещения подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. При продаже другой недвижимости государственной регистрации подлежит только переход права собственности на недвижимость к покупателю.

Если иное не предусмотрено законом или договором, обязательство продавца передать недвижимость покупателю считается исполненным после вручения этого имущества покупателю и подписания сторонами соответствующего документа о передаче.

В случае, когда продавец является собственником земельного участка, на котором находится продаваемая недвижимость, покупателю передается право собственности либо предоставляется право аренды или предусмотренное договором продажи недвижимости иное право на соответствующую часть земельного участка. Если договором не определено передаваемое покупателю недвижимости право на соответствующий земельный участок, к покупателю переходит право собственности на ту часть земельного участка, которая занята недвижимостью и необходима для ее использования.

Продажа недвижимости, находящейся на земельном участке, не принадлежащем продавцу на праве собственности, допускается без согласия собственника этого участка, если это не противоречит условиям пользования таким участком, установленным законом или договором. При продаже такой недвижимости покупатель приобретает право пользования соответствующей частью земельного участка на тех же условиях, что и продавец недвижимости.

В случаях, когда земельный участок, на котором находится принадлежащая продавцу недвижимость, продается без передачи в собственность покупателя этой недвижимости, за продавцом сохраняется право пользования частью земельного участка, которая занята недвижимостью и необходима для ее использования, на условиях, определяемых договором продажи.

Договор продажи предприятия. По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

Договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, с обязательным приложением к нему: акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключения независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечня всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований. Несоблюдение формы  влечет  недействительность  договора.Договор подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия.

Кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже. Кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия, может предъявить иск об удовлетворении указанных требований в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия покупателю. После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.

23. Понятие и значение договора мены.  Договор мены – это соглашение, в силу которого каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (ст.567 ГК РФ).

Исторически договор мены предшествовал договору купли-продажи, считается, что куплю-продажу породило появление особого товара – денег. Однако с юридической точки зрения юридическая конструкция мены всегда рассматривалась как упрощение двух встречных договоров купли-продажи с зачетом денежных требований. Такое значение сохраняет договор мены и в рыночной экономике. Возрастает значение мены в случаях падения роли денег (гиперинфляция) или отсутствия интереса к ним (коллекционирование).

Договор мены является:

    консенсуальным;

    возмездным (эквивалентным);

    двусторонним.

К договору мены применяются правила о купле-продаже, не противоречащие существу мены (в первую очередь – отсутствие обязанности платить покупную цену). При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Аналогией с куплей-продажей определяется субъектный состав, форма и содержание договора мены. Не являются договором мены отношения по обмену купленного товара в розничной купле-продаже.

Предметом договора мены являются только вещи. При передаче взамен товара права требования, оказания услуги и т. п. договор квалифицируется как смешанный (купля-продажа + цессия, купля-продажа + возмездное оказание услуг и т. п.), в котором требования по оплате погашаются зачетом в силу существа встречных обязательств.

Цена обмениваемых товаров предполагается равной. Если в соответствии с договором обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу.

При несовпадении сроков передачи товаров к исполнению обязательства передать товар стороной, которая должна передать товар после передачи товара другой стороной, применяются правила о встречном исполнении обязательств.

Если законом или договором не предусмотрено иное, право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам одновременно после исполнения обязательств передать товары обеими сторонами.

Понятие и значение договора дарения. По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.(ст.572 ГК РФ).

В результате дарение происходит оборот имущественных благ, довольно тесно связанных во многих случаях с духовными, моральными отношениями. Несмотря на широту предмета договора дарения и особенности этого договора, с его помощью регулируются только имущественные отношения, в конечном итоге направленные на получение одаряемым материальных благ (вещей, денег) или сбережение своего имущества (оплата дарителем услуг для одаряемого). В то же время в актах дарения на первый план выступают не правовые, а чисто этические соображения. Более того, именно особенные (дружественные, родственные) отношения, связывающие дарители и одаряемого, требуют правового регулирования, принципиально отличного от строгих правил возмездных договоров. С этой точки зрения договор дарения представляет собой совершенно уникальную юридическую конструкцию со специфическими особенностями.

Различается дарение имущества и его получение по наследству. Поэтому договор, предусматривающий передачу дара одаряемому после смерти дарителя, ничтожен. Такого рода дарение может быть признано завещанием, если соблюдены условия действительности завещания (нотариальная форма и т.п.).

Договор дарения:

    может быть как реальным, так и консенсуалъным.

    всегда безвозмездный;

    односторонний (если является консенсуальным).

Реальный договор дарения представляет собой пример особого рода вещного договора – до его заключения права и обязанности сторон не могут возникнуть, а передачей имущества (перенесением вещного права на дар) отношения сторон исчерпываются (после исполнения прав и обязанностей сторон не возникает). Консенсуальный договор дарения именуется договором обещания дарения в будущем.

Принципиальным условием договора дарения является его безвозмездность. Обе стороны должны осознавать, что имущественные выгоды предоставляются безвозмездно. Не будет признаваться дарением соглашение, по которому одаряемый в свою очередь предоставляет какие-либо имущественные выгоды дарителю. Такая сделка приравнивается к притворной (п.2 ст.170 ГК).

Предмет договора дарения понимается очень широко и не исчерпывается традиционным дарением материальных вещей или денег. Даритель может:

  передать одаряемому свою вещь в собственность;

  передать одаряемому обязательственное право требования к себе (даритель организует перевод своего долга из какого-либо обязательства перед третьим лицом на одаряемого);

  передать одаряемому свое обязательственное право требования к третьему лицу (даритель осуществляет уступку права требования к третьему лицу по какому-либо обязательству в пользу одаряемого);

              освободить одаряемого от его обязанности перед собой (даритель обещает возвести ограду у одаряемого на даче – это договор подряда, но даритель заведомо освобождает одаряемого от оплаты за результат работ);

  освободить одаряемого от его обязанности перед третьим лицом (даритель погашает кредит, выданный банком одаряемому).

В любом случае предметом дарения может быть только конкретное имущество, поэтому ничтожен договор, где обещается дарение всего имущества или его неиндивидуализированной части.

Стороны договора дарения – это даритель и одаряемый. Существует большая группа случаев запрета дарения, в зависимости от субъектного состава (ст.575  ГК РФ). Даритель должен быть собственником вещи или обладателем права, передаваемых в дар, однако не допускается дарение от имени малолетних и граждан, признанных судом недееспособными.

Практике известны случаи, когда под дарением скрывается вымогательство взятки, поэтому не могут быть одаряемыми государственные и муниципальные служащие в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей. По этой же причине, но отчасти и по моральным соображениям запрещено одаривание работников социальных учреждений гражданами, находящимися в этих учреждениях на лечении, содержании или воспитании, и родственниками этих граждан.

Запрещено дарение между коммерческими организациями, поскольку цель их деятельности –извлечение прибыли, а не благотворительность.

Запреты дарения не распространяются на обычные подарки стоимостью до пяти минимальных размеров оплаты труда.

Форма договора дарения. Форма реального договора дарения может быть устной, поскольку он исполняется в момент его совершения. Непременно письменной должна быть форма консенсуального договора дарения. В письменной форме, независимо от того, является ли договор реальным или консенсуальным, должен быть заключен договор, в котором дарителем является юридическое лицо, а стоимость дара превышает пять минимальных размеров оплаты труда. Несоблюдение письменной формы в этом случае влечет ничтожность договора дарения. При дарении недвижимого имущества государственной регистрации подлежит не только вещное право одаряемого на недвижимость, но и сам договор дарения (ст.574  ГК РФ).

При консенсуальном договоре даритель обязан совершить действия по передаче дара одаряемому. Если иное не предусмотрено договором, обязанности дарителя переходят, а права одаряемого не переходят по наследству.

При реальном договоре передача дара осуществляется посредством его вручения, символической передачи (вручением ключей от автомашины) либо вручением правоустанавливающих документов (для случаев передачи права).

Безвозмездные договоры по сравнению с возмездными изначально предлагают пониженную ответственность должника. К дарителю не применяются правила об ответственности за недостатки дара  (из-за  невысокого   качества,   некомплектности и т. д.). Но все же даритель отвечает за вред,  причиненный жизни,  здоровью или имуществу одаряемого  вследствие  недостатков подаренной  вещи (когда, например, у подаренного автомобиля неисправны тормоза), о которых он не предупредил одаряемого.

До момента передачи дара одаряемый вправе отказаться от дара. Если передача дара уже состоялась,  необходимости расторгать договор нет – одаряемый как собственник или правообладатель имеет все полномочия по распоряжению имуществом, в том числе и связанные с отказом от права собственности на вещь, с отказом на реализацию переданного ему права требования и т. д.

Даритель вправе отказаться от исполнения консенсуального договора дарения (когда дар еще не передан), если после заключения договора появились обстоятельства, свидетельствующее о том, что исполнение договора в новых условиях приведет к существенному снижению уровня жизни дарителя.

Даритель может отменить дарение даже после того, как дар передан одаряемому, из-за его неблагодарности (начиная от того, что одаряемый совершил покушение на жизнь дарителя, и заканчивая плохим обращением с даром).

Помимо дарения как такового выделяют пожертвование – дарение вещи или права в общеполезных целях. Именно пожертвование наиболее полно отвечает целям благотворительности. Поэтому одаряемыми могут быть, как правило, лечебные, воспитательные, научные и т. п. учреждения, но запрета на пожертвование любым другим субъектам гражданского права нет. При пожертвовании не требуется даже согласия одаряемого принять дар. Пожертвование является более строгой конструкцией по сравнению с простым дарением (отменить пожертвование нельзя). Особенно трудно бывает отличить пожертвование от дарения в случаях, когда одаряемым является гражданин, поэтому имущество считается не подаренным, а пожертвованным гражданину только тогда, когда даритель обусловливает целевое использование дара.

Понятие и значение договора ренты. Договор ренты – это соглашение, в силу которого одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме (ст.583 ГК РФ).

Исторически договор ренты является конструкцией, позволявшей вплоть до начала XX в. решить средствами гражданского права проблемы еще не существовавшего социального (в первую очередь – пенсионного) обеспечения. Его нередко и в советском обществе именовали «договором кормления». В настоящее время договор ренты продолжает сохранять свое значение в качестве дополнительного и альтернативного источника получения средств на содержание, в первую очередь, граждан. Особенности юридической конструкции договора ренты не позволяют говорить об извлечении прибыли из своего имущества, о «стрижке купонов» и т. п., поскольку непременным условием является передача получателем ренты своего имущества в собственность плательщику ренты.

Договор ренты является:

  реальным;

  возмездным;

  односторонним.

Предмет договора ренты в теории гражданского права именуется рентным капиталом, в качество которого может выступать как движимое (включая деньги), так и недвижимое имущество. Как форму пожизненной ренты выделяют договор пожизненного содержания гражданина с иждивением, предметом которого может быть только недвижимость.

Сторонами договора являются плательщик ренты и получатель ренты. Получателями ренты могут быть только граждане, за исключением получателей постоянной ренты, которыми могут быть также некоммерческие организации, если это не противоречит закону и целям их деятельности. Ограничений по субъектному составу плательщиков ренты не установлено.

В зависимости от срока договора различают постоянную ренту (обязанность выплаты ренты– бессрочная) и пожизненную ренту (обязанность выплаты ренты – на срок жизни гражданина, т.е. неопределенный срок). Права получателя постоянной ренты передаются, переходят по наследству либо в порядке правопреемства к лицам, могущим быть получателями ренты, если иное не предусмотрено законом или договором.

Размер пожизненной ренты не может быть менее одного минимального размера оплаты труда в расчете на месяц, а стоимость общего объема пожизненного содержания не может быть менее двух минимальных размеров оплаты труда в месяц. При пожизненной ренте, установленной в пользу нескольких граждан, их доли в праве на получение ренты считаются равными, если иное не предусмотрено договором. В случае смерти одного из получателей ренты его доля в праве на получение ренты переходит к пережившим его получателям ренты, если договором пожизненной ренты не предусмотрено иное.

Если иное не установлено договором, периодичность выплаты постоянной ренты – по окончании каждого календарного квартала, пожизненной ренты – по окончании каждого календарного месяца.

Существенным условием договора, предусматривающего передачу под выплату ренты движимого имущества, является условие, устанавливающее обязанность плательщика ренты предоставить обеспечение исполнения его обязательств либо застраховать в пользу получателя ренты риск ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение этих обязательств. При передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество.

Форма договора ренты. Договор ренты подлежит нотариальному удостоверению, а договор, предусматривающий отчуждение не движимого имущества под выплату ренты, подлежит также государственной регистрации.

Получатель ренты отчуждает плательщику ренты имущество, предназначенное под выплату ренты. Если имущество отчуждается возмездно, к отношениям сторон по передаче и оплате применяются правила о купле-продаже, а в случае, когда такое имущество передается бесплатно, –правила о договоре дарения постольку, поскольку это не противоречит существу договора.

Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного бесплатно под выплату постоянной ренты, несет плательщик ренты. При пожизненной ренте плательщик несет указанный риск независимо от способа отчуждения имущества.

Обязанностью плательщика ренты является выплата ренты. По общему правилу рента выплачивается в деньгах, но договором постоянной ренты может быть предусмотрена выплата ренты путем предоставления вещей, выполнения работ или оказания услуг, соответствующих по стоимости денежной сумме ренты. При пожизненном содержании с иждивением, напротив, основной формой выплаты является обеспечение потребностей в жилище, питании и одежде, а если этого требует состояние здоровья гражданина, также и уход за ним. Пожизненное содержание может быть заменено выплатой периодических платежей. Плательщик ренты вправе отчуждать, сдавать в залог или иным способом обременять недвижимое имущество, но в договоре пожизненного содержания с обеспечением – только с предварительного согласия получателя ренты.

Договор постоянной ренты может быть прекращен путем выкупа ее плательщиком ренты по собственной инициативе (ст.592 ГК РФ) или по требованию получателя ренты (ст.593 ГК РФ).

Договор пожизненной ренты прекращается со смертью получателя ренты (последнего из получателей ренты, если их было несколько). В случае существенного нарушения договора пожизненной ренты плательщиком ренты получатель ренты вправе требовать от плательщика выкупа ренты, а если это договор пожизненного содержания с иждивением – то возврата недвижимого имущества, переданного под выплату ренты или выкупа ренты.

24. Понятие и значение договора аренды. Договор аренды – это соглашение, в силу которого арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование (ст.606 ГК РФ).

Сдача имущества в аренду является одним из проявлений правомочия собственника по распоряжению принадлежащим ему имуществом. Правомочия владения и пользования передаются собственником арендатору. Причины возникновения аренды могут быть различными, начиная от нежелания арендодателя расстаться со своим имуществом и заканчивая невозможностью для арендатора купить необходимое имущество из-за его высокой цены. В некоторых странах аренда является традицией, обеспечивающей оптимальное использование земли, лесов, иных угодий.

Арендодатель удовлетворяет свои интересы собственника взиманием арендной платы. Арендатор помимо извлечения полезных свойств из арендованного имущества получает право собственности на плоды, продукцию и доходы, полученные в результате использования имущества. Последнее законоположение способствует возникновению новых собственников – арендаторов.

Конструкция договора аренды позволяет, таким образом, эффективно включать в гражданский оборот имущество без перехода права собственности на него, т. е. с формированием собственности у арендатора.

Договор аренды является:

    консенсуальным;

    возмездным;

    двусторонним.

Сторонами договора аренды являются – арендатор и арендодатель. Арендодателем может быть только собственник сдаваемого в аренду имущества или лицо, уполномоченное собственником. Смена собственника арендованного имущества не, является основанием для прекращения договора (здесь действует вещное право следования). Арендатором может быть любое дееспособное лицо. Закон предусматривает, что в отдельных видах договора аренды арендодателями или арендаторами могут быть только предприниматели,

Предметом договора аренды являются индивидуально-определенные непотребляемые вещи.

Важное значение имеет срок договора, который может определяться в нескольких вариантах:

  срок определяется в договоре – в этом случае досрочное прекращение договора возможно или по соглашению сторон, или судом на условиях досрочного расторжения договора по требованию одной из сторон;

  если срок аренды в договоре не определен, договор считается заключенным на неопределенный срок – в этом случае любая из сторон вправе в любое время без объяснения мотивов отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимости – за три месяца;

  если по истечении установленного сторонами срока арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок;

  законом могут быть установлены предельные сроки аренды.

Стороны могут установить в договоре срок меньший или равный предельному. Если сторонами установлен срок, превышающий предельный, договор считается заключенным на срок, равный предельному. Договор с неопределенным сроком прекращается по истечении предельного срока.

Цена договора выражается в арендной плате. Арендная плата может устанавливаться сторонами в различных формах: денежной, натуральной, путем предоставления арендатором определенных услуг и т. д. Если арендная плата установлена в неденежной форме, договор является смешанным. В общих нормах о договоре аренды отсутствует указание на то, что при отсутствии условия об арендной плате договор считается незаключенным, следовательно, арендная плата в этом случае взыскивается по ставкам, обычно применяемым при аренде аналогичного имущества (то же относится к порядку, условиям и срокам внесения платы).

Форма договора аренды. Договор аренды может быть заключен в устной форме. Простая письменная форма требуется, если срок договора, заключенного гражданами, превышает один год .Договор должен быть заключен в письменной форме (независимо от срока), если хотя бы одной из сторон является юридическое лицо. Договор аренды недвижимости подлежит государственной регистрации на условиях, определенных нормами о договоре аренды зданий и сооружений и договоре аренды предприятия.

Если в договоре аренды есть условие о выкупе арендованного имущества, договор заключается в форме, предусмотренной для договора купли-продажи такого имущества.

Содержание договора аренды. Обязанностью арендодателя является передача имущества арендатору в состоянии, соответствующем условиям договора и назначению имущества. Имущество передается со всеми принадлежностями и относящимися к нему документами. При непредоставлении имущества и (или) его принадлежностей и документов арендодатель вправе истребовать имущество или документы или потребовать расторжения договора и возмещения убытков, вызванных задержкой предоставления.

Обязанностью арендатора является своевременное внесение арендной платы и возвращение по окончании договора арендованного имущества в том состоянии, в котором оно было получено, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором. При невозврате или несвоевременном возврате имущества арендодатель вправе требовать внесения арендной платы за время просрочки и возмещения убытков.

Права и обязанности сторон по владению, пользованию и распоряжению арендованным имуществом:

    арендатор наряду с правом пользования приобретает право владения арендованным имуществом – вещное право, являющееся основой для вещной защиты (в том числе и против собственника) и права следования; он, кроме того, становится собственником плодов и иных объективированных результатов правомерного использования арендованного имущества;

    арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества, в противном случае арендодатель имеет право требовать расторжения договора и возмещения убытков;

    арендатор вправе распоряжаться арендованным имуществом только с согласия арендодателя. К актам распоряжения относятся: предоставление имущества в субаренду (поднаем) или ссуду, передача прав и обязанностей по договору другому лицу (перенаем), залог арендных прав, передача их в уставный капитал и т. п. За исключением перенайма ответственным перед арендодателем остается арендатор;

    арендатор может производить улучшение арендованного имущества. Отделимые улучшения являются собственностью арендатора, по окончании договора он их забирает с собой. На производство неотделимых улучшений требуется согласие арендодателя. Если согласие было получено, по окончании договора арендатору возмещаются затраты на неотделимые улучшения. Если согласия арендодателя не было, затраты возмещению не подлежат;

    арендатор обязан поддерживать арендованное имущество в исправном состоянии. Если иное не предусмотрено договором, арендатор несет расходы на содержание имущества и производит текущий ремонт, а арендодатель производит за свой счет капитальный ремонт.

Помимо случаев отказа от договора аренды, заключенного на неопределенный срок, возможноего прекращение в следующих случаях.

В связи с истечением срока договора. При этом арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора аренды на новый срок, уведомив об этом арендодателя. Такого права не возникает, если арендодатель не намерен вообще ни с кем заключать договор аренды на новый срок, но, если арендодатель в течение года по окончании договора заключит договор аренды с другим лицом, арендатор вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков либо только возмещения убытков.

По требованию одной из сторон договор может быть расторгнут в судебном порядке при существенном нарушении одной из сторон своих обязанностей (арендатор более двух раз подряд не вносит арендную плату или арендодатель не производит капитальный ремонт). При этом арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после направления арендатору письменного предупреждения. В судебном порядке расторгается договор арендатором и в случае, если арендованное имущество окажется в непригодном для использования состоянии по обстоятельствам, за которые арендатор не отвечает (случайная гибель или повреждение имущества, если риск случайной гибели остался на собственнике).

Особенности отдельных видов договора аренды. Договор проката. По договору проката арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование движимое имущество с использованием его, как правило, для потребительских целей.

Договор проката является публичным договором. Форма договора – простая письменная. Для проката установлен максимальный срок – договор заключается на срок до одного года.

Арендная плата по договору проката устанавливается исключительно в денежной форме в виде определенных в твердой сумме платежей. Взыскание задолженности производится в бесспорном порядке.

Обязанность производить капитальный и текущий ремонт лежит всегда на арендодателе. Сдача арендатором взятого в прокат имущества в поднаем, его перенаем и т. д. не допускаются.

Арендатор всегда вправе отказаться от договора проката, предупредив об этом арендодателя не менее чем за 10 дней.

Договор аренды транспортного средства. По договору аренды транспортного средства арендодатель предоставляет арендатору за плату транспортное средство во временное владение и пользование с оказанием своими силами услуг по управлению им и по его технической эксплуатации (аренда транспортного средства с экипажем) или без оказания этих услуг (аренда транспортного средства без экипажа).

Форма договора – всегда простая письменная. Договор не подлежит государственной регистрации даже в том случае, если арендуется транспортное средство, отнесенное законом к недвижимости (воздушные и морские суда). Положения о возобновлении аренды на неопределенный срок и о преимущественном праве арендатора на заключение договора аренды на новый срок не применяются.

Очевидно, что при аренде с экипажем арендатор будет являться во многом номинальным владельцем – фактическое влияние на работу и состояние транспортного средства будет оказывать его экипаж (т. е. арендодатель). Этим объясняются особенности распределения рисков по договору. Так, при аренде с экипажем ответственность за вред, причиненный транспортным средством, несет собственник-арендодатель, а при аренде без экипажа – арендатор.

Договор аренды здания и сооружений. По договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать арендатору за плату во временное владение и пользование или во временное пользование здание или сооружение либо нежилое помещение в них с предоставлением права на ту часть земельного участка, которая занята этой недвижимостью и необходима для ее использования.

Договор заключается только в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение этой разновидности простой письменной формы влечет недействительность договора. Договор подлежит государственной регистрации только в том случае, если он заключен на срок не менее одного года. Соответственно такой договор считается заключенным с момента государственной регистрации.

Передача арендованного имущества арендатору включает в себя фактический и формальный моменты. Фактическая передача означает предоставление арендатору здания или сооружения во владение или пользование (допуск его в арендуемые помещения). Формальный момент заключается в подписании обеими сторонами передаточного акта. Возврат арендованного имущества по окончании договора осуществляется в том же порядке (освобождение арендодателем помещений и подписание передаточного акта).

В договоре непременно должен быть предусмотрен согласованный сторонами размер арендной платы, иначе договор будет считаться незаключенным.

Право пользования той частью земельного участка, которая занята арендованной недвижимостью и необходима для ее использования, передается арендатору недвижимости автоматически, даже без специального упоминания об этом в условиях договора аренды, а установленная арендная плата включает в себя и плату за пользование земельным участком, если только она отдельно не оговорена.

Если арендодатель является только собственником зданий и сооружений, но не земли, на которой расположена его недвижимость, аренда недвижимости по общему-правилу допускается без согласия собственника земли.

Договор аренды предприятия. По договору аренды предприятия арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности.

Договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение этой формы влечет недействительность договора. Договор, независимо от его срока, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Передача предприятия арендатору помимо передачи материальных ценностей может включать в себя уступку права требования, перевод долга и т. д. Не входят в состав предприятия права арендодателя, полученные им на основании лицензии на занятие определенной деятельностью.

Предприятие как имущественный комплекс имеет целевой характер, а это предполагает большую свободу владельца в определении состава предприятия как имущественного комплекса. Права арендатора предприятия существенно шире прав арендатора иного имущества. Если в договоре нет прямого запрета, арендатор может без согласия арендодателя распоряжаться всем имуществом, входящим в состав предприятия, за исключением земли и других природных ресурсов. Существенное ограничение этого права: действия арендатора не могут повлечь уменьшения стоимости всего предприятия. На тех же условиях арендатор вправе производить реконструкцию, расширение, техническое перевооружение предприятия и, соответственно, имеет право на возмещение стоимости неотделимых улучшений арендованного имущества, независимо от разрешения арендодателя на производство таких улучшений.

Правила об ответственности арендатора и арендодателя перед кредитором, о самих правах кредитора по обязательствам, включенным в состав предприятия, практически идентичны правилам, установленным для продажи предприятия, за исключением того, что кредитору не дано правомочий требовать признания договора аренды недействительным полностью или в соответствующей части.

Договор финансовой аренды. По договору финансовой аренды, (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

Риск случайной гибели арендованного имущества переходит к арендатору с момента передачи ему имущества, если иное не предусмотрено договором.

Арендатор имеет права и несет обязанности покупателя арендованного имущества, за исключением обязанности уплатить покупную цену. В частности, арендатор напрямую вправе предъявить непосредственно продавцу требования в отношении качества и комплектности имущества и т. п.

25. Понятие и значение договора найма жилого помещения. Договор найма жилого помещения – это соглашение, в силу которого одна сторона (наймодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) жилое помещение за плату во владение и пользование для проживания в нем (ст.671 ГК РФ).

Исторически наем жилого помещения является разновидностью аренды. Как и при аренде, сдача жилого помещения внаем – реализация собственником помещения его права распоряжения своим имуществом, а права нанимателя являются обременением жилого помещения при смене собственника. Однако дальнейшее развитие привело к такому обособлению договора найма жилого помещения, что законодатель вообще не предусматривает даже субсидиарное применение к нему норм о договоре аренды; законодательство и судебная практика рассматривают соответствующие институты в основном в качестве особого института права собственности.

Необходимость в отдельном правовом регулировании отношений, связанных с наймом жилья, вызвана их особой социальной значимостью, чем объясняется, к примеру, льготное положение нанимателя при расторжении договора. В то же время гражданским правом, исходя из принципа равенства сторон, в основном регулируется коммерческий наем жилых помещений. К договору социального найма жилого помещения (в государственном и муниципальном жилищном фонде социального использования) применяются только некоторые гражданско-правовые положения, а в целом такой договор регулируется нормами жилищного права. В свою очередь, из жилищного права в договор найма жилого помещения перешли, например, требования о норме жилой площади на человека.

Самостоятельный характер отношений по найму жилья обусловлен также и целевым назначением жилого помещения. Поэтому юридические лица не могут быть нанимателями по договору найма жилого помещения – им жилые помещения предоставляются по другим договорам (аренды), а использовать помещение юридическое лицо должно только для проживания граждан.

Договор найма жилого помещения является:

    консенсуалъным;

    возмездным;

    двусторонним.

Стороны договора найма жилого помещения – это наймодатель и наниматель.Наймодателем может быть собственник жилого помещения или управомоченное им лицо. В качестве нанимателя выступает только гражданин.

Постоянно проживающие с нанимателем граждане (не обязательно члены семьи) имеют равные с нанимателем права по пользованию жилым помещением. Эти граждане именуются сопользователями.

Предметом договора найма является жилое помещение, которое должно быть:

  изолированным (квартира в многоквартирном доме, жилой дом, часть квартиры или жилого дома, имеющие отдельный вход);

  признано пригодным для всесезонного проживания в порядке, предусмотренном жилищным законодательством.

Договор заключается на определенный срок. Максимальный срок договора не должен превышать пять лет, при отсутствии условия о сроке договор считается заключенным на пять лет. Различают краткосрочный (на срок до одного года) и долгосрочный (от одного года до пяти лет) наем. По истечении срока долгосрочного договора наниматель имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок. При нарушении своего преимущественного права наниматель вправе требовать признания недействительным договора с новым нанимателем и (или) возмещения убытков.

Плата за жилое помещение устанавливается по соглашению сторон, но не выше максимального размера, если таковой установлен в соответствии с законом. Одностороннее изменение размера платы по общему правилу не допускается. Плата за жилое помещение вносится в сроки, установленные договором, а если сроки не установлены — ежемесячно. Коммунальные платежи, если иное не предусмотрено договором, не включаются в плату за жилое помещение и вносятся нанимателем самостоятельно.

Форма договора найма. Договор найма жилого помещения заключается в простой письменной форме.

Наймодатель обязан передать нанимателю во владение и в пользование свободное (юридически и фактически) жилое помещение в состоянии, пригодном для проживания.

Наниматель обязан своевременно вносить плату за жилое помещение и освободить помещение при прекращении договора.

Наниматель обязан обеспечивать сохранность жилого помещения и поддерживать его в надлежащем состоянии. По общему правилу текущий ремонт жилого помещения является обязанностью нанимателя, а капитальный – наймодателя. Переустройство и реконструкция жилого помещения без согласия наймодателя не допускаются. Если помещение находится в жилом (в том числе многоквартирном) доме, то наймодатель обязан осуществлять надлежащую эксплуатацию дома и обеспечивать предоставление коммунальных услуг, обеспечивать проведение ремонта общего имущества собственников квартир. Переоборудование жилого дома, если такое переоборудование существенно изменяет условия пользования жилым помещением, без согласия нанимателя не допускается.

При долгосрочном найме наниматель с согласия наймодателя передает на срок, не превышающий срока договора найма, часть или все нанятое им помещение в пользование поднанимателю при условии соблюдения норм жилой площади на человека (поднаем). При поднайме нет требований, касающихся изолированности сдаваемого в поднаем помещения. Ответственным перед наймодателем по договору найма жилого помещения остается наниматель. Поднаниматель не пользуется преимущественным правом на заключение договора на новый срок.

Отношения между сополъзователями. Сопользователи должны быть указаны в договоре долгосрочного найма. Сопользователи не несут обязанностей перед наймодателем за их действия, нарушающие условия договора, отвечает наниматель. Вселение в жилое помещение других граждан для постоянного проживания совершается с согласия наймодателя, нанимателя и всехсопользователей. Согласия этих лиц не требуется, если наниматель или один из сопользователейвселяет несовершеннолетних детей.

При долгосрочном найме с согласия наймодателя наниматель в любое время может быть заменен одним из совершеннолетних сопользователей. В случае смерти или выбытия нанимателя его место занимает один из сопользователей с согласия всех других сопользователей,

Сопользователи могут, известив наймодателя, заключить с нанимателем договор о том, что всесопользователи несут солидарную ответственность перед нанимателем по договору. В этом случаесопользователи становятся сонанимателями. При долгосрочном найме сопользователи станут сонанимателями в силу закона, если не смогут прийти к соглашению о том, кто из них станет нанимателем в случае смерти (выбытия) прежнего нанимателя.

Не будут являться сополъзователями временные жильцы, безвозмездно проживающие в жилом помещении сроком до шести месяцев, вселенные по соглашению нанимателя и всехсопользователей с предварительным уведомлением наймодателя.

Прекращение договора, помимо случаев истечения срока, возможно при его расторжении по требованию сторон:

    по требованию нанимателя с согласия совладельцев – в любое время с письменным предупреждением наймодателя за три месяца;

    в судебном порядке по требованию любой из сторон – если помещение перестает быть пригодным для постоянного проживания или находится в аварийном состоянии;

    в судебном порядке по требованию наймодателя – при допущении нанимателем просрочки внесения платы за помещение (шесть месяцев при долгосрочном и два месяца при краткосрочном найме); при разрушении или порче помещения, когда наниматель за это отвечает; с предварительным предупреждением нанимателя, если помещение используется не по назначению или систематически нарушаются права и интересы соседей, когда наниматель за это отвечает.

При расторжении договора долгосрочного найма суд может предоставить нанимателю срок не более одного года для устранения им нарушений, послуживших основанием для расторжения договора. Если нанимателем необходимые меры в отведенный срок приняты не будут, договоррасторгается судом по повторному обращению наймодателя. Но даже в этом случае суд по просьбе нанимателя может отсрочить исполнение своего решения о расторжении договора на срок не более года. Выселение граждан, которые проживают в помещении к моменту расторжения договора (наниматель, совладельцы, поднаниматели, временные жильцы), осуществляется только по решению суда об их выселении.

26. Понятие и значение договора подряда. Договор подряда – это соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчик, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст.702 ГК РФ).

Главной целью подряда является создание (в том числе путем переработки) подрядчиком вещи как результата работ, т. е. появление нового объекта права собственности и ее введение в оборот посредством передачи заказчику — конкретному, заранее известному лицу (в отличие от производства товаров на продажу). Договором подряда охватывается и выполнение другой работы, имеющей материальный результат (ремонт вещи, ее покраска и т. п.). В отличие от выполнения работ на основании трудового договора в договоре подряда оплачивается не сам труд работника, а его конечный, материальный результат. Особенностями гражданско-правового регулирования поГК РФ объясняется то, что, по общему правилу, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (ст.703 ГК РФ) и то, что работа выполняется иждивением подрядчика — из его материалов, его силами и средствами (ст.704 ГК РФ).

Договор подряда является:

    консенсуалъным;

    возмездным;

    двусторонним.

Сторонами договора подряда являются подрядчик и заказчик, в качестве которых, по общему правилу, могут выступать любые дееспособные лица. Если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц – субподрядчиков. В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика. Генеральный подрядчик отвечает за действия субподрядчиков как за свои собственные. Особые требования могут предъявляться к субъектному составу отдельных видов договора подряда.

Предметом договора подряда являются действия подрядчика по изготовлению или переработке вещи, выполнению другой работы, полученный материальный результат и передача этого результата заказчику.

Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной гибели или повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик. При уклонении заказчика от принятия выполненной работы риск случайной гибели (повреждения) признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться. Что касается материалов, оборудования, переданного для переработки вещи или иного используемого для исполнения договора имущества, то риск их случайной гибели или повреждения, по общему правилу, несет предоставившая их сторона.

В договоре должны быть указаны начальный и конечный сроки выполнения работы и могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Цена работы указывается в договоре, а при ее отсутствии она определяется как цена, обычно взимаемая за аналогичные работы. Цена может быть определена путем составления сметы – приблизительной или твердой (последняя презюмируется).

Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик – ее уменьшения. При существенном возрастании цены работы, которую нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения твердой сметы, а при отказе заказчика выполнить это требование – расторжения договора в судебном порядке.

Если возникла необходимость в существенном превышении приблизительной сметы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение сметы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчику уплачивается цена выполненной части работы. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения приблизительной сметы, сохраняет право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Качество выполненной работы должно соответствовать условиям договора, а при отсутствии или неполноте условий договора – требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если законодательством предусмотрены обязательные требования к работе (ГОСТы, стандарты и т. п.), подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования.

Законодательством, договором или обычаями делового оборота может быть предусмотренгарантийный срок для результата работы. Если иное не предусмотрено договором, гарантийный срок начинает течь с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком.

Сроки обнаружения ненадлежащего  качества. Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока. В случае, когда предусмотренный   договором   гарантийный   срок   составляет   менее двух лет и недостатки результата работы обнаружены заказчиком по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет с начала течения гарантийного срока, подрядчик несет ответственность, если заказчик докажет, что недостатки возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам, возникшим до этого момента. В случае, когда гарантийный срок не установлен, требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота.

Срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, составляет, по общему правилу, один год. Течение срока исковой давности начинается со дня приемки результата работы в целом. Если установлен гарантийный срок и заявление по поводу недостатков результата работы сделано в пределах гарантийного срока, течение срока исковой давности начинается со дня заявления о недостатках.

В отношении формы договора действуют общие правила о форме сделок.

Содержание договора. Подрядчик обязан качественно и в срок выполнить работу и передать заказчику ее результат с необходимой информацией, касающейся эксплуатации или иного использования результата работ. Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

    непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

    возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

    иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об указанных обстоятельствах либо продолживший работу, не дожидаясь ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

При ненадлежащем качестве работы заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

  безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

  соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

  возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Подрядчик, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества.

Подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен.

Заказчик обязан, если это предусмотрено договором, предоставить подрядчику материалы, оборудование, техническую документацию или подлежащую переработке вещь. Подрядчик вправене приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору препятствует исполнению договора, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанностиподрядчик вправе требовать по своему выбору:

    возмещения причиненных убытков;

    перенесения сроков исполнения работы;

    увеличения указанной в договоре цены работы.

Заказчик обязан принять результат работ. Осмотр и принятие результата работ осуществляются с участием подрядчика с составлением акта. При обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе заказчик должен немедленно заявить об этом подрядчику. Последующая ссылка на недостатки работы допускается лишь в случаях, когда в акте были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. Если иное не предусмотрено договором, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на явные недостатки работы. Заказчик, обнаруживший после приемки работы скрытые недостатки, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении.

Если иное не предусмотрено договором, при уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит.

Заказчик обязан оплатить подрядчику цену работ. При неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора, подрядчик имеет право на удержание результата работ и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм. В случаях, когда исполнение работы по договору стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы.

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора:

  при несогласии с предложением подрядчика увеличить приблизительную смету;

  в случае если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным;

  в случае если недостатки результата работы в установленный срок не были устранены подрядчиком либо являются существенными и неустранимыми;

  в любое время до сдачи ему результата работы (если иное не предусмотрено договором), уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе от исполнения договора.

Подрядчик вправе отказаться от исполнения договора:

              в случае если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика, не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности;

  при неисполнении заказчиком встречных обязанностей по договору.

Особенности отдельных видов договора подряда. Договор бытового подряда. По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу. Договор бытового подряда является публичным договором.

Подрядчик обязан до заключения договора предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию о предлагаемой работе, ее видах и об особенностях, о цене и форме оплаты, а также сообщить заказчику по его просьбе другие относящиеся к договору и соответствующей работе сведения. Заказчик вправе требовать расторжения заключенного договора без оплаты выполненной работы, а также возмещения убытков в случаях, когда вследствие неполноты или недостоверности полученной от подрядчика информации был заключен договор на выполнение работы, не обладающей свойствами, которые имел в виду заказчик.

В случае обнаружения существенных недостатков результата работы заказчик вправе предъявить подрядчику требование о безвозмездном устранении таких недостатков, если докажет, что они возникли до принятия результата работы или по причинам, возникшим до этого момента. Это требование может быть предъявлено заказчиком, если указанные недостатки обнаружены по истечении двух лет (для недвижимого имущества – пяти лет) со дня принятия результата работы заказчиком, но в пределах установленного для результата работы срока службы или в течение 10 лет со дня принятия результата работы заказчиком, если срок службы не установлен. При невыполнении подрядчиком указанного требования заказчик вправе в течение того же срока потребовать либо возврата уплаченной части цены, либо возмещения расходов, понесенных в связи с устранением недостатков, либо отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Договор строительного подряда. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект недвижимости либо выполнить иные строительные работы (включая капитальный ремонт), а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок.

Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Заказчик вправе вносить, изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости нe превышают 10% указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

Заказчик в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор об оказании, заказчику услуг такого рода с соответствующим инженером (инженерной организацией).

Предельный срок обнаружения заказчиком недостатков построенного (отремонтированного) объекта недвижимости составляет пять лет.

Договор подряда на выполнение проектных (изыскательских) работ. По договору подряда на выполнение проектных (изыскательских) работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее составление технической документации и выполнение изыскательских работ, включая недостатки, обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической документации и данных изыскательских работ. При обнаружении недостатков в технической документации или в изыскательских работах подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором не установлено иное.

Подрядные работы для государственных нужд. По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Государственным заказчиком выступают государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или- организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами, а подрядчиком – юридическое лицо или гражданин.

Основания и порядок заключения государственного контракта определяются в соответствии с положениями о поставке товаров для государственных нужд. Государственный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

При уменьшении соответствующими государственными органами в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо – и другие условия выполнения работ. Подрядчик вправе требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ

29. Понятие и значение договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – это соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т. д. (ст.1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии нетрадиционен для российского гражданского права. Истоки этого вида договоров находятся в распространенном в Северной Америке, а в настоящее время и в большинстве развитых стран способе ведения предпринимательской деятельности, именуемом «франчайзинг», экономическая суть которого – расширение коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территориально отдаленному предпринимателю, права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемой информации о способе изготовления, технологии и т. д. (ноу-хау). Передача этих имущественных прав сопровождается передачей коммерческого опыта, обучением персонала, оказанием информационной и иной поддержки.

Коммерческая концессия предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и предпринимательского опыта правообладателя в определенном сторонами объеме и территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии является:

    консенсуальным;

    возмездным;

    двусторонним.

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Предметом договора коммерческой концессии является передаваемый правообладателем пользователю комплекс имущественных прав, включающий права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемую информацию (ноу-хау).

К существенному условию договора коммерческой концессии относится вознаграждение,которое может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Срок договора. Договор коммерческой концессии заключается на определенный срок или без определения срока.

Форма договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме под страхом признания ничтожным. Договор коммерческой концессии регистрируется органом (в настоящее время соответствующей инспекцией Министерства по налогам и сборам), осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя или пользователя, если правообладатель является иностранным юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

Договор коммерческой концессии имеет силу для третьих лиц только после его регистрации. Данное правило распространяется и на случаи изменения договора.

Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договорпризнается ничтожным.

Содержание договора заключается в установленных законом обязанностях сторон.Правообладатель обязан:

  передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию;

  проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

  выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке;

  обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии;

  оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

  контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем.

Пользователь обязан:

  использовать фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;

  обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

  соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем;

  оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

  не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

  предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

  информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

  правообладатель вправе определять цену (в том числе устанавливать верхний или нижний предел) продажи товара пользователем или цену работу (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем;

  пользователь вправе продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) исключительно определенной категории потребителей (заказчиков) либо исключительно потребителям (заказчикам), проживающим (имеющим место нахождения) на определенной в договоре территории.

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены не противоречащие антимонопольному законодательству ограничения прав сторон. Так, в обязанности пользователя могут быть включены условия: не конкурировать с правообладателем на согласованной территории, не заключать аналогичные договоры с конкурентами (в том числе потенциальными) правообладателя, согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, их внешнее и внутреннее оформление. Правообладатель может принять обязательствоне предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав на аналогичных условиях.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии, а по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

При изменении правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав, договоркоммерческой концессии действует в отношении этих прав, если пользователь не потребуетуменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения либо расторжения договора и возмещения убытков.

Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное непре-дусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Прекращение договора. Прекращение договора, как и его заключение или изменение, подлежит государственной регистрации.

Правообладатель или пользователь вправе во всякое время отказаться от заключенного без указания срока договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Договор также прекращается в случаях:

  прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами;

  объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).

Особенности субконцессии. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено праве (или обязанность) пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на согласованных с правообладателем условиях субконцессии. Договор коммерческой субконцессии: не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается; является недействительным, если недействителен основной договор коммерческой концессии; как правило, при прекращении основного договора права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по основному договору) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору; пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

31. Договор перевозки грузов.  Договор перевозки грузов — это соглашение, в силу которого перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать егоуправомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату (ст.785 ГК РФ).

Договор перевозки груза является основным транспортным договором, обеспечивающим перемещение товаров. Договор является возмездным – размер и порядок провозной платы определяется сторонами, а плата за перевозку грузов (а также пассажиров и багажа) транспортом общего пользования определяется на основании тарифов, утверждаемых в порядке, установленном транспортными уставами и кодексами. Перевозка, осуществляемая коммерческой организацией, признается перевозкой транспортом общего пользования, если из закона, иных правовых актов вытекает, что эта организация обязана осуществлять перевозки грузов, пассажиров и багажа по обращению любого гражданина или юридического лица. Договор перевозки грузов транспортом общего пользования является договором публичным.

Реальность договора перевозки груза вытекает из необходимости первоначальной сдачи груза для перевозки.

Договор перевозки груза требует письменной формы. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом).

Сторонами договора являются грузоотправитель и грузополучатель. Кроме этого, субъектный состав договора перевозки грузов квалифицирует это соглашение как договор в пользу третьего лица – грузополучателя.

Грузополучатель, не являясь стороной в договоре перевозки, тем не менее обладает определенными правами и обязанностями:

    правом требования к перевозчику о выдаче груза;

      правом требования о возмещении ущерба вследствие утраты, недостачи или повреждения груза;

    обязанностью принять груз от перевозчика.

Предмет договора перевозки грузов вытекает из основной обязанности перевозчика – в установленный срок доставить вверенный груз в пункт назначения и передать управомоченномулицу (грузополучателю). Правовое положение грузополучателя, его основные права и обязанности были рассмотрены ранее.

Перевозчик обязан подать отправителю груза под погрузку в срок, установленный договором перевозки, исправные транспортные средства в состоянии, пригодном для перевозки соответствующего груза. Отправитель груза вправе отказаться от поданных непригодных транспортных средств.

Перевозчик и отправитель груза освобождаются от ответственности за неподачу транспортных средств либо неиспользование поданных транспортных средств, если это произошло вследствие:

  непреодолимой силы, а также иных явлений стихийного характера (пожаров, заносов, наводнений) и военных действий;

  прекращения или ограничения перевозки грузов в определенных направлениях, установленного в порядке, как предусмотрено в ст.794 ГК РФ, соответствующим транспортным уставом или кодексом.

Освобождение от ответственности за неподачу (неиспользование) транспортных средств возможно и в иных случаях, предусмотренных транспортными уставами и кодексами. Так, в соответствии со ст.106, 107 ТУЖД освобождает сторону от ответственности виновное поведение контрагента.

Погрузка или выгрузка груза, осуществляемая силами и средствами отправителя или получателя груза, должна производиться в сроки, предусмотренные договором, если такие сроки не установлены транспортными уставами и кодексами и издаваемыми в соответствии с ними правилами.

Ущерб, причиненный при перевозке груза или багажа, а также произведенная грузоотправителем провозная плата возмещается перевозчиком в следующих случаях и размере:

  в случае утраты или недостачи груза или багажа – в размере стоимости утраченного или недостающего груза или багажа;

  в случае повреждения (порчи) груза или багажа – в размере суммы, на которую понизилась его стоимость, а при невозможности восстановления поврежденного груза или багажа – в размере его стоимости;

  в случае утраты груза или багажа с объявленной ценностью – в размере объявленной стоимости груза или багажа.

Стоимость груза или багажа определяется исходя из его цены, указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а при отсутствии счета или указания цены в договоре – исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.

Документы о причинах несохранности груза или багажа (коммерческий акт, акт общей формы и т. п.), составленные перевозчиком в одностороннем порядке, подлежат в случае спора оценке судом наряду с другими документами, удостоверяющими обстоятельства, которые могут служить основанием для ответственности перевозчика, отправителя либо получателя груза или багажа. Это положение весьма принципиально, поскольку ранее ответственность перевозчика вытекала только из господствующего над другими документами и перевозчиком составленного коммерческого акта.

Ответственность перевозчика за просрочку доставки груза, по общему правилу, носит ограниченный характер. Например, железная дорога ограничивается лишь предусмотреннымиТУЖД санкциями, не включающими убытки грузоотправителя в виде упущенной выгоды.

Перевозчик имеет право удерживать переданные ему для перевозки грузы и багаж в обеспечение причитающихся ему провозной платы и других платежей по перевозке.

32. Понятие и значение договора хранения. Договор хранения – это соглашение, в соответствии с которым одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности (ст.886 ГК РФ).

Договор хранения – пример традиционной для континентального права обязательственной конструкции. Основные положения договора хранения, известного также как поклажа, проистекают из римского частного права; эти положения основаны и на достижениях российской законодательной и научной мысли XVIII-XIX вв. Единая классическая конструкция договора хранения с развитием экономического оборота разделилась на собственно хранение и профессиональное хранение (осуществляемое хранителем в качестве профессиональной деятельности). К последнему виду хранения относится и хранение, осуществляемое в предпринимательской сфере. Гражданско-правовое регулирование профессионального хранения имеет ряд отмеченных ниже существенных особенностей.

По юридической природе классический договор хранения является:

    реальным (хранитель не вправе требовать передачи вещи на хранение);

    односторонним;

    по общему правилу, безвозмездным.

Договор профессионального хранения:

    может быть консенсуалъным (поклажедатель под страхом ответственности за убытки обязан передать вещь на хранение в предусмотренный договором срок);

    может быть реальным;

    двусторонний;

    возмездный.

Стороны договора хранения. Лицо, передающее вещь на хранение, именуетсяпоклажедателем, лицо, принимающее вещь на хранение, – хранителем. Сторонами в договоре хранения, по общему правилу, могут быть любые субъекты гражданских правоотношений. В имущественном обороте хранителем выступает юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, именуемый «профессиональный хранитель».

Предмет договора хранения заключается в действиях хранителя, обеспечивающих сохранение полученной вещи и возврат ее поклажедателю. Вещь, таким образом, является непосредственным объектом хранения. Вещь (по общему правилу – движимая) может быть как индивидуально-определенная, так и определяемая родовыми признаками. Вещи, определяемые родовыми признаками, в случаях, прямо предусмотренных договором, могут храниться с обезличением (смешением с такими же вещами).

Срок договора хранения. Договор хранения может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока. Если срок хранения договором не предусмотрен, хранитель обязан хранить вещь до востребования ее поклажедателем.

Форма договора хранения подчиняется общим правилам оформления сделок за исключением:

    договор о принятии вещей на хранение в будущем всегда оформляется письменно. К простой письменной форме приравниваются: сохранная расписка, квитанция, свидетельство или иной документ, подписанный хранителем, а также номерной жетон, иной легитимационный знак, удостоверяющий прием вещей на хранение;

    несоблюдение простой письменной формы договора хранения не лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в случае спора о тождестве вещи, принятой на хранение, и вещи, возвращенной хранителем.

Содержание договора хранения. На хранителе лежат две основные обязанности:

    сохранять принятые на хранение вещи, принимая для этого все меры, предусмотренные законом, договором и вытекающие из свойств вещи;

    по первому требованию возвратить поклажедателю вещь, которая была передана на хранение (при обезличенном хранении – вещи такого же рода и качества), а также полученные от вещи плоды и доходы.

Поклажедатель в безвозмездном договоре хранения несет, согласно ГК РФ, только однуобязанность: по истечении срока хранения немедленно забрать переданную на хранение вещь (ст.899). Возмездность хранения выражается в выплате поклажедателем вознаграждения и возмещении расходов хранителя, а в определенных случаях (ст.898) – его чрезвычайных расходов.

Изменение условий хранения допускается с согласия поклажедателя за исключением случаев, когда изменения необходимы для устранения опасности утраты, недостачи или повреждения вещи. Передача хранителем полученной вещи для хранения третьему лицу без согласия поклажедателя, по общему правилу, не разрешается, однако допускается, с сохранением в силе первоначального договора, лишь при наступлении непредвиденных обстоятельств и невозможности получить согласие поклажедателя.

Передача вещи на хранение не влечет переход к хранителю права пользования и, тем более, распоряжения этой вещью. Вместе с тем закон делает два исключения из этого правила, предоставляющие хранителю возможность распорядиться (продать) вещью в порядке, предусмотренном законом (ст.899 ГК РФ), по цене, сложившейся в месте хранения:

  если во время хранения возникла реальная угроза порчи вещи, либо вещь уже подверглась порче, либо возникли обстоятельства, не позволяющие обеспечить ее сохранность;

  при неисполнении, несмотря на письменное уведомление, поклажедателем своей обязанности взять обратно вещь.

Основания и размер ответственности хранителя. Хранитель несет ответственность за утрату, недостачу или повреждение вещей, принятых на хранение, в общем гражданско-правовом порядке при наличии вины (умысла или небрежности). Напротив, профессиональный хранитель отвечает независимо от наличия или отсутствия вины за исключением случаев, когда утрата, недостача или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы или вызваны неизвестными хранителю свойствами вещи.

По общему правилу убытки, причиненные поклажедателю утратой, недостачей или повреждением вещей, возмещаются хранителем в полном объеме (ущерб и упущенная выгода). При безвозмездном хранении убытки, причиненные поклажедателю утратой, недостачей или повреждением вещей, возмещаются в размере реального ущерба.

Особых условий прекращения договора хранения закон не содержит. Договор прекращается истечением срока или исполнением обязательств сторонами.

Виды договора хранения. ГК РФ предусматривает ряд специальных видов хранения, имеющих особенности гражданско-правового регулирования. К таким видам хранения относятся: хранение в ломбарде; в банке; в камерах хранения транспортных организаций; в гардеробах организаций; в гостиницах и хранение вещей, являющихся предметом спора (секвестр). Следует отметить, что хранителями в такого рода договорах выступают юридические лица (в отдельных случаях – индивидуальный предприниматель), соответственно направлению деятельности именуемые «ломбард», «банк», «организация», «гостиница».

Договор хранения вещей в ломбарде. Ломбард – это специализированная организация (профессиональный хранитель), заключающая с гражданами договоры хранения движимых вещей. Такой договор может носить как самостоятельный характер, так и участвовать в комплексных правоотношениях потребительского кредитования и залога вещей (ст.398 ГК РФ). Хранение в ломбарде имеет ряд особенностей:

  договор хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину, является публичным договором;

  объектом хранения в ломбарде являются движимые вещи, предназначенные для личного потребления;

  вещь, сдаваемая на хранение в ломбард, подлежит оценке;

  ломбард обязан страховать принятые на хранение вещи в полной сумме их оценки;

  невостребованная вещь хранится в ломбарде два месяца по окончании срока хранения, а затем может быть продана в установленном ст.358 ГК РФ порядке.

Договор хранения ценностей в банк:

  объектами хранения выступают ценные бумаги, драгоценные металлы и камни, иные драгоценные вещи и другие ценности, в том числе документы;

  хранителем является банк или иное кредитное учреждение, имеющее лицензию на соответствующий вид банковской деятельности.

Хранение в банке может осуществляться и посредством предоставления индивидуального банковского сейфа. По договору хранения ценностей в индивидуальном банковском сейфе клиенту предоставляется право самому помещать ценности в сейф и изымать их из сейфа. Отношения, связанные с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа, в значительной степени подпадают под признаки отношений возмездного пользования поклажедателемимуществом (индивидуальным банковским сейфом) хранителя. Однако ответственность банка, как профессионального хранителя, наступает по общим правилам договора хранения. Банк освобождается от ответственности за несохранность содержимого сейфа, если докажет, что по условиям хранения доступ кого-либо к сейфу без ведома клиента был невозможен либо стал возможным вследствие непреодолимой силы.

Договор хранения в камерах хранения транспортных организаций:

  договор хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций признается публичным договором;

  камеры хранения обязаны принимать на хранение вещи пассажиров и других граждан независимо от наличия у них проездных документов;

  убытки поклажедателя вследствие утраты, недостачи или повреждения вещей, сданных в камеру хранения (в пределах суммы их оценки), подлежат возмещению хранителем в течение 24 часов с момента предъявления требования об их возмещении;

  сроки хранения в камерах хранения транспортных организаций определяются соответствующими транспортными уставами и кодексами;

  по истечении 30 дней после окончания срока хранения переданные на хранение вещи могут быть проданы в общем для договора хранения порядке.

Договор хранения в гардеробах организаций:

  договор предполагается безвозмездным;

  правила о хранении распространяются на все случаи, когда верхняя одежда, головные уборы и иные подобные вещи оставляются (без передачи их представителю транспортной или иной организации) в специально отведенных для таких целей местах.

Договор хранения в гостинице (мотеле, доме отдыха, пансионате, санатории и других подобных организациях):

  отношения хранения с поклажедателями возникают в связи с самим фактом проживания в гостинице и не требуют дополнительного оформления;

  объектом хранения являются вещи, принадлежащие проживающему в гостинице и там находящиеся, за исключением денег, валютных ценностей, ценных бумаг и других драгоценных вещей;

  гостиница не вправе в одностороннем порядке, уведомив об этом проживающих, освободить себя от ответственности за сохранность вещей.

Договор хранения вещей, являющихся предметом спора (секвестр). По договору о секвестре двое или несколько лиц, между которыми возник спор о праве на вещь (как движимую, так и недвижимую), передают эту вещь на хранение третьему лицу до разрешения спора (договорный секвестр). Вещь равным образом может быть передана на хранение по решению суда (судебный секвестр). Кроме того:

  по общему правилу договор о секвестре – возмездный договор;

  хранитель – лицо, избранное спорящими сторонами или назначенное судом.

Договор хранения на товарном складе – это договор складского хранения, по которому товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности (ст.907 ГК РФ).

Хранение на товарном складе (складское хранение) – важный экономический элемент предпринимательского оборота, обеспечивающий не только свободное перемещение товаров, но и его единообразное применение в различных странах. Российское гражданско-правовое регулирование отношений, связанных с хранением на товарном складе, является образцом успешной унификации отечественного законодательства и норм международного частного права.

Договор складского хранения по своей юридической природе является:

  консенсуалъным;

  возмездным;

  двусторонним.

От классического договора хранения рассматриваемый договор хранения на товарном складе принципиально отличен по субъектам, объекту и форме.

Стороны договора. Хранителем в складском договоре выступает товарный склад –юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющий в собственности или на ином праве движимое и недвижимое имущество (земельный участок, подъездные пути, складские и технические сооружения и т. д.), предназначенное для оказания услуг по хранению и иных услуг, связанных с хранением. Товарный склад, являющийся в силу закона, правовых актов складом общего пользования, обусловливает характер договора хранения в таком складе – договорявляется публичным. Юридическое лицо, владеющее складом общего пользования, должно быть коммерческой организацией. Поклажедатель в традиционном договоре хранения в отношениях хранения на товарном складе выступает как товаровладелец (ст.908 ГК РФ).

Предмет договора. Предметом хранения на товарном складе являются товары. Товар в данном случае – вещь, предназначенная для коммерческого оборота (зерно, хранимое на элеваторах). Товар, как правило, определяемый родовыми признаками, переходит в собственность товарного склада. Товаровладелец в этом случае сохраняет право требования. Имущественно выгодная реализуемость товара как объекта хранения во многом определяет суть складского хранения и способы оформления договора хранения на товарном складе,

Форма договора. Договор хранения на товарном складе требует письменной формы. Требуемая письменная форма договора складского хранения считается соблюденной, если его заключение и принятие товара на склад удостоверены одним из следующих складских документов:

  двойным складским свидетельством;

  простым складским свидетельством;

  складской квитанцией.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей – складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта). Складское свидетельство удостоверяет вещные права на товар, залоговое свидетельство – обязательственные (залоговые) права. Части двойного складского свидетельства могут быть отделены одна от другой и участвовать в предпринимательских отношениях самостоятельно. Товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение его хранения предметом залога путем залога соответствующего свидетельства. Отсутствие варранта в двойном складском свидетельстве означает пребывание товаров в залоге и лишает возможности товаровладельца истребовать их от хранителя. Двойное складское свидетельство является ордерной ценной бумагой.

Простое складское свидетельство является предъявительской ценной бумагой, удостоверяя одновременно и вещные, и обязательственные права предъявителя на товар, и подтверждение принятие складом товара на хранение.

Гражданский кодекс подробно регламентирует реквизиты двойного и простого складских свидетельств как ценных бумаг и права их держателей (ст.913, 914, 917 ГК РФ).

Складская квитанция не относится к ценным бумагам, ее юридическое значение ограничивается удостоверением заключения договора складского хранения, права товаровладельца и обязательства товарного склада.

33. Понятие и значение договора поручения. Договор поручения – это соглашение, в силу которого одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия (ст.971 ГК РФ).

Суть договора поручения, как одного из наиболее распространенных посреднических соглашений, сводится к тому, что сторона (или стороны) какой-либо гражданско-правовой сделки совершает ее не лично, а через уполномоченного представителя, который от имени стороны совершает необходимые юридические действия. Договор поручения в силу того, что права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя, иначе называют договором о представительстве. Договор поручения, таким образом, тесно связан с институтами представительства и доверенности (глава 10 ГК РФ). В предпринимательской деятельности поверенный выступает в качестве коммерческого представителя, т. е. лица, постоянно и самостоятельно представительствующего от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (ст.184 ГК).

Посреднические действия являются предметом не только договора поручения, но и ряда иных– комиссии, агентирования, в определенной мере – доверительного управления имуществом. Однако предмет договора поручения, его презюмируемая безвозмездность и лично-доверительный характер отношений выделяют этот договор в самостоятельное обязательство.

По  общему  правилу,  договор  поручения  является безвозмездным, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. В предпринимательской деятельности закон предусматривает иную презумпцию – договор порученияпредполагается возмездным. Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания. По своей юридической природе договор поручения является:

  консенсуальным;

  безвозмездным;

  двусторонним;

  лично-доверительным.

Стороны договора. В договоре поручения сторона, от имени которой совершаются юридические действия, называется доверитель, а сторона, совершающая такие действия, –поверенный. Закон не содержит специальных требований к сторонам договора поручения – ими могут выступать любые субъекты гражданских прав. Только в коммерческом представительстве поверенный должен быть коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем.

Предметом договора поручения является совершение одним лицом от имени другого только определенных юридических действий. В отличие от договора комиссии, предусматривающего в качестве предмета совершение комиссионером одной или нескольких сделок, договор поручения определяет свой предмет более широко – совершение юридических действий. К юридическим действиям в рамках договора поручения относится не только совершение сделок, но и выполнение иных действий, имеющих юридические последствия, например представительство в суде.

Содержание договора поручения в основном выражается в обязанностях сторон.Доверитель обязан:

  выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения;

  возмещать поверенному понесенные издержки;

  обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения;

  без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения;

  уплатить поверенному вознаграждение, если договор поручения является возмездным.

Поверенный обязан:

    лично исполнять данное ему поручение;

    сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;

    передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;

    по исполнении поручения или при прекращении договора поручения без промедления возвратить доверителю доверенность и представить отчет с приложением

    оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.

Поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным (ст.974 ГК РФ). Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом.

В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

Поверенный вправе передать исполнение поручения другому лицу (заместителю) лишь в случаях и на условиях, предусмотренных ст.187 ГК РФ, в частности, если передоверие предусмотрено основной доверенностью или поверенный вынужден к этому силой обстоятельств, для охраны интересов выдавшего доверенность. По общему правилу доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя. Доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным.

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время (в договоре коммерческого представительства предусмотрено уведомление о прекращении договора в течение 30 дней). Соглашение об отказе от этого права ничтожно. Отмена доверителем поручения, как правило, не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному прекращением договора поручения.

Договор поручения прекращается также вследствие:

  отмены поручения доверителем;

  отказа поверенного;

  смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причиталось вознаграждение, также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе.

В случае смерти поверенного его наследники обязаны известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя, в частности сохранить его вещи и документы и затем передать это имущество доверителю. Такая же обязанность лежит на ликвидаторе юридического лица, являющегося поверенным.

Понятие и значение договора комиссии. Договор комиссии – это соглашение, в силу которого одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента(ст.990 ГК РФ).

Как и договор поручения, договор комиссии является посредническим договором оказания юридических услуг. Предпринимательская направленность и возмездность комиссионных отношений не допускают лично-доверительного, присущего поручению, характера соглашения о комиссии. В отличие от договора поручения, по комиссионной сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Наибольшее распространение договор комиссии получил в торговом обороте, так как в качестве коммерческого посредника – комиссионера выступает профессиональный предприниматель, обеспечивающий реализацию товаров комитента на наиболее выгодных дляпоследнего условиях.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия. По юридической природе договор комиссии является:

  консенсуальным;

  возмездным;

  двусторонним.

Стороны договора комиссии. Лицо, по поручению которого совершаются сделки, –комитент, лицо, сделки совершающее, – комиссионер. Закон не содержит специальных требований к сторонам договора комиссии — ими могут выступать любые субъекты гражданских прав. Комиссионер, профессионально действующий в торговом обороте, должен иметь статус коммерческой организации или индивидуального предпринимателя.

Предмет договора комиссии, в отличие от предмета договора поручения (юридические действия), более узок – его составляют сделки, совершаемые комиссионером от своего имени, но по поручению и за счет комитента. Предмет договора комиссии совпадает с основной обязанностью комиссионера – совершение сделок купли-продажи по поручению другой стороны. Кроме этогокомиссионер обязан:

  исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями;

  представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.

Комитент, со своей стороны, обязан:

  уплатить комиссионеру вознаграждение;

  помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за ручательство за исполнение сделки (делькредере) возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы;

  принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;

  осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;

  освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения (ст.1000 ГК РФ).

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя делькредере.

Закон предусматривает специальные права комиссионера, обеспечивающие возможность получения им комиссионного вознаграждения. Комиссионер, в частности, вправе удерживать находящиеся у него вещи или деньги, которые подлежат передаче комитенту (или полученные от него) (ст.996, 997 ГК РФ).

ГК РФ предоставляет сторонам возможность заключения разного вида договоров комиссии. В частности, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

По общему правилу комиссионер обязан исполнить поручение комитента в соответствии с его указаниями. Закон предусматривает возможность отступления от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Комиссионеру-предпринимателю договором может быть предусмотрена возможность отступления от указаний без предварительного согласия комитента. Комиссионер, во всяком случае, обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Особенностью договора комиссии является положение о том, что вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. В связи с этим все риски, а также различного рода бремя ложатся на комитента.

Дополнительная выгода, полученная стараниями комиссионера, делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. По общему правилу убытки, возникшие в результате действий комиссионера, продавшего вещь по более низкой цене или купившего по более высокой, относятся на комиссионера (ст.995 ГК РФ).

Комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

Основаниями прекращения договора комиссии являются:

  отказ комитента от исполнения договора;

  смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

  признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).

Отказ комиссионера от исполнения срочного договора комиссии, в отличие от договора поручения, не допускается, а возможен только в случаях, прямо предусмотренных законом или договором. При отказе от исполнения договора, заключенного без указания срока, комитент и комиссионер соответственно должны уведомить другую сторону о прекращении договора непозднее чем за 30 дней.

Понятие и значение агентского договора. Агентский договор – это соглашение, в силу которого одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (ст.1005 ГК РФ).

Широко распространенный в англо-американском праве агентский договор (в рамках которого действуют, например, агенты по продаже недвижимости, продюсеры и т. п.), нетрадиционен и нов для современного российского гражданского законодательства. Для континентального права более близки конструкции договоров поручения или комиссии, отдельные правила которых ГК РФ распространяет и на отношения, вытекающие из агентского договора. Вместе с тем, несмотря на определенное сходство с договорами поручения и комиссии, агентирование в силу принципиальных особенностей является самостоятельным соглашением и не относится к смешанным или комплексным договорам.

По юридической природе агентский договор:

  консенсуальный;

  возмездный;

  двусторонний.

Стороны договора – агент и принципал. Законодательство не предъявляет специальных требований к статусу участников агентского договора – ими могут выступать любые субъекты гражданских правоотношений.

Предмет агентского договора –  это совершаемые агентом и имеющие длящийся характер юридические и иные действия. В отличие от договоров поручения и комиссии, предусматривающих совершение поверенным (комиссионером) сделок, агентский договор включает совершение и сделок, и фактических действий (сбор информации, подготовка и проведение переговоров и т. д.).

Срок договора. Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.

Форма договора. Агентские отношения могут быть выражены как доверенностью, так и письменным договором, причем в договоре достаточно указания на общие, не конкретизированные полномочия агента.

Содержание договора. Помимо прав и обязанностей общего характера, вытекающих из норм, регулирующих отношения поручения и комиссия, на стороны агентского договора распространяются и иные обязательства. Агент обязан:

  в соответствии с соглашением совершать юридические и иные действия от своего имени или от имени принципала, но всегда в интересах и за счет принципала;

  представлять принципалу отчеты в предусмотренные договором сроки или по мере исполнения либо по окончании действия агентского договора;

  не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с указанной в договоре, если такая обязанность прямо предусмотрена агентским соглашением.

Принципал обязан:

  уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре, а если размер и порядок выплаты агентского вознаграждения не предусмотрены, вознаграждение выплачивается в течение недели с момента представления агентом отчета в размере, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичную деятельность;

  помимо уплаты вознаграждения возместить агенту израсходованные им на исполнение поручения суммы;

  не  заключать  аналогичных  агентских  договоров  с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории аналогичной самостоятельной деятельности, если такая обязанность прямо предусмотрена договором.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Если иное не предусмотрено агентским договором, агент вправе (а если предусмотрено в договоре – обязан) в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом.

Агентский договор прекращается на основании:

  отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

  смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

  признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

34. Понятие и значение договора. Договор доверительного управления имуществом – это соглашение, в силу которого одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст.1012 ГК РФ).

Доверительное управление в российском гражданском праве следует отличать от имеющего некоторые внешне сходные черты института доверительной собственности, возникшего в средневековье в английском праве. Доверительная собственность (траст) появлялась в сложных, лично-доверительных отношениях «расщепления» собственности, при котором доверительный собственник перед третьими лицами выступал единственным и правомочным, сохраняя построенные на понятиях справедливости обязательства перед основным собственником.

Передача имущества в доверительное управление в соответствии с нормами ГК РФ также является способом осуществления своих абсолютных правомочий собственником, определяющим цели, условия и порядок управления. В отличие от доверительной собственности доверительное управление носит открытый для третьих лиц характер, не имеет доверительного характера и построено на жесткой конструкции взаимных и четко определенных прав и обязанностей сторон, обязательственных отношений. Договор доверительного управления имеет длящийся, сравнимый с агентскими отношениями характер, но не влечет перехода права собственности.

Договор доверительного управления является:

  консенсуалъным;

  по общему правилу возмездным;

  двусторонним.

Стороны договора доверительного управления имуществом. Учредителемдоверительного управления является собственник имущества. В особых случаях заключения договоров доверительного управления (вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного, на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания, и др.) учредителем управления выступает орган опеки и попечительства, исполнитель завещания или иное лицо, указанное в законе.

Доверительным управляющим, по общему правилу, может   быть   индивидуальный  предприниматель или коммерческая организация (кроме унитарного предприятия).

Выгодоприобретателем может быть любой субъект гражданского права, включая учредителя. В последнем случае договор доверительного управления имуществом становится разновидностью договора в пользу третьего лица. Не может быть выгодоприобретателем доверительный управляющий.

Предметом договора доверительного управления является длящееся совершение управляющим в отношении переданного ему имущества любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя. Непосредственным объектом доверительного управления выступают предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

Помимо предмета, к иным существенным условиям договора доверительного управления имуществом относятся:

  состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

  указание выгодоприобретателя, в интересах которых осуществляется управление имуществом;

  размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

  срок действия договора.

Срок договора. Договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет.

Форма договора. Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен вписьменной форме. Заключение и исполнение договора о доверительном управлении недвижимым имуществом должны соответствовать форме и порядку, предусмотренным для договора продажи недвижимого имущества. Несоблюдение этих обязательных условий влечет недействительность договора.

Содержание договора. Обязанности доверительного управляющего:

  осуществлять в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление;

  представлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом;

  действуя от своего имени, обязательно указывать, что он является управляющим (устно или отметкой «Д.У.» при подписании письменных документов).

Доверительный управляющий вправе:

  для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, требовать всякого устранения нарушения его прав (ст.301, 302, 304, 305 ГК РФ);

  требовать вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества.

Имущество (в том числе обремененное залогом), переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего, отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

Права, приобретенные доверительным управляющим в результате управления имуществом, включаются в состав этого имущества; обязанности, возникшие в результате таких действий, исполняются за счет этого имущества.

Обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица.

Доверительный управляющий исполняет обязательства по договору доверительного поручения лично. Поручать совершать от имени доверительного управляющего эти действия другому лицу возможно, если:

  доверительный управляющий уполномочен на это договором;

  получено на это согласие учредителя в письменной форме;

  управляющий вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок.

Доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные.

Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещаетвыгодоприобретателю упущенную выгоду, а учредителю управления – убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателяили учредителя управления.

При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором.

Основаниями прекращения договора доверительного управления имуществом являются:

  смерть гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидация юридического лица –  выгодоприобретателя;

  отказ выгодоприобретателя от получения выгод по договору;

  смерть гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признание индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

  отказ доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного

  управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом;

  отказ учредителя управления от договора по иным причинам, чем та, которая указана в предыдущем абзаце, при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения;

  признание гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления, несостоятельным (банкротом).

При отказе одной стороны от договора доверительного управления имуществом другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до его прекращения, если договором не предусмотрен иной срок уведомления.

Особенности иных видов договоров доверительного управления заключаются в следующем.

При передаче в доверительное управление ценных бумаг (в том числе бездокументарных) может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления. Особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом.

Доверительное управление имуществом по основаниям, предусмотренным законом, может быть учреждено:

  вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного (ст.38 ГК РФ);

  на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик);

  по иным основаниям, предусмотренным законом.

Права учредителя управления в этом случае принадлежат соответственно органу опеки и попечительства, исполнителю завещания (душеприказчику) или иному лицу, указанному в законе. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

35. По договору страхования одна сторона (страхователь) вносит другой стороне (страховщику) обусловленную договором плату (страховую премию), а страховщик обязуется при наступлении предусмотренного договором события (страхового случая) выплатить страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен договор страхования, страховое возмещение или страховую сумму.

Договор страхования характеризуется следующими признаками:

              является возмездным;

              по общему правилу считается реальным, т.е. договор страхования, если в нем не предусмотрено иное, вступает в силу с момента уплаты страховой премии или первого ее взноса (п.1 ст.957 ГК РФ);

              реальный договор страхования, в свою очередь, является односторонним, аконсенсуальный – двухсторонним.

              относится к числу рисковых (алеаторных), т.е. таких, в которых возникновение, изменение или прекращение тех или иных прав и обязанностей зависит от наступления объективно случайных для самих сторон обстоятельств.

Независимо от того, является договор страхование реальным или консенсуальным закон предусматривает ряд существенных условий, которые подлежат обязательному согласованию (ст.942 ГК РФ):

              объект страхования;

              страховой случай;

              размер страховой суммы;

              срок действия договора.

Стороны договора страхования – страхователь и страховщик. Страхователь –  это лицо, заключившее договор страхования со страховщиком либо являющееся страхователем в силу закона.

В отличие от страхования в силу закона при добровольном страховании страхователем может быть любой субъект гражданского права, за исключением случаев, предусмотренных законом для некоторых видов страхования.

На стороне страхователя, кроме него самого, могут одновременно выступать третьи лица –выгодоприобретатели и застрахованные лица.

Выгодоприобретатель – это лицо, в пользу которого страхователь заключил договор страхования. При соблюдении условий, предусмотренных в ст.956 ГК РФ, страхователь имеет право заменить назначенного им выгодоприобретателя. Выгодоприобретатель приобретает права и обязанности по договору страхования только при наличии его согласия на это.

Застрахованное лицо – это физическое лицо, жизнь и здоровье которого застрахованы по договору личного страхования или страхования ответственности (п.1 ст.934, п.1 ст.955 ГК РФ). При соблюдении условий, указанных в ст.955 ГК, страхователь вправе заменить застрахованное лицо другим лицом. В роли застрахованного может выступать любое лицо, в том числе страхователь (выгодоприобретатель).

Страховщик – это юридическое лицо, которое имеет лицензию на осуществление страхования соответствующего вида (ст.938 ГК РФ). Содержащиеся в различных нормативных актах требования, предъявляемые к страховщикам, могут быть сведены к следующему:

              страховщиками могут быть только юридические лица, созданные в любой из организационно-правовых форм, предусмотренных законодательством;

   страховщиками, как правило, могут быть только коммерческие организации, так какстрахование представляет собой один из видов предпринимательской деятельности. В случаях, предусмотренных законом, в роли страховщиков могут выступать и некоммерческие организации, например, общества взаимного страхования (п.2 ст.968 ГК РФ);

              целью непосредственной деятельности страховщиков является страхование, что обязательно отражается в учредительных документах. Страховщикам запрещено вести производственную, торгово-посредническую и банковскую деятельность;

   страховщики должны иметь лицензию на осуществление соответствующего вида (видов) страхования;

              страховщики должны иметь капитал не ниже минимального размера, установленного законом.

 В некоторых случаях законом устанавливаются специальные требования, предъявляемые к страховщикам. Так, например, осуществлять обязательное государственное страхование жизни и здоровья военнослужащих и лиц к ним приравненных могут только страховые организации, уставной капитал которых сформирован без участия иностранных инвестиций, имеющие практический опыт работы в области личного страхования не менее года, показатели финансовой надежности которых установлены федеральным органом по надзору за страховой деятельностью.

Посредниками при заключении договоров страхования выступают страховые агенты и страховые брокеры.

Страховой агент – это физическое или юридическое лицо, действующее от имени и по поручению страховщика. Агент представляет страховщика при заключении договоров страхования и должен иметь полномочие, оформленное  в установленном гражданским законодательством порядке. Страховой брокер – это индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, осуществляющие заключение договоров страхования от своего имени, но по поручению страховщика или страхователя. Страховой брокер действует на основании договора комиссии или агентского договора.

Предметом договора страхования является особого рода услуга, оказываемая страхователю страховщиком, суть которой заключается в защите страхового интереса страхователя путем денежной выплаты в пределах страховой суммы. Таким образом, страховой интерес (объект страхования) наряду с размером страховой суммы выполняют одну и ту же роль – предмета соответствующего договора. При этом страховой интерес – это качественная характеристика предмета договора страхования, а страховая сумма - количественная. Именно при помощи этих двух характеристик можно провести четкие границы между любыми конкретными договорами страхования.

Срок договора. Договор страхования действует в течение предусмотренного в нем срока, после чего безоговорочно прекращается. Однако в случаях, предусмотренных законом, договорможет быть расторгнут досрочно (например, п.3 ст.954, ст.958, ст.959 ГК РФ, гл.29 ГК РФ).

Форма договора. Страхование относится к числу договоров, для которых письменная форма является обязательной. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора страхования, за исключением договора обязательного государственного страхования (п.1 ст.940 ГК РФ).

Договор заключается либо путем составления единого документа, подписанного сторонами, либо путем вручения страхователю страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком. Полис может быть разовым и генеральным. При помощи разового полиса оформляются единичные операции по страхованию с одним объектом. Если необходимо систематическое страхование разных партий однородного имущества (товаров, грузов и т.д.) в течение определенного срока и на сходных условиях, то оно по взаимному согласию сторон может быть осуществлено на основании одного организационного договора, именуемого генеральным полисом. При этом страховщик по требованию страхователя обязан помимо генерального полиса выдавать полисы по каждой в отдельности партии имущества. При возникновении споров приоритет отдается генеральному полису (п.3 ст.941 ГК РФ)

Содержание договора страхования образуют права и обязанности сторон. Обязанности страхователя:

              своевременно вносить страховые взносы (п.1 ст.954 ГК РФ);

              при заключении договора сообщить страховщику все обстоятельства, имеющие существенное значение  для оценки страхового риска (п.1 ст.944 ГК РФ), а также - о всех заключенных и заключаемых договорах страхования в отношении данного объекта страхования;

              в период действия договора незамедлительно сообщать страховщику о ставших ему известными значительных изменениях в обстоятельствах, указанных страховщику при заключении договора (п.1 ст.959 ГК РФ);

              в установленный срок уведомить о наступлении страхового случая страховщика или его представителя (п.1 ст.961 ГК РФ);

              принять разумные и доступные меры для уменьшения убытков от страхового случая, строго следуя при этом указаниям страховщика, если они даны (п.п.1,2 ст.962 ГК РФ);

              передать страховщику все документы и доказательства и сообщить ему все сведения, необходимые для осуществления права требования, перешедшего по суброгации (п.3 ст.965 ГК РФ);

Обязанности страховщика:

              при наступлении страхового случая произвести страховую выплату в установленный срок (ст.ст.963, 964 ГК РФ);

              в случае проведения страхователем мероприятий, уменьшивших риск наступления страхового случая, страховщик должен перезаключить по заявлению страхователя договорстрахования с учетом этих обстоятельств;

              оплатить все необходимые расходы страхователя, направленные на уменьшение убытков при наступлении страхового случая (п.2 ст.962 ГК РФ);

              не разглашать сведения о страхователе, застрахованном лице или выгодоприобретателе(ст.946 ГК РФ).

36. Договор займа – это договор, по которому одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст.807 ГК РФ).

Договор займа является реальным договором. В силу прямого указания, содержащегося в п.1 ст.807 ГК РФ, он считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Именно с этого момента возникают соответствующие права и обязанности.

Заем представляет собой односторонний договор.

По общему правилу договор займа является возмездным договором. Анализ п.1 ст.809 ГК РФпозволяет сделать вывод, что договор займа будет возмездным в следующих случаях:

              во-первых, когда сторонами в него внесено соответствующее условие о выплате процентов;

              во-вторых, когда процентный характер договора займа установлен законом;

              в-третьих, когда такое условие в договоре отсутствует и законом или договором не предусмотрено положение о безвозмездном характере займа.

В соответствии с п.2 ст.809 ГК РФ договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда:

   договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;

   по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Помимо этого заем будет являться безвозмездным в любом ином случае, когда это прямо предусмотрено соглашением участников договорного правоотношения. Заем может быть безвозмездным и в силу прямого указания закона. Например, в соответствии с п.3 ст.14 Федерального закона от 20 августа 2004 года № 117-ФЗ «О накопительно-ипотечнойсистеме жилищного обеспечения военнослужащих» целевой жилищный заем предоставляется на период прохождения службы участником накопительно-ипотечной системы военной службы и является беспроцентным в этот период.

Сторонами договора займа являются заимодавец (кредитор) и заемщик (должник). Универсальный характер договора займа проявляется в том, что в качестве заемщика, и в качестве займодавца могут фактически участвовать любые субъекты гражданского права. Граждане выступают в качестве стороны договора с соблюдением правил ГК РФ об объеме дееспособности. Например, граждане, признанные судом недееспособными вследствие психического расстройства, не вправе совершать сделки, в частности, заключать договор займа.

Определенные ограничения на участие в договоре займа установлены для учреждений и предприятий, как субъектов прав хозяйственного ведения и оперативного управления. Финансируемые собственником учреждения, по общему правилу, не могут выступать в качестве займодавца, поскольку в содержание имеющегося у них права оперативного управления правомочие распоряжения имуществом собственника не входит (п.1 ст.298 ГК РФ). Кроме этого, бюджетные учреждения не вправе получать займы от физических и юридических лиц, за исключением случаев их неполного финансирования или задержки финансирования (ст.118 Бюджетного кодекса РФ от 31 июля 1998 г. № 145-ФЗ).

Государственные и муниципальные предприятия, по общему правилу, вправе самостоятельно распоряжаться закрепленным за ними на праве хозяйственного ведения движимым имуществом (п.2 ст.295 ГК РФ). Однако это положение не распространяется на договор займа. В силу специального указания закона государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов (п.4 ст.18 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»). Это положение распространяется на договор займа, как в денежной, так и в натуральной форме. В свою очередь, казенное предприятие, основанное на праве оперативного управления, не вправе распоряжаться принадлежащим ему имуществом без согласия собственника (ст.19 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях), в том числе предоставлять займы.

Унитарные предприятия не вправе привлекать денежные средства путем заключения договоров займа с третьими лицами, поскольку заимствования могут осуществляться ими либо в форме кредитов по договорам с кредитными организациям, либо в форме бюджетных кредитов (п.1 ст.24 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях).Заемщиками могут выступать только государственные и муниципальные  предприятия в случае размещения ими облигаций и выдачи векселей.

Современным законодательством впервые урегулирован вопрос о возможности участия в заемных правоотношениях публично-правовых образований. В п.4 ст.75 Конституции РФуказано, что государственные займы выпускаются в порядке, определяемом федеральным законом, и размещаются они на добровольной основе. Государственный заем – это договор, заемщиком в котором выступает государство в целом (Российская Федерация) или субъект РФ, а займодавцем – гражданин или юридическое лицо (п.1 ст.817 ГК РФ). Договор государственного займа является договором присоединения (ст.428 ГК РФ), поскольку он заключается путем покупки займодавцем выпущенных государством облигаций или иных государственных ценных бумаг. Изменение условий выпущенных в обращение государственных займов не допускается. В случае нарушения данного правила договор займа действителен на первоначальных условиях. Согласно п.5 ст.817 ГК РФправила о договоре государственного займа применяются к займам, выпускаемым муниципальными образованиями.

Предмет договора займа. Перечень тех объектов гражданских прав, которые могут выступать в качестве предмета договора займа, приводится в ст.807 ГК РФ. К их числу относятся:

     деньги;

     вещи, определяемые родовыми признаками;

     иностранная валюта и валютные ценности.

В ГК РФ особо оговаривается вопрос о займе иностранной валюты и валютных ценностей (п.2 ст.807 ГК РФ). Предметом договора займа на территории Российской Федерации они могут быть только при соблюдении правил, изложенных в ст.140, 141 и 317 ГК РФ. Передача по договору займа иностранной валюты в наличном порядке, согласно положениям валютного законодательства РФ, не допускается. Заем средств в иностранной валюте резидентами – физическими и юридическими лицами осуществляется только в безналичном порядке через валютные счета сторон в уполномоченных банках (ст.14 Федерального закона РФ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»). При несоблюдении этого правила (в случае передачи иностранной валюты заемщику в наличном порядке) договор займа является недействительным в соответствии со ст.168 ГК РФ.

Наиболее специфичным представляется заем таких объектов гражданских прав, как драгоценные металлы и драгоценные камни. В соответствии с п.9.8 Положения «О совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории РФ и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами», введенного в действие приказом Центрального банка РФ от 1 ноября 1996 г. № 02-400, предусматривается, что займы в драгоценных металлах предоставляются путем поставки драгоценных металлов клиенту в физической форме или на обезличенные металлические счета в обмен на обязательство поставки драгоценных металлов по истечении установленного договором срока. Погашение суммы займа в драгоценных металлах осуществляется в форме физической поставки драгоценных металлов или путем перечисления драгоценных металлов с обезличенных металлических счетов заемщика. В данном случае банк не является кредитором, в смысле ст.819 ГК РФ, а является займодавцем на основании ст.807 ГК РФ, несмотря на особый статус кредитной организации. Это объясняется тем, что драгоценные металлы могут быть предметом только договора займа, но не кредитного договора.

Цена договора займа. В договоре займа такому элементу, как цена соответствуют проценты, уплачиваемые заемщиком займодавцу за предоставленную возможность пользоваться заемными средствами. В большинстве случаев заем является денежным, соответственно и проценты будут уплачиваться в денежной форме. Вместе с тем необходимо подчеркнуть, что в договоре займа вещей, который по общему правилу является беспроцентным (п.3 ст.809 ГК РФ), сторонами может быть предусмотрено условие об уплате процентов. В этом случае возможна уплата процентов в натуральной форме – такими же вещами. По общему правилу, размер процентов определяется соглашением сторон, если иное не установлено законом (п.1 ст.809 ГК РФ). Здесь находит свое проявление такой обязательственно-правовой принцип как свобода процента, который является частным проявлением принципа свободы договора. Названный принцип включает в себя следующие составляющие: а) самостоятельное определение сторонами размера процентов; б) самостоятельное установление порядка начисления и уплаты процентов на сумму долга.

На случай отсутствия в договоре условия о размере процентов по договору займа законом установлено правило, согласно которому размер процентов определяется существующей в месте жительства займодавца, а если займодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты суммы долга или его соответствующей части (п.1 ст.809 ГК РФ). В этом случае проценты следует именоватьзаконными.

При отсутствии в договоре условия о порядке уплаты процентов, они выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа (п.2 ст.809 ГК РФ).

Срок в договоре займа. Договор займа может иметь определенный срок действия, но в тоже время ГК РФ допускает заключение договора займа с неопределенным сроком исполнения.

В соответствии с п.1 ст.810 ГК РФ срок договора устанавливается соглашением сторон. Срочный договор займа, если иное предусмотрено сторонами, может быть исполнен заемщиком досрочно, в случае его безвозмездности. Но займодавец не может потребовать, чтобы должник вернул сумму займа до наступления предусмотренного в договоре срока. Однако данное правило является диспозитивным и может быть изменено соглашением сторон. В этой ситуации заемщик должен исполнить свою обязанность в срок, установленный договором. В случае если сумма займа предоставлена под проценты, то она может быть возвращена досрочно только с согласия займодавца. Это положение обусловлено тем, что в возмездном договоре интерес кредитора состоит в получении процентов в течение установленного в договоре срока.

В случаях же, когда срок возврата не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором (абз.2 п.1 ст.810 ГК РФ). Следует отметить, что данное правило является льготным по сравнению с общей нормой, предусматривающей семидневный срок исполнения (п.2 ст.314 ГК РФ).

Имущественные интересы займодавца в рассмотренной ситуации следует считать соблюденными, потому что проценты на сумму займа продолжают начисляться до момента фактического возврата денежных средств, а не ограничиваются предъявлением требования об исполнении. Помимо этого, положение п.1 ст.810 ГК РФ о тридцатидневном сроке исполнения является диспозитивным, и, следовательно, может быть изменено, как в сторону его увеличения, так и в сторону уменьшения. Нельзя исключить ситуацию, когда в договоре о предоставлении займа на условиях его возврата по требованию кредитора может быть оговорено, что заемщик обязан возвратить средства немедленно (на следующий день и т.п.) после предъявления ему соответствующего требования.

Гражданское законодательство не содержит никаких ограничений относительно продолжительности срока действия договора займа. Вместе с тем, некоторые ограничения предусмотрены для государственного займа РФ, государственного займа субъекта РФ и муниципального займа. Так, срок погашения долговых обязательств государственного займа РФ (п.2 ст.98 Бюджетного кодекса РФ) и государственного займа субъекта РФ (п.5 ст.99 Бюджетного кодекса РФ) не может превышать 30 лет. В свою очередь срок погашения долговых обязательств муниципального займа не может превышать 10 лет (п.6 ст.100 Бюджетного кодекса РФ).

Форма договора займа. Форме договора займа посвящена ст.808 ГК РФ. Указанная норма предписывает обязательное соблюдение письменной формы договора в следующих случаях:

     если сумма займа между гражданами превышает не менее, чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда;

     если займодавцем в договоре является юридическое лицо, то независимо от суммы договора.

Гражданский закон допускает также заключение договора займа в устной форме. В соответствии со ст.161 и 808 ГК РФ это возможно, если заем денежных средств осуществляется между гражданами и сумма договора не превышает десяти минимальных размеров оплаты труда. Это правило в полной мере распространяется и на граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и заключивших договор в коммерческих целях.

Одной из наиболее характерных особенностей, применительно к форме договора займа, следует признать возможность его упрощенного оформления. Так, в п.2 ст.808 ГК РФ говорится, что в подтверждение договора и его условий может быть предоставлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Правовые последствия нарушения сторонами требований закона о форме договора займа сформулированы в ст.162 ГК РФ. Несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. Как мы видим, в этом случае договор займа не лишается юридической силы, он не является недействительным. Однако при наличии спора, разрешаемого в судебном порядке, для сторон затрудняется доказывание самого факта существования этого договора. В то же время использовать любые доказательства, в том числе и свидетельские показания, может та сторона, которая утверждает, что сделки в целом или спорного условия в ней в действительности не было.

Из общего правила об ограничении круга доказательств как последствии несоблюдения сторонами письменной формы договора законодатель сделал исключение применительно к договору займа. В соответствии с п.2 ст.812 ГК РФ использование свидетельских показаний допускается в случае, когда заемщик оспаривает договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от займодавца или получены в меньшем количестве и подобная сделка была совершена под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с займодавцем или стечения тяжелыхобстоятельств, чем другая сторона воспользовалась. 

Договор займа может удостоверяться специальными документами, прямо предусмотренными ГК РФ. К их числу относятся:

              вексель (ст.815 ГК РФ);

              облигация (ст.816 ГК РФ).

По соглашению сторон договор займа может быть заключен путем выдачи заемщиком займодавцу ценной бумаги – векселя. Вексель – это документ, удостоверяющий обязательствовекселедателя платить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы (ст.815 ГК РФ). Подобная трактовка ставит вексель в зависимость от основания его возникновения – договора займа, тогда как вексельное обязательство всегда обладало признаком абстрактности. Абстрактность выражается в том, что вексель рассматривается какобязательство, не зависящее от своего основания, и, следовательно, не могут быть приняты во внимание доводы заемщика о том, что долг в действительности не существовал, товары не были получены. Оспаривание векселя по безденежности займа не допускается.

С момента выдачи векселя правила о займе применяются к вексельным отношениям постольку, поскольку они не противоречат Федеральному закону от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе».

В случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигация – это документ, удостоверяющий право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации либо имущественного эквивалента, а также права на получение фиксированного процента от стоимости облигации либо других имущественных прав (ст.816 ГК РФ). Анализ положений ГК РФ позволяет сделать вывод, что эмиссия облигаций на основании соглашения сторон не допускается.

Учитывая специфику облигационного займа, в гражданском законе подчеркивается, что к отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила § 1 гл.42 ГК РФприменяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

В соответствии со ст.143 ГК РФ облигация, как и вексель, является ценной бумагой. Однако в отличие от векселя облигация является эмиссионной ценной бумагой. Порядок выпуска, размещения и обращения эмиссионных ценных бумаг регламентируется Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

В настоящее время правом на выпуск облигаций обладают:

              акционерные общества (ст.33 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»);

              общества с ограниченной ответственностью (ст.31 Федерального закона от 8 февраля1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

              публично-правовые образования (Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг»);

              государственные и муниципальные предприятия (п.1 ст.24 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях);

              Центральный банк РФ (Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»).

Содержание договора займа. Обязанности заемщика. Исходя из одностороннего характера договора займа главная обязанность заемщика – это обязанность возврата суммы займа или вещей, определенных родовыми признаками, в срок и в порядке, установленном соглашением сторон или законом. Место исполнения обязательства иногда определяется в самом договоре. Если оно не оговорено, то обязательство должно быть исполнено в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а в случае, когда кредитором является юридическое лицо, то в месте его нахождения.

В соответствии со ст.311 ГК РФ кредитор вправе не принимать исполнение по частям. Согласно этому общему правилу деньги или вещи, определяемые родовыми признаками, должны быть возвращены должником единовременно и полностью. Но стороны могут предусмотреть в договоре и иной порядок исполнения (п.1 ст.810 ГК РФ), например, производить выплату денежных сумм еженедельно, ежемесячно или ежеквартально.

Новеллой является определение момента исполнения заемного обязательства. Так, в п.3 ст.810 ГК РФ указывается, что если иное не предусмотрено договором, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее займодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет. Соответственно, таким моментом нельзя считать списание банком соответствующей суммы со счета плательщика или ее поступление на корреспондентский счет банка, обслуживающего получателя (займодавца). До наступления указанного обстоятельства сохраняются обязанности заемщика, производится начисление процентов за допущенную им просрочку в возврате суммы займа.

Денежное обязательство может быть исполнено не только непосредственно займодавцу, но и его представителю. При этом в соответствии со ст.312 ГК РФ заемщик во избежание неблагоприятных правовых последствий должен получить доказательства того, что исполнение произведено надлежащему лицу, который имеет соответствующие полномочия (доказательством чего могут служить доверенность, документы, удостоверяющие личность). В случае исполнения обязательства лицу без проверки его полномочия принять исполнение риск возможных последствий падает на должника. Это означает, что займодавец вправе потребовать нового исполнения (передачи денежных средств), если оно было произведено заемщиком ненадлежащему лицу.

Заемщик обязан выплачивать проценты на сумму займа, если иное не предусмотрено законом или договором займа (п.1 ст.809 ГК РФ). При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа. Если заемщик своевременно не возвращает сумму займа, то начисление процентов продолжается до момента надлежащего исполнения обязательства. Должник обязан уплатить проценты за весь период просрочки, поскольку фактически он продолжает пользоваться денежными средствами.

Договором займа может быть предусмотрена обязанность заемщика предоставить обеспечение возврата суммы займа. Такое обеспечение производится в рамках тех способов, которые названы вгл.23 ГК РФ. В частности, для указанного обеспечения используются залог, банковская гарантия, неустойка и поручительство, а нередко и комбинация этих способов.

В соответствии с договором займа на заемщика может быть возложена обязанностьиспользовать сумму займа на определенные цели (ст.814 ГК РФ). В этом случае заем именуетсяцелевым. Таким образом, только при наличии соглашения между займодавцем и заемщиком условие о целевом характере заемных средств является действительным. Включение в договор займа положения о целевом использовании предоставленной денежной суммы, с одной стороны, направлено на обеспечение интересов займодавца, который получает возможность осуществленияконтроля за использованием займа. С другой стороны, наличие указанного условия призвано стимулировать должника к разумному использованию денежных средств.

В соответствии со ст.814 ГК РФ включение в договор займа условия об использовании денежных средств на определенные цели влечет возложение на заемщика следующих обязанностей: во-первых, он должен использовать заем на цели определенные в договоре, а, во-вторых, заемщик обязан обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля зацелевым использованием суммы займа.

В случае, когда заемщик не выполняет условие договора займа о целевом использовании суммы займа, а также при нарушении им обязанности по обеспечению возможности осуществления займодавцем контроля за целевым использованием суммы займа, применяются последствия, предусмотренные п.2 ст.814 ГК РФ. В частности, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов.

Права заемщика. Основанием заемной сделки служит передача денег или вещей. Наличие письменного документа о получении должником денег или вещей еще не свидетельствует о заключении договора, а потому заемщик имеет право оспаривать договор займа. При этом должник, оспаривающий договор, вправе ссылаться на то, что, во-первых, указанные в письменном документе деньги или другие вещи не были им фактически получены, во-вторых, деньги или вещи были получены заемщиком, но в количестве меньшем, чем указано в договоре.

Обе названные ссылки означают оспаривание договора займа по безденежности (ст.812 ГК РФ). Безденежность займа может быть вызвана задержкой выдачи денег займодавцем, получившим вперед расписку. Круг жизненных ситуаций в данном случае может быть очень широк, и зачастую их наступление не зависит от воли кредитора (например, внезапная болезнь, гибель в аварии). Вместе с тем нельзя исключать и случаи недобросовестного поведения сторон (совершение мошенничества).

Если договор займа должен быть совершен в письменной форме, то оспаривание его по безденежности путем свидетельских показаний не допускается. Однако из этого общего правила есть исключение, которое дает определенное преимущество заемщику: должник вправе использовать свидетельские показания в случаях, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с займодавцем или вследствие стечения тяжелых обстоятельств. Все эти факты должны быть также доказаны заемщиком (например, случаи применения насилия или угроз могут подтверждаться постановлениями органов дознания и следователей, приговором суда).

Если в процессе оспаривания заемщиком договора займа по безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от займодавца, тодоговор займа считается незаключенным. Когда деньги или вещи в действительности получены заемщиком от займодавца в меньшем количестве, чем указано в договоре, последний считается заключенным на фактически полученное количество денег или вещей (п.3 ст.812 ГК).

В соответствии со ст.810 ГК РФ заемщику предоставлено право досрочно вернуть займодавцу сумму займа, если иное не предусмотрено договором. При беспроцентном займе согласия займодавца на досрочный возврат не требуется. Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно лишь с согласия займодавца.

Ответственность заемщика за нарушение договора займа. В настоящее время нормы ГК РФ позволяют достаточно эффективно воздействовать на недобросовестного заемщика, нарушившего условия договора.

Изучение соответствующих законоположений и материалов судебной практики позволяет говорить о следующих случаях ответственности заемщика за неисполнение и ненадлежащее исполнение своих обязанностей:

              ответственность за невозвращение заемных средств в срок, установленный законом или договором;

              ответственность за неуплату процентов, установленных законом или договором займа;

              ответственность за невыполнение обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, утрату обеспечения или ухудшение его условий по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает;

              ответственность за нарушение заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, если договором предусмотрено его возвращение по частям (в рассрочку);

              ответственность за невыполнение условия договора о целевом использовании суммы займа либо за непредоставление возможности контролировать расходование заемных средств.

Правовые последствия нарушения заемщиком обязанности по возврату суммы займа установлены в ст.811 ГК РФ. Согласно этим положениям, если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном п.1 ст.395 ГК РФ.

37.  договор банковского вклада (депозит) – это договор, по которому одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором (п.1 ст.834 ГК РФ).

Депозитный договор обладает следующими юридическими признаками:

   во-первых, депозит является реальным договором, поскольку считается заключенным с момента передачи вкладчиком суммы вклада банку;

   во-вторых, договор является односторонним, так как вкладчик после передачи денежной суммы приобретает только право требовать у банка возврата суммы вклада и процентов по нему и не имеет каких-либо обязанностей перед своим контрагентом;

   в-третьих, банковский вклад относится к числу возмездных обязательств. В соответствии сост.838 ГК РФ банк выплачивает проценты на сумму вклада в размере, определяемом договором банковского вклада. Договор банковского вклада не может быть безвозмездным даже по соглашению сторон.

Применительно к договору банковского вклада, в котором вкладчиком выступает гражданин, существует одна особенность. Она состоит в том, что данный договор относится к группе публичных (п.2 ст.834 ГК РФ). Следовательно, банк не вправе отказать физическим лицам в приеме вклада при наличии возможности оказать данную услугу (п.3 ст.426 ГК РФ). При необоснованном уклонении банка от принятия вклада у гражданина последний вправе обратиться в суд, с требованием о понуждении заключить договор банковского вклада и возмещении убытков, причиненных отказом в принятии вклада (п.4 ст.445 ГК РФ).

Публичный характер договора исключает оказание предпочтения каким-либо вкладчикам – физическим лицам. Однако это правило действует только для вкладов, переданных на одних и тех же условиях. Банк вправе дифференцировать свои процентные ставки в зависимости от срока действия договоров, суммы вкладов и условий их возврата. Депозитный договор, заключаемый с юридическими лицами, не обладает свойством публичности, и банк вправе проводить дифференцированную экономическую политику по вкладам отдельных клиентов.

Рассматривая публичность договора банковского вклада необходимо учитывать следующее. В соответствии с пп.3 п.1 ст.6 Федеральный закон от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» операция по банковскому вкладу подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций:

   размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя;

   открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;

   перевод денежных средств за границу на вклад, открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со вклада, открытого на анонимного владельца;

   зачисление денежных средств во вклад или списание денежных средств со вклада юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств во вклад или списание денежных средств со вклада юридического лица в случае, если операции по указанному счету вкладу не производились с момента его открытия.

В подобных случаях кредитным организациям запрещается:

   открывать счета (вклады) на анонимных владельцев, то есть без предоставления открывающим счет (вклад) физическим или юридическим лицом документов, необходимых для его идентификации;

   открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя;

   устанавливать и поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления.

Также, кредитные организации вправе отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом в следующих случаях:

   отсутствия по своему местонахождению юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности;

   непредставления физическим или юридическим лицом документов, подтверждающих указанные в настоящей статье сведения, либо представления недостоверных документов;

   наличия в отношении физического или юридического лица сведений об участии в террористической деятельности.

Стороны договора. Сторонами депозитного договора являются банк и вкладчик. Вкладчиком может быть любое физическое или юридическое лицо.

Граждане заключают договор банковского вклада с соблюдением правил об объеме дееспособности. При этом необходимо отметить, что правом вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими без согласия родителей наделены несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет (пп.3 п.2 ст.26 ГК РФ).

Как было отмечено выше, привлечение денежных средств во вклады относится к числу банковских операций. При этом в соответствии со ст.36 Закона о банках право привлекать денежные средства физических лиц принадлежит только банкам, с момента государственной регистрации которых прошло не менее двух лет. Согласно положению, закрепленному в п.4 ст.834 ГК РФ, небанковские кредитные организации могут заключать договоры только с юридическими лицами.

Осуществление привлечения денежных средств вкладчиков в депозит возможно лишь на основании разрешения (лицензии). Осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет (ст.13 Закона о банках).

В соответствии с п.2 ст.835 ГК РФ лицо, не имеющее права на привлечение денежных средств во вклады, несет ответственность и перед вкладчиками. Гражданско-правовые последствия в этом случае дифференцируются в зависимости от того, является ли вкладчик физическим или юридическим лицом.

В первом случае вкладчик вправе требовать:

   немедленного досрочного возврата суммы вклада;

   уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренных ст.395 ГК РФ;

   возмещения сверх суммы процентов всех причиненных убытков.

Проценты, обусловленные договором, в данной ситуации не выплачиваются.

Во втором случае депозитный договор, заключенный с лицом, не имеющим соответствующей лицензии, признается недействительным по ст.168 ГК РФ (ничтожная сделка) с применением последствий в виде двусторонней реституции (ст.167 ГК РФ). Лицо, принявшее депозит, обязано:

     вернуть сумму вклада, как неосновательно полученное имущество (ст.1102 ГК РФ);

     возместить вкладчику неполученные доходы (ст.1107 ГК РФ);

     выплатить проценты, предусмотренные ст.395 ГК РФ.

В соответствии со ст.841 ГК РФ вкладчик вправе не только сам внести вклад, но и, если иное не предусмотрено договором, получить на свой счет денежные средства, поступившие от третьих лиц, указавших данные о счете вкладчика. Согласие вкладчика на получение денежных средств от указанных лиц предполагается, поскольку им предоставлены необходимые сведения о счете.Вноситель средств не вправе без согласия вкладчика расторгнуть свой договор с банком.

ГК РФ также предусматривает возможность открытия депозита на третье лицо, когда банк принимает сумму для одного лица от другого (ст.842). В подобном случае вкладчиком считается третье лицо, а не сторона, внесшая в его пользу вклад и заключившее тем самым договорбанковского вклада. Поскольку здесь не происходит передача денег от третьего лица вкладчику, а создается сам вклад, фигура третьего лица появляется в договоре не сразу. Свои права такое лицо приобретает с момента предъявления к банку первого требования, основанного на правах вкладчика, либо путем выражения банку своего намерения воспользоваться вкладом на свое имя.Указание имени гражданина-вкладчика или наименования юридического лица, в пользу которого вносится вклад, является существенным условием подобного договора. Специфика договора в этом случае состоит в том, что третье лицо является альтернативным субъектом депозита, которое может воспользоваться своим вкладом, а может и не воспользоваться.

В качестве предмета договора выступают деньги (вклад). Денежная сумма, составляющая вклад, может быть выражена в рублях или иностранной валюте (ст.36 Закона о банках). Вкладчик может передать ее наличными деньгами, либо в безналичной форме. В любом случае банк приобретает право собственности на те средства, которые размещены у него на депозите.

Вклады делятся на два основных вида:

 вклад до востребования, то есть на условиях выдачи вклада по первому требованию;

 срочный вклад, то есть договор заключается на условиях возврата вклада по истечении определенного в нем срока.

Разновидностью срочного вклада являются целевые и условные вклады. Целевые вклады могут быть внесены на 10 лет на имя лиц, не достигших 16-ти летнего возраста. Целевые вклады на детей выдаются вкладчику в 16 и более лет, при условии хранения вклада не менее 10 лет.

Под условными вкладами понимаются вклады, платеж по которым производится в случае наступления указанного в договоре определенного обстоятельства. Иными словами, условный вклад представляет собой договор банковского вклада, заключенный под условием (ст.157 ГК РФ). Таким вкладом до наступления указанного в договоре события распоряжается лицо, внесшее вклад, а после – то, в чью пользу он сделан. Следовательно, условный вклад представляет собой также вклад в пользу третьего лица (например, свадебный вклад).

Существуют также различные разновидности премиальных (выигрышных) вкладов. Однако в последнее время отношение ЦБ РФ к данному виду вкладов изменилось. Так, в соответствии списьмом ЦБ РФ от 10 июля 2003 г. № 105-Т «О привлечении кредитными организациями  средств граждан во вклады с розыгрышем призов» привлечение кредитными организациями денежных средств граждан во вклады с розыгрышем призов не подпадает под действие установленного ст.5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» запрета. Вместе с тем, учитывая положения ст.834 ГК РФ и ст.36 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», кредитные организации не вправе привлекать во вклады денежные средства физических лиц на условиях выплаты вкладчикам дохода в виде товаров народного потребления или иных материальных объектов в неденежной форме в качестве приза вместо выплаты дохода в виде процентов в денежной форме. Условие о розыгрыше приза также не может быть включено в договор банковского вклада, как не отвечающее требованиям ст.834 ГК РФ.

Позиция ЦБ РФ видится необоснованной, поскольку в случае, когда банк устанавливает условие о розыгрыше отдельно от условия о выплате процентов, то подобный шаг не противоречит ни ГК РФ, ни Закону «О банках и банковской деятельности».

Форма договора банковского вклада. Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме (ст.836 ГК РФ). Несоблюдение письменной формы влечет ничтожность депозитного договора с последствиями в форме двусторонней реституции. Переданные средства подлежат возврату как неосновательно полученные (ст.1102 ГК РФ). Вкладчик также вправе потребовать возмещения неполученных им доходов (ст.1107 ГК РФ), в том числе и начисления на сумму вклада процентов, предусмотренных ст.395 ГК РФ.

Письменная форма считается соблюденной в случаях:

   оформления договора в двух экземплярах, один из которых выдается вкладчику (ст.36 Закона о банках);

   выдачи вкладчику сберегательной книжки;

   выдачи вкладчику сберегательного или депозитного сертификата;

   выдачи иного документа, отвечающего требованиям закона, установленным банковским правилам и применяемым в банковской практике обычаям делового оборота (п.1 ст.836 ГК РФ).

Функции сберегательной книжки, сберегательного (депозитного) сертификата не ограничиваются тем, что они выступают формой договора. Поэтому несколько подробнее необходимо остановиться на понятии и содержании указанных правовых категорий.

Сберегательная книжка – это документ, оформляющий заключение договора банковского вклада с гражданами и удостоверяющий движение денежных средств на его счете по вкладу.

Указанный документ может выполнять ряд важных функций:

   доказательственную, то есть сберегательная книжка подтверждает факт заключение договора;

   документальную, которая проявляется в отражении операций, производимых по счету;

   расчетную (выступает в качестве средства платежа между гражданами). Эта функция характерна только для предъявительской сберегательной книжки.

Гражданский закон предусматривает существование двух разновидностей сберегательных книжек (ст.843 ГК РФ):

   именная сберегательная книжка;

   сберегательная книжка на предъявителя, которая в соответствии со ст.143 ГК РФ относится к числу ценных бумаг. Эта книжка может передаваться между участниками гражданского оборота путем простого вручения и не требует совершения каких-либо передаточных надписей.

Сберегательная книжка должна содержать следующие реквизиты:

   наименование и место нахождения банка или его филиала, принявшего депозит;

   номер счета по вкладу;

   сведения о движении денежных средств по счету (суммы записанные на счет, списанные со счета, остаток средств на счете).

Выдача вклада, выплата процентов по нему и исполнение распоряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета по вкладу другим лицам осуществляются банком при предъявлении сберегательной книжки.

В случае, когда именная сберегательная книжка утрачена или приведена в негодность банк обязан по заявлению вкладчика выдать ему новую сберегательную книжку. Если утрачена сберегательная книжка на предъявителя, то восстановление прав вкладчика и признание ее недействительной осуществляется по правилам вызывного производства (ст.148 ГК РФ).

Сберегательный (депозитный) сертификат – это ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение суммы вклада и процентов по нему (письмо ЦБ РФ от 10 февраля 1992 г. № 14-3-20, объявившее Положение «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций»).

Сберегательные (депозитные) сертификаты могут быть предъявительскими или именными.Держателем сберегательного сертификата может быть только гражданин. Депозитный сертификат – это ценная бумага, аналогичная сберегательному сертификату, однако его держателем может быть только юридическое лицо. Исполнение платежа по сертификату обуславливается наступлением указанного в нем срока. Таким образом, сертификат – это вид срочного вклада.

Сертификаты могут эмитироваться только в национальной валюте, кроме этого изменение процентной ставки, указанной в сертификате не допускается.

С формой заключения договора банковского вклада тесно связаны также два способа его реализации. Первый предполагает открытие вкладчику специального депозитного счета, на котором отражается движение средств вкладчика. В таком случае к отношениям банка и вкладчика применяются нормы главы 45 «Банковский счет» ГК РФ. При втором способе, когда вкладчик получает сертификат, счет может и не открываться, поскольку осуществление каких-либо операций с денежными средствами не предполагается.

Содержание любого гражданско-правового составляют права и обязанности его сторон. Однако, поскольку договор банковского вклада является односторонним, то речь будет идти об обязанностях и правах банка и правах вкладчика.

Обязанности банка. К числу основных обязанностей банка по депозитному договору относятся:

   обязанность возвратить сумму вклада (основной долг);

   обязанность уплатить обусловленные проценты;

   обязанность обеспечить возврат суммы вклада.

1. Банк обязан возвратить сумму вклада по истечении срока, предусмотренного договором, а в случае, если договор заключен до востребования – то по первому требованию вкладчика. В тоже время гражданский закон устанавливает правило, согласно которому банк независимо от вида вклада обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика (п.2 ст.837 ГК РФ). Исключение составляют вклады, внесенные юридическими лицами на иных условиях возврата, предусмотренных договором. Применительно к гражданам, всякое условие договора об отказе от права на получение вклада по первому требованию ничтожно. Здесь представляется необходимым выяснить одно важное обстоятельство. Какой смысл вкладывает законодатель в выражение «по первому требованию»?

Следует отметить, что наиболее обоснованный ответ на поставленный вопрос – в какой срок должно быть исполнено первое требование вкладчика – позволяет дать совокупное применениеп.3 ст.834 и ст.849 ГК РФ.

В п.3 ст.834 ГК РФ установлено правило, согласно которому к отношениям банка  и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета.Ст.849 ГК РФ, регламентирующая сроки совершения операций по банковскому счету, предусматривает. Что банк обязан по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства клиента не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного поручения. Таким образом, по первому требованию вкладчика банк обязан выдать денежные средства не позже чем на следующий день после предъявления соответствующего требования.

В случае, когда срочный вклад возвращается вкладчику по требованию до истечения срока проценты выплачиваются в размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых банком по вкладам до востребования, ели договором не предусмотрен иной размер процентов. Если по истечении срока договора вкладчик не требует возврата суммы срочного вклада депозитноеобязательство считается продленным на условиях вклада до востребования (п.3,4 ст.837 ГК РФ).

Действующее законодательство предусматривает одно из возможных последствий неисполнения кредитной организацией своей обязанности по возврату суммы депозита. Если указанное обязательство не исполняется в течении месяца со дня предъявления соответствующего требования, вследствие неспособности удовлетворить требование кредитора, вкладчику (в том числе и гражданину) предоставляется право обратить в суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом.

2. Следующая основная обязанность банка – это уплата вкладчику процентов на сумму вклада в размере, определяемом договором банковского вклада (п.1 ст.838 ГК РФ). При отсутствии в договоре условия о размере процентов банк обязан уплачивать проценты в размере ставки рефинансирования Банка России (п.1 ст.838, п.1 ст.809 ГК РФ).

Изменение оговоренного размера процентов по вкладам до востребования допускается, если его запрет прямо не установлен договором. Изменение может происходить путем уменьшения или увеличения ставки процента. Решение банка увеличить размер процентов вступает в силу в порядке им же установленном, и может не доводиться до сведения вкладчика. При уменьшении процентной ставки должен соблюдаться ряд условий (п.2 ст.838 ГК РФ):

   указанное решение должно быть доведено до сведения вкладчика;

   уменьшение может производиться в отношении вкладов, внесенных до получения вкладчиком соответствующего сообщения;

   решение вступает в силу только по истечении месяца с момента извещения вкладчика.

Об уменьшении процентной ставки вкладчик может уведомляться различными способами: под расписку, по почте заказным письмом с уведомлением о вручении и т.п. Способ уведомления вкладчика может быть согласован в договоре.

В отличие от вкладов до востребования размер процентов по срочным или условным вкладам граждан вообще не может быть уменьшен, если только такая возможность прямо не предусмотрена федеральным законом. Долгое время суды в качестве такой легальной возможности рассматривали положение ст.29 Закона «О банках и банковской деятельности». Однако постановлением Конституционного Суда РФ указанная норма была признана несоответствующей статьям 34 и 55 Конституции РФ, поскольку она позволяла банкам в одностороннем порядке снижать процентную ставку по срочным вкладам граждан исключительно на основе договора, без определения в федеральном законе оснований, обуславливающих такую возможность. Конституционный Суд РФ указал, что в отсутствие закрепленных в федеральном законе оснований для снижения процентных ставок по срочным вкладам граждан банк не вправе предусматривать в заключаемых с гражданами договорах условие, позволяющее ему снижать в одностороннем порядке процентные ставки по вкладам граждан (постановление Конституционного Суда РФ от 23 февраля 1999 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности положения части второй статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 года «О банках и банковской деятельности» в связи с жалобами граждан О.Ю.Веселяшкиной, А.Ю.Веселяшкина и Н.П.Лазаренко»).

Условие о праве банка на одностороннее уменьшение размера процентной ставки по срочному вкладу не может быть включено в договор банковского вклада даже тогда, когда речь идет об обязательстве, связанном с осуществлением гражданином предпринимательской деятельности.

Несколько иные правила предусмотрены в отношении изменения размера процентов по срочному договору банковского вклада, заключенному с юридическим лицом. Подобное изменение условий обязательства возможно не только на основании закона, но и на основании договора.

Гражданский закон (п.1 ст.839 ГК РФ) обязывает банк начислять проценты на сумму вклада со дня, следующего за днем поступления суммы вклада в банк, и до дня ее возврата вкладчику включительно, а если ее списание со счета вкладчика произведено по иным основаниям, до списания включительно. Следовательно, день передачи банку суммы вклада исключается из периода, в течение которого начисляются установленные проценты. Порядок и сроки выплаты процентов устанавливаются условиями договора. При отсутствии данных условий банк обязан по требованию вкладчика начислять проценты на сумму вклада по истечении каждого квартала. Невостребованные вкладчиком проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты. Банк обязан при возврате вклада сверх суммы вклада выплатить вкладчику все начисленные к этому сроку проценты.

3. Банк обязан обеспечить возврат суммы вклада (ст.840 ГК РФ). Банки обязаны обеспечивать возврат вкладов граждан путем обязательного страхования, а в предусмотренных законом случаях и иными способами. В настоящее время вопрос о страховании вкладов граждан в банках регламентируется Федеральным законом от 23 декабря 2003 года № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках РФ».

Возврат вкладов граждан банком, в уставном капитале которого более пятидесяти процентов акций или долей участия имеют РФ и (или) субъекты РФ, а также муниципальные образования, кроме того, гарантируется их субсидиарной ответственностью по требованиям вкладчика к банку в порядке, предусмотренном ст.399 ГК РФ.

Способы обеспечения банком возврата вкладов юридических лиц определяются договором банковского вклада.

При заключении договора банковского вклада банк обязан предоставить вкладчику информацию об обеспеченности возврата вклада. 4. При невыполнении банком предусмотренных законом или договором банковского вклада обязанностей по обеспечению возврата вклада, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий вкладчик вправе потребовать от банка немедленного возврата суммы вклада, уплаты на нее процентов в размере, определяемом в соответствии с п.1 ст.809 ГК РФ, и возмещения причиненных убытков.

Как уже было отмечено, к числу прав банка в рамках рассматриваемого договора относится право в одностороннем порядке изменять размер процентов по договору банковского вклада.

 Основным правом вкладчика является право в любой момент потребовать возврата суммы вклада (ст.837 ГК РФ).

Понятие и признаки договора банковского счета. Открытие банковского счета является необходимой предпосылкой для осуществления предпринимательской деятельности, поскольку без этого невозможно осуществление банковских операций юридическим лицом и гражданином-предпринимателем. Так, например, в соответствии с п.2 ст.861 ГК РФ расчеты между юридическим лицами, а также расчеты граждан-предпринимателей должны производится в безналичном порядке. При отсутствии же банковского счета осуществление безналичных расчетов является невозможным.

Договор банковского счета – это договор, по которому банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета) денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (п.1 ст.845 ГК РФ).

Здесь необходимо отметить, что банк получает возможность использования имеющихся на счете денежных средств, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться ими.

Договор банковского счета является консенсуальным. Следовательно, права и обязанности сторон возникают с момента заключения договора, а не с момента поступления (внесения) денежных средств на открытый банком счет. Допустима ситуация, когда после заключения договора на счете некоторое время будет сохраняться нулевой остаток.

Необходимо подчеркнуть, что в определении договора банковского счета в п.1 ст.845 ГК РФотсутствует указание на встречные обязанности клиента банка. Вместе с тем, они, безусловно, в договоре присутствуют (например, обязанность платить банку вознаграждение за расчетно-кассовое обслуживание). Таким образом, договор банковского счета – это договордвустороннеобязывающий.

Рассматриваемый договор заключается банками в ходе осуществления своей предпринимательской деятельности. По указанной причине договор банковского счета должен считаться возмездным. Однако такой вывод иногда оспаривается в литературе. Обычно в этом случае говорится, что указанный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным, в зависимости от соглашения сторон. При этом договор предполагается возмездным, посколькуст.852 ГК РФ устанавливает обязанность банка платить проценты за остаток на счете, однако стороны могут предусмотреть и иное правило. Кроме платы за остаток на счете договор может предусматривать также оплату клиентом расчетно-кассового обслуживания. В связи с этим допустима ситуация, когда конкретный договор  банковского счета устанавливает, что его стороны взаимно отказываются от следуемой им по закону платы: банк отказывается от оплаты расчетно-кассового обслуживания, а клиент – от оплаты за остаток по счету. Следует ли считать такойдоговор банковского счета безвозмездным? Вероятно, ответ на поставленный вопрос должен быть отрицательным. В указанном случае пользование остатком средств на счете оплачивается путем осуществления расчетно-кассового обслуживания и наоборот. Отсюда следует, что договорбанковского счета во всех случаях должен считаться возмездным.

Виды счетов. В зависимости от содержания право- и дееспособности клиента и круга операций с денежными средствами, зачисленными на его счет, принято выделять виды счетов. То есть, когда мы упоминаем договор банковского счета, всякий раз следует идентифицировать его разновидность. Договор банковского  счета на практике может быть реализован только  в определенной разновидности.

Традиционно, основным является расчетный счет, который открывается всем коммерческим организациям для осуществления любых операций, предусмотренных договором банковского счета. Количество расчетных счетов не ограничивается. И только в редких случаях расчеты могут осуществляться только по одному счету (например, в случаях банкротства). Расчетные счета открываются и большинству некоммерческих организаций – фондам, объединениям, потребительским кооперативам, учреждениям, осуществляющим коммерческую деятельность и т.д. В данном случае, в отличие от коммерческих организаций, они вправе совершать любые операции,кроме запрещенных их уставами или Положениями. Расчетные счета открываются также филиалами и представительствами, осуществляющими коммерческую деятельность юридических лиц по их собственному ходатайству.

При создании хозяйственных товариществ и обществ их учредители открывают временныйрасчетный накопительный счет, на который зачисляются средства в оплату уставного (накопительного) капитала. Затем он трансформируется в обычный расчетный счет.

Текущие счета открываются некоторым учреждениям, а также филиалам и представительствам юридических лиц при отсутствии у них коммерческой деятельности. Круг операций с текущего счета ограничивается административными расходами, включая оплату труда. В некоторых случаях для выделения расчетов филиалов и представительств, имеющих текущие счета, самой коммерческой организации может открываться также  вспомогательный расчетный субсчет для производства расчетов по месту нахождения филиала или представительства. Надо отметить, что практика открытия текущих счетов, весьма ограничена, прежде всего, тем, что большинство некоммерческих организаций в своих уставных документах заявляют о своем желании заниматься бизнесом.

Бюджетные счета открываются субъектам, которым дано право распоряжаться бюджетными средствами (органам власти, администрациям). Они зависят от вида бюджетов (государственного, субъекта Российской Федерации, муниципального образования).

Текущие валютные счета открываются клиентам для зачисления иностранной валюты и расчетов ею. Это связано с тем, что порядок осуществления операций по таким счетам особый. К ним применяются положения валютного законодательства. Валютный счет представляет собой разновидность банковского счета, открываемого уполномоченным банком клиенту для учета средств в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах, зачисление или списание которых осуществляются уполномоченным банком в порядке и на условиях, предусмотренных валютным законодательством, договором банковского счета, с одновременным осуществлением функций агента валютного контроля. В соответствии со ст.846 ГК РФ уполномоченный банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом на объявленных банком условиях. При этом клиент имеет право потребовать от уполномоченного банка предоставить лицензию Банка России на осуществление банковских операций данного вида. Содержание валютных операций банка базируется на положениях Закона РФ «О валютном регулировании и валютном контроле»

Счета, на которых учитываются взаиморасчеты банков, называются корреспондентскими счетами (субсчетами). Такие счета открываются либо в расчетно-кассовых центрах Центрального банка России, либо непосредственно банками на основе межбанковских соглашений. Корреспондентские счета являются разновидностью контокоррентных счетов. Назначение контокоррента состоит в кредитовании владельца счета при отсутствии на нем средств и осуществления зачетов по сальдо взаимных требований.

Корреспондентским счетам коммерческих банков в Расчетно-кассовом центре Главного управления Центрального банка РФ отведены те же функции, которые выполняются расчетными счетами предпринимателей в коммерческих банках. На них отражаются финансовые ресурсы банка, включая остатки на счетах его клиентов; только средства обязательных финансовых резервов коммерческих банков хранятся на специальных резервных счетах в Банке России. Через корреспондентские счета проводятся все виды расчетов и платежей; операции, как самого банка – владельца корреспондентского счета так и его клиентов – владельцев расчетных и текущих счетов открытых в данном коммерческом банке. Такая система расчетов и платежей позволяет Банку России осуществлять эффективный контроль за финансовой деятельностью коммерческих банков.

Платежи с корреспондентских счетов коммерческих банков в РКЦ производятся только при наличии на них денежных средств и в пределах имеющихся сумм. Образование дебетового сальдо по корреспондентскому счету свидетельствует о его неудовлетворительном положении и дает Банку России основание принять необходимые меры: ввести временную администрацию на срок до 18 месяцев, ограничить действие лицензии или отозвать ее. Для открытия корреспондентского счета, между Банком России и коммерческим банком, заключается договор корреспондентского счета или как он еще называется – договор на обслуживание по корреспондентскому счету. Кроме названных счетов в банках могут открываться и другие вспомогательные счета: специальный счет финансирования капитальных вложений, субсчет по торговым операциям и инкассированию выручки и др.

И в завершение, хотелось бы сказать несколько слов о специфическом виде банковских счетов – «металлических счетах». Так, в соответствии с приказом Центрального банка РФ от 1 ноября 1996 г. № 50, вступило в силу «Положение о совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории РФ и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами», определившее новый для России вид обязательств – «металлические счета» – как счета, открываемые кредитной организацией для осуществления операций с драгоценными металлами. Такие виды счетов не поименованы в ГК РФ и в соответствии со ст.860 ГК РФ относятся к так называемым «иным счетам банков».

Металлические счета подразделяются на:

   металлические счета ответственного хранения – счета клиентов для учета драгоценных металлов, переданных на ответственное хранение в кредитную организацию с сохранением при этом их индивидуальных признаков (наименование, количество ценностей, проба, производитель, серийный номер и др.) – смешанный договор хранения и банковского счета;

   обезличенные металлические счета – счета, открываемые кредитной организацией для учета драгоценных металлов без указания индивидуальных признаков и осуществления операций по их привлечению и размещению. Правовая природа обезличенных металлических счетов аналогична простому банковскому счету – это обязательство банка по зачислению, перечислению и выдаче со счета соответствующего требованиям клиента количества драгоценных металлов.

Элементы договора банковского счета. Анализ элементов договора банковского счета необходимо начать с изучения предмета договора.

Предметом договора банковского счета выступают деньги. Из смысла п.2 ст.845 ГК РФвытекает, что банк по своему усмотрению использует имеющиеся на счете клиента его денежные средства. Как только денежные средства клиента поступили на его счет в банке, то клиент юридически прекращает иметь права собственности на них, в том числе и по иному вещному праву. Права клиента теперь носят обязательственный характер и в этом качестве их учитывают при работе с денежными средствами на таком счете.

Сторонами договора являются с одной стороны – банк, а с другой – клиент, любое юридическое или физическое лицо. Несмотря на то, что в п.1 ст.845 ГК РФ речь идет только о банках, согласно п.4 этой же статьи все нормы главы о банковском счете применяются также и к другим кредитным организациям при заключении и исполнении ими договора банковского счета в соответствии с выданным разрешением (лицензией).

Форма договора банковского счета и порядок его заключения. ГК РФ не содержит никаких специальных предписаний относительно формы договора банковского счета. Учитывая то обстоятельство, что хотя бы одной из сторон по договору банковского счета является юридическое лицо (банк, ведущий счет), следует руководствоваться общим правилом о форме сделок с участием юридических лиц, сформулированном в ст.161 ГК РФ, - такие сделки должны совершаться в простой письменной форме.

Оформление договора банковского счета осуществляется двумя путями. Первый способ: стороны разрабатывают и подписывают единый документ. Однако, как правило, банк разрабатывает и предлагает стандартные формы договоров. И в этом случае договор банковского счета является договором присоединения. В соответствии со ст.428 ГК РФ условия в таких договорах формулируются и предлагаются одной стороной, а другая сторона либо принимает их целиком и присоединяется к договору, либо не принимает, и тогда договор не заключается. Таким образом, обязанность банка заключить договор возникает лишь тогда, когда клиент согласен на условия, объявленные банком для открытия счета определенного вида. Второй способ: клиент подает заявление об открытии счета, а руководитель банка делает на нем разрешительную надпись. Заявление клиента является офертой, а разрешительная надпись акцептом. После того, как на заявлении сделана отметка о разрешении открыть счет, договор считается заключенным.

Применительно к форме договора банковского счета представляется необходимым отметить, что она напрямую связана с процедурой заключения договора и открытия счета. При заключении договора клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на согласованных условиях (п.1 ст.846 ГК РФ). Открытие счета представляет собой совокупность действий, совершаемых сторонами договора при его заключении.

Для открытия счета клиент – юридическое лицо представляет в банк:

 заявление на открытие счета;

 учредительные документы и свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

 карточку с образцами подписей руководителя и главного бухгалтера клиента и оттиска его печати (данный документ должен удостоверить права лиц, имеющих право распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете).

Кроме этого, законодательством установлены иные документы, наличие которых обязательно для открытия юридическому лицу счета. К ним относятся документы, свидетельствующие о постановке клиента на учет  в качестве налогоплательщика, плательщика взносов в Пенсионный фонд РФ, в Фонд социального страхования РФ, в Государственный фонд занятости населения РФ и в фонды обязательного медицинского страхования.

Для открытия счета индивидуальному предпринимателю  необходимым является предоставление следующих документов:

   заявление на открытие счета, подписанное предпринимателем;

   документ о государственной регистрации предпринимателя;

   карточка с образцом подписи предпринимателя, заверенная нотариально.

При предоставлении пакета необходимых документов банк обязан открыть счет. В случае,если юридическое лицо или гражданин-предприниматель получили от банка необоснованный отказ, то они вправе обратиться в суд в порядке, предусмотренном п.4 ст.445 ГК РФ, с требованием о понуждении заключить договор. Условия такого договора должны определяться нормативными актами о расчетах и практикой конкретного банка, касающейся ставок вознаграждения, взимаемых им за производство операций по счетам соответствующего вида, а также размера процентной ставки, по которой исчисляется вознаграждение клиенту за остаток на счете соответствующего вида. Кроме этого, клиент вправе требовать от банка возмещения убытков, причиненных ему необоснованным уклонением от заключения договора.

Содержание договора банковского счета составляют права и обязанности банка и клиента. Основные обязанности банка сводятся к следующему:

   надлежащим образом выполнять операции по счету, предусмотренные законом, банковскими правилами, обычаями делового оборота и договором банковского счета;

   не разглашать сведения, составляющие банковскую тайну (ст.857 ГК РФ);

   информировать клиента о произведенном зачете встречных требований в порядке и в сроки, предусмотренные договором, а если это не согласовано сторонами, - в порядке и в сроки, которые являются обычными для банковской практики предоставления клиентам информации о состоянии средств на его счете (ст.853 ГК РФ);

   уплачивать клиенту необходимые проценты (ст.856 ГК РФ) в случаях несвоевременного зачисления на его счет поступающих денежных средств либо их необоснованного списания, а также невыполнения его указаний о перечислении денежных средств со счета клиента либо их выдачи со счета.

Теперь рассмотрим более подробно обязанности банка.

Первая из них может быть условно разделена на ряд действий, которые банк должен совершать по поручению клиента. К их числу относятся:

   принятие и зачисление на счет денежных средств, поступающих в адрес клиента;

   выполнение распоряжений клиента о перечислении средств со счета, о выдаче наличных сумм со счета,

   кредитование счета, учет векселей и другие действия. 

При этом банк не вправе контролировать направления движения и использования денежных средств клиента, устанавливать не предусмотренные законом  или договором ограничения права распоряжения денежными средствами по усмотрению клиента. При осуществлении операций по счету банк обязан  строго руководствоваться волей клиента и банковским законодательством. Операции по счету клиента должны производиться не произвольно, а в соответствии  с законом (ст.849 ГК РФ, ст.31 Закона о банках).

Согласно ст.849 ГК РФ, банк обязан зачислить поступившие на счет клиента денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего денежного платежа, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета. Отсюда следует вывод, что соглашением сторон могут быть установлены более жесткие сроки.

Банк должен по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства в течение дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета. Отсюда следует, что предложенные правила могут быть либо смягчены, либо, наоборот, ужесточены.

При недостаточности банковских средств на корреспондентском счете кредитной организации исполнительные документы, поступившие до 11 часов, предъявляются к оплате в тот же операционный день. Документы, поступившие после 11 часов, предъявляются к оплате на следующий операционный день.

По общему правилу, банк не должен выполнять поручения клиента о перечислении или выдаче  денежных средств, при отсутствии их на его счете. Однако закон допускает кредитование счета клиента при отсутствии или недостаточности средств на нем (кредитование счета–видконтокоррента, или овердрафт).  Предельный размер предоставляемых банком выплат определяется по договору банковского счета. Банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму  со дня осуществления такого платежа. Права и обязанности сторон, связанные с кредитованием счета, определяются правилами о займе и кредите, если иное не предусмотрено договором банковского счета (ст.850 ГК РФ).

В случаях, предусмотренных договором банковского счета, оказываемые банком услуги по совершению операций с денежными средствами, находящихся на счете клиента, могут осуществляться за плату. Порядок и сроки внесения такой платы также должны быть определены в договоре банковского счета (ст.850 ГК РФ). В противном случае клиент обслуживается банком безвозмездно. Банк, как правило, компенсирует свои издержки по бесплатному обслуживанию за счет  более низких процентных ставок  за остаток на счете.

Статья 852 ГК РФ содержит в себе общее правило о том, что за пользование деньгами клиента, находящимися на  счете, банк обязан уплачивать проценты, размер которых должен быть указан в договоре. При отсутствии в договоре такого условия их размер определяется, исходя из процентной ставки, обычно уплачиваемой банком по вкладам до востребования, о чем уже говорилось ранее.

Имеются свои особенности и в такой операции, как «Зачет взаимных требований банка и клиента по счету». Взаимные требования банка и клиента друг к другу (за кредитование счета клиента, оплата иных услуг банка, за использование банком денежных средств своего клиента) прекращаются зачетом (ст.410 ГК РФ), если иное не предусмотрено договором банковского счета.Зачет осуществляет банк. Банк обязан проинформировать клиента о произведенном зачете в порядке и сроки, определяемые в договоре банковского счета, а если они определены, исходя из банковской практики. Важным представляется тот факт, что согласия на проведение зачета со стороны своего контрагента не требуется.

Одной из важных обязанностей банка  выступает сохранять банковскую тайну. Банк обязан гарантировать тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте (ст.857 ГК РФ, ст.26 Закона о банках). Объем сведений, составляющих банковскую тайну, не может быть уже перечня, указанного в законе. Следует иметь в виду, что банковская тайна представляет собой разновидность коммерческой тайны. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Такие сведения могут передаваться в разной форме. Закон не предписывает какого либо специального правила о форме сделки.

Плата за услуги банка может взиматься поквартально за счет денежных средств клиента, находящихся на его счете. Другой обязанностью может стать такая, которая предусмотрена договором банковского счета.

При  исполнении взаимных обязательств по договору банковского счета обычно возникают взаимные требования, которые должны исполняться обеими сторонами, в том числе путем зачета взаимных требований.

Списание денежных средств со счета осуществляется банком только на основании распоряжения клиента, за исключением случаев, когда это предусмотрено законом, договором или производится по решению суда. При списании средств на основании закона принято называть бесспорными. При списании денежных средств со счета осуществляется очередность списания. Нормальным видится состояние, при котором у клиента на счете обнаруживается достаточно денежных средств для погашения кредиторской задолженности. В этом случае списание средств происходит в порядке календарной очередности. При недостаточности средств на счете клиента для удовлетворения всех предъявленных требований, списание производится в порядке нормативно установленной очередности. В ст.855 ГК РФ выделяется шесть очередей, однако положение абз.4 п.2 этой статьи о платежах третьей очереди признано не соответствующим Конституции РФ (постановление Конституционного Суда РФ от 23 декабря 1997 года №21-11 «По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 855 ГК РФ и части шестой ст.15 закона РФ «Об основах налоговой системы в РФ» в связи с запросом Президиума Верховного Суда РФ).

В первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, а также алиментных требований.

Во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу средств по оплате труда или по авторскому договору.

В третью очередь должно производиться списание средств по платежным (но не исполнительным) документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда по трудовому договору, а также по отчислениям в Пенсионный фонд,  Фонд социального страхования и Государственный фонд занятости.

В четвертую очередь производятся платежи в бюджет и внебюджетные фонды, не указанные в третьей очереди.

В пятую очередь производятся платежи по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение иных денежных требований.

В шестую очередь производится списание по другим платежным документам в порядке календарной очередности. В рамках одной очереди списания действует календарный принцип.

Наибольшую сложность в правоприменительной практике представляют собой списания средств по третьей и последующим очередям. Кратко остановимся на них.

Бюджетные платежи ныне отнесены к четвертой очереди списания денежных средств. К внебюджетным фондам по ст.855 ГК РФ следует относить лишь государственные внебюджетные фонды: Пенсионный, социального страхования, Государственный фонд занятости населения РФ, обязательного медицинского страхования.

К платежам пятой очереди относятся:

 акты судебных органов;

 исполнительные листы нотариусов;

 надписи, совершенные председателем Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ о вступлении решения в законную силу;

 не оплаченные в срок платежные требования, акцептованные плательщиком;

 постановления комиссий по делам несовершеннолетних о денежных взысканиях;

 постановления, выдаваемые административными органами, о производстве взысканий с граждан в бесспорном порядке, а также другие документы, установленные ГПК РФ, по которым производится взыскание денежных сумм.

Списание по всем остальным платежным документам осуществляется в последнюю очередь.

Возможны случаи, когда в полученном от клиента платежном документе не указана очередность платежа, либо указана, но к платежному документу не приложены исполнительные документы, на основании которых производится списание, либо клиент неверно определил в платежном документе очередность его исполнения. Во всех этих случаях банк  вправе потребовать от клиента устранения указанных недочетов, а если этого не происходит, платежный документ возвращается клиенту без исполнения. Данная обязанность банка основана на требованиях закона и не может быть изменена соглашением сторон либо односторонним действием.

К вышесказанному следует добавить, что банковская практика допускает возможность расчетного обслуживания клиента и без заключения договора банковского счета. Предметом этих соглашений может быть:

   единичный  перевод;

   порядок проведения ряда заранее определенных переводов плательщика;

   порядок осуществления любых заранее  не определенных переводов по поручению плательщика.

Данные договоры можно  заключить в виде подписания отдельного соглашения, в форме обмена письмами, телеграммами, а также путем акцепта публичной оферты банка, предлагающего подобные услуги. Акцептом оферты банка здесь выступает факт направления клиентом банку платежного поручения об осуществлении перевода на объявленных банком условиях.

Ответственность по договору банковского счета. Ответственность сторон по договору банковского счета, в основном  формируется соглашением сторон, где банк играет роль более сильной стороны, что и находит подтверждение в законодательном установлении ответственности банка. В силу этого рекомендуется установить санкции за нарушение отдельных видов обязательств банка в законодательном порядке.

Банк несет ответственность за несвоевременное или неправильное зачисление на счет, поступивших клиенту денежных средств либо за их необоснованное списание со счета, а также за невыполнение указаний клиента о перечислении денежных средств со счета либо об их выдаче со счета (ст.856 ГК РФ, ст.51 Закона «О банках и банковской деятельности»). Эта ответственность состоит в уплате процентов на сумму ненадлежащеиспользованных денежных средств в порядке и размерах, установленных ст.395 ГК РФ на основе учетной ставки банка (ставки рефинансирования Банка России), и возмещении убытков в части, не покрытой суммой уплаченных процентов. Налицо пример зачетной неустойки. Неустойка, предусмотренная ст.856 ГК РФ, подлежит взысканию за весь период просрочки, который определяется по правилам ст.849 ГК РФ. При чем просрочка банка в перечислении средств зависит от вида расчетов: внутри одного банка или межбанковские расчеты. Помимо ст.856 ГК РФ, законная неустойка установлена также ст.31 Закона о банках. Она должна применяться к нарушениям, не указанным в ст.856 ГК РФ.

Банк также должен возместить убытки клиенту, причиненными  ему разглашением банковской тайны (ст.857 ГК РФ).

Основаниями расторжения договора банковского счета и, следовательно, закрытия счета, являются (ст.859 ГК):

   заявление клиента, сделанное в любое время;

   решение суда по иску банка в случаях, когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже предусмотренного банковскими правилами или договором размера (если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом);

   решение суда по иску банка в случае, когда операции по счету клиента отсутствуют в течение года.

Остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента.

38. Расчеты – это передача или перевод (через банк, иные кредитные учреждения) денежных средств от должника кредитору в порядке исполнения денежного обязательства.

Расчеты между субъектами по гражданско-правовым обязательствам осуществляются наличными и безналичными денежными средствами. Расчет наличными деньгами между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями имеет определенные особенности, в частности ограничивается установленным максимальным размером, кассовым лимитом, осуществляется с применением контрольно-кассовых машин и т. д. Безналичные расчетыпроизводятся через банки, иные кредитные организации (далее – банки), в которых открыты соответствующие счета, если иное не вытекает из закона и не обусловлено используемой формой расчетов. Кроме гражданско-правовых обязательств по безналичным расчетам исполняются и иные обязательства, например налоговые.

Свобода договора обусловливает и свободу субъектов гражданского права в выборе способа расчетов. Так, при осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты:

Ú    платежными поручениям;

Ú    по аккредитиву;

Ú    по инкассо;

Ú    чеками.

Также расчеты допускается в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

Любой из способов расчетов имеет некоторые сходные черты. Во-первых, банк несет общегражданскую ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязательств по осуществлению по поручению клиента банковских операций. Во-вторых, содержание, форма, реквизиты, порядок исполнения различных способов расчетов регулируются не только законом, но и банковскими правилами.

Формы расчетов. Платежное поручение. При расчетах посредством платежного поручения банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на банковский счет указанного плательщиком лица в предусмотренный законом или договором срок (ст.863 ГК РФ).

Соответствующее установленным требованиям поручение плательщика исполняется банком при наличии средств на счете с соблюдением очередности их списания со счета. Банк вправе привлекать другие банки для выполнения операций по перечислению денежных средств на счет, указанный в поручении клиента. Об исполнении поручения банк незамедлительно информирует плательщика.

Расчеты по аккредитиву. При расчетах по аккредитиву банк (банк-эмитент), действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием, обязуется произвести платежи получателю. Платеж по аккредитиву может быть произведен:

Ú  платежным поручением;

Ú  оплатой (акцептом или учетом) переводного векселя;

Ú  передачей полномочия другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.

Для исполнения аккредитива получатель средств представляет в исполняющий банк документы, подтверждающие выполнение всех условий аккредитива. При нарушении хотя бы одного из этих условий исполнение аккредитива не производится. Условия аккредитива, как правило, связаны с исполнением обязательств получателем денежных средств. По этой причине ГК РФ большое внимание уделяет внешним признакам документов, подтверждающим выполнение условий аккредитива (ст.871).

Аккредитив может быть отзывным или безотзывным. Отзывным признается аккредитив, который может быть изменен или отменен банком-эмитентом без предварительного уведомления получателя средств. Отзыв аккредитива не создает каких-либо обязательств банка-эмитента перед получателем средств. Аккредитив является отзывным, если в его тексте прямо не установлено иное. Безотзывным признается аккредитив, который не может быть отменен без согласия получателя средств.

Закрытие аккредитива в исполняющем банке производится:

Ú    по истечении срока аккредитива;

Ú    по заявлению получателя средств об отказе от использования аккредитива до истечения срока его действия, если возможность такого отказа предусмотрена условиями аккредитива;

Ú    по требованию плательщика о полном или частичном отзыве аккредитива, если такой отзыв возможен по условиям аккредитива.

Расчеты по инкассо. При расчетах по инкассо банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа. Банк-эмитент, получивший поручение клиента, вправе привлекать для его выполнения иной банк (исполняющий банк). Если при расчетах платежными поручениями клиент поручает «своему» банку перечислить денежные средства на счет третьего лица – получателя, то при инкассо клиент поручает «своему» банку получить денежные средства с плательщика.

Документы представляются плательщику в той форме, в которой они получены, за исключением отметок и надписей банков, необходимых для оформления инкассовой операции. Если документы подлежат оплате по предъявлении, исполняющий банк должен сделать представление к платежу немедленно. Если документы подлежат оплате в иной срок, исполняющий банк должен для получения акцепта плательщика представить документы к акцепту немедленно по получении инкассового поручения, а требование платежа должно быть сделано не позднее дня наступления указанного в документе срока платежа.

Если платеж и (или) акцепт не были получены, исполняющий банк обязан немедленно известить банк-эмитент о причинах неплатежа или отказа от акцепта. Банк-эмитент обязан немедленно информировать об этом клиента, запросив у него указания относительно дальнейших действий.

Чек. Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. В качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Плательщик по чеку обязан удостовериться в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом. Убытки, возникшие вследствие оплаты плательщиком подложного, похищенного или утраченного чека, возлагаются на плательщика или чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены.

Реквизиты, форма чека и порядок его заполнения определяются законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами. Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека.

Платеж по чеку в установленном порядке может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля. Гарантия платежа по чеку (аваль) может даваться любым лицом (авалистом), за исключением плательщика.

Чек оплачивается за счет средств чекодателя и подлежит оплате при условии предъявления его к оплате в срок, установленный законом. Представление чека в банк, обслуживающий чекодержателя, на инкассо для получения платежа считается предъявлением чека к платежу.

Передача прав по чеку (за исключением именного) производится в порядке, установленномст.146 ГК РФ (передача прав по ценной бумаге). В переводном чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа. Лицо, владеющее переводным чеком, полученным по индоссаменту, считается его законным владельцем, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов.

Оплата чека производится в порядке, установленном для инкассового поручения. Зачисление средств по инкассированному чеку на счет чекодержателя производится после получения платежа от плательщика.

Отказ от оплаты чека должен быть удостоверен одним из предусмотренных законом способов:

Ú    совершением нотариусом протеста либо составлением равнозначного акта;

Ú    отметкой плательщика на чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чека к оплате;

Ú    отметкой инкассирующего банка с указанием даты о том, что чек своевременно выставлен и не оплачен.

Чекодержатель обязан известить своего индоссанта и чекодателя о неплатеже в течение двух рабочих дней, следующих за днем совершения протеста или равнозначного акта. В случае отказа плательщика от оплаты чека чекодержатель вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность. Исковая давность по таким искам равна шести месяцам.

39. Понятие и значение обязательства вследствие причинения вреда. Обязательствовследствие причинения вреда (деликтные обязательства) заключается в обязанности лица, причинившего вред личности или имуществу гражданина или имуществу юридического лица, возместить причиненный вред в полном объеме (ст.1064 ГК РФ).

Обязательства вследствие причинения вреда (деликтные обязательства) являются внедоговорными обязательствами. Причинитель вреда в этом обязательстве выступает должником, а потерпевшее лицо – кредитором. Из существа обязательства очевидно, что его стороны не были связаны договорными отношениями либо причинение вреда не следовало из существа договора. Содержанием деликтных обязательств выступает гражданско-правовая ответственность, т.е.претерпевание (несение известных тягот, дополнительного бремени), выступающее в качестве правового последствия за совершенное правонарушение. Сущность деликтного обязательства обусловлена и его основными функциями – компенсационной (восстановительной) и охранительной.

Основанием возникновения деликтного обязательства и одновременно юридическим фактом, порождающим соответствующее правоотношение, является вред, причиненный личности или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица. Под вредом понимаются неблагоприятные для потерпевшего имущественные и неимущественные последствия.

Вместе с тем современное гражданское законодательство допускает возмещение не только реально наступившего вреда, но и защищает от опасности причинения вреда в будущем (ст.1065 ГК РФ).

Основной принцип обязательства вследствие причинения вреда заключается в полном возмещении вреда лицом, его причинившим. В литературе этот принцип именуется генеральным деликтом, в соответствии с которым противоправность действия и виновность причинителя вредапрезюмируются.

Сторонами в обязательствах вследствие причинения вреда, по общему правилу, могут выступать граждане, юридические лица, Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования. Лицо, обязанное возместить причиненный вред, является в этом обязательстведолжником. Лицо, имущественным или неимущественным правам которого причинен вред, является потерпевшим и в деликтном обязательстве – кредитором.

Условия возникновения обязательства вследствие причинения вреда. Причинение вреда является основанием возникновения деликтного обязательства в совокупности со следующими условиями:

Ú  причинение вреда;

Ú  противоправность действия (бездействия);

Ú  причинная связь между противоправным действием (бездействием) и причинением вреда;

Ú  вина причинителя.

Вред может быть имущественным (уничтожение имущества, его повреждение, расходы по восстановлению имущества, упущенная выгода и т.п.) и неимущественным (причинение вреда жизни и здоровью, морального вреда).

Противоправность действия (бездействия) как условие возникновение деликтнойответственности выражается в нарушении причинителем вреда и нормы права, и одновременно –субъективного права потерпевшего. Принцип генерального деликта исходит из правила – всякое причинение вреда противоправно, если законом не установлено иное. Например, правомерным и не подлежащим возмещению является вред, возникший при исполнении предусмотренных законом обязанностей по тушению пожара, спасению людей и имущества и т. д. В возмещении вреда также может быть отказано, если вред причинен по просьбе или с согласия потерпевшего, а действияпричинителя вреда не нарушают нравственные принципы общества.

ГК РФ предусматривает два случая причинения вреда правомерными действиями:

Ú  в состоянии необходимой обороны;

Ú  в состоянии крайней необходимости.

Необходимая оборона – это действие, совершенное для защиты интересов государства, общественных интересов, личности или прав самого обороняющегося или другого лица от общественно опасного посягательства путем причинения посягающему вреда. Такие действия не признаются противоправными, и вред, причиненный в состоянии необходимой обороны, не подлежит возмещению. Вред, причиненный при превышении пределов необходимой обороны, возмещается на общих основаниях. Превышением пределов признается явное несоответствие защиты характеру и опасности посягательства.

Вред, причиненный в состоянии крайней необходимости, т.е. для устранения опасности, угрожающей самому причинителю вреда или другим лицам, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена иными средствами, должен быть возмещен лицом, причинившим вред. Учитывая обстоятельства, при которых был причинен такой вред, суд может возложить обязанность его возмещения на третье лицо, в интересах которого действовал причинивший вред, либо освободить от возмещения вреда полностью или частично как это третье лицо, так и причинившего вред.

Причинная связь между действием (бездействием) и причинением вреда выражается в возложении ответственности на причинителя, т. е. на лицо, между действиями (бездействием) которого и наступившим вредом имеется причинно-следственная связь. Закон допускает отступление от общего принципа об ответственности причинителя и возлагает обязанность возместить вред на иное лицо, не являющееся причинителем, если это специально предусмотрено законом (см., например, ст.1069, 1070, 1073-1075 ГК РФ).

Форма и степень вины причинителя вреда в деликтных обязательствах не имеют принципиального значения. Гражданско-правовая ответственность причинителя вреда наступает и при умышленном причинении вреда и тогда, когда он действовал неосторожно. Презумпция виныпричинителя вытекает из существа генерального деликта и освобождает потерпевшего от обязанности доказывать вину причинителя. Вместе с тем причинитель вправе доказывать отсутствие своей вины для освобождения от ответственности. Гражданский кодекс предусматривает в качестве исключения возможность возникновения обязательства вследствие причинения вреда и при отсутствии какой бы то ни было вины причинителя:

Ú  за вред, причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда;

Ú  за вред, причиненный деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих;

Ú  за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги.

Способы возмещения вреда. Удовлетворяя требование о возмещении вреда, суд в соответствии с обстоятельствами дела обязывает лицо, ответственное за причинение вреда, возместить вред в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь и т. п.) или возместить причиненные убытки: реальный ущерб (стоимость утраченного имущества, иные расходы, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права), а также упущенная выгода (неполученные доходы, которые потерпевший получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено). Это правило свидетельствует о принципе полного возмещения причиненного вреда.

В тех случаях, когда определить размер причиненного вреда затруднительно (как правило, такое положение возникает при причинении вреда окружающей среде, животному миру и т. п.), в правовых актах устанавливаются специальные методики, таксы и тарифы подсчета убытков.

Юридическое лицо или гражданин, застраховавшие свою ответственность в порядке добровольного или обязательного страхования в пользу потерпевшего, в случае, когда страховое возмещение недостаточно для того, чтобы полностью возместить причиненный вред, возмещают разницу между страховым возмещением и фактическим размером ущерба.

Право регресса к лицу, непосредственно причинившему вред. По общему правилу, лицо, возместившее вред, причиненный другим лицом (работником при исполнении им служебных, должностных или иных трудовых обязанностей, лицом, управляющим транспортным средством, и т. п.), имеет право обратного требования (регресса) к этому лицу в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом.

Общие правила регрессных требований имеют две особенности:

Ú  Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование в случае возмещения ими вреда, причиненного должностным лицом органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры или суда, имеют право регресса к этому лицу, если его вина установлена приговором суда, вступившим в законную силу;

Ú  лица, возместившие вред, причиненный несовершеннолетними, недееспособными или ограниченно дееспособными лицами, не имеют права регресса к лицу, причинившему вред.

По правилам регресса судом может возложена долевая ответственность на лиц, совместно причинивших вред, хотя по общим правилам сопричинители отвечают перед потерпевшим солидарно.

Учет вины потерпевшего и имущественного положения лица, причинившего вред. В зависимости от степени вины потерпевшего и причинителя вреда, а также с учетом имущественного положения последнего закон допускает исключения из общего правила о полном возмещении вреда:

Ú  суд может уменьшить размер возмещения вреда, причиненного гражданином, с учетом его имущественного положения, за исключением случаев, когда вред причинен действиями, совершенными умышленно;

Ú  размер возмещения должен быть уменьшен, если вред возник или увеличился из-за грубой неосторожности потерпевшего;

Ú  вред, возникший вследствие умысла потерпевшего, возмещению не подлежит;

Ú  при грубой неосторожности потерпевшего и отсутствии вины причинителя вреда в случаях, когда его ответственность наступает независимо от вины, размер возмещения должен быть уменьшен или в возмещении вреда может быть отказано, если законом не предусмотрено иное;

Ú  при причинении вреда жизни или здоровью гражданина отказ в возмещении вреда не допускается, даже при грубой неосторожности потерпевшего;

Ú  вина потерпевшего не учитывается при возмещении дополнительных расходов (п.1 ст.1085 ГК РФ), при возмещении вреда в связи со смертью кормильца, а также при возмещении расходов на погребение.

Особенности отдельных видов обязательств вследствие причинения вреда.Обязательства вследствие причинения вреда могут быть классифицированы по различным критериям, в том числе: особенностям причинителя вреда; характеру вреда; характеру противоправных действий.

В зависимости от личности причинителя различается вред, причиненный:

Ú  несовершеннолетним в возрасте до 14 лет (малолетним);

Ú  несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет;

Ú  недееспособным;

Ú  лицом, которое не могло понимать значения своих действий или руководить ими;

Ú  государственными органами, органами местного самоуправления, а также их должностными лицами;

Ú  органами   дознания,   предварительного   следствия, прокуратуры и суда;

Ú  юридическим лицом или гражданином за вред, причиненный его работником.

По характеру вреда;

Ú  вред, причиненный имуществу;

Ú  вред, причиненный жизни и здоровью;

Ú  моральный вред.

В зависимости от характера противоправной деятельности выделяется:

Ú  вред, причиненный источником повышенной опасности;

Ú  вред вследствие недостатков товаров, работ или услуг.

Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними и недееспособными гражданами. Общая особенность данной группы правоотношений состоит в том, что за вред, причиненный такими гражданами, ответственность (прямую или субсидиарную) несут не непосредственные причинители, а иные названные в законе лица. Обязательства этих лиц вследствие причинения вреда имеют самостоятельный характер, образуют собственный состав условий (вреда, противоправных действий, вины, причинной связи) гражданско-правовой ответственности. Вина родителей (усыновителей, опекунов, попечителей) заключается в неосуществлении надзора за несовершеннолетними, безответственное отношение к их воспитанию, неправомерное использование своих прав по отношению к детям (попустительство или поощрение озорства, хулиганских действий, безнадзорность детей, отсутствие внимания к ним и т. п.), результатом которого явилось неправомерное поведение, повлекшее вред. Родители (усыновители, опекуны, попечители, учреждения и организации, осуществляющие воспитание или надзор) освобождаются от ответственности за вред, причиненный несовершеннолетними или недееспособными гражданами, если докажут отсутствие своей вины.

К противоправным действиям, таким образом, относятся как ненадлежащее воспитание, так и ненадлежащий надзор за причинителями вреда. Отдельно проживающий родитель несет равную ответственность с родителем, который проживает вместе с ребенком. Если родитель по вине другого родителя был лишен возможности участвовать в воспитании своего ребенка, суд может освободить его от ответственности.

На родителя, лишенного родительских прав, суд может возложить ответственность за вред, причиненный его несовершеннолетним ребенком, в течение трех лет после лишения родителя родительских прав, если поведение ребенка, повлекшее причинение вреда, явилось следствием ненадлежащего осуществления родительских обязанностей.

Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетним в возрасте до 14 лет (малолетним), несут:

Ú  его родители (усыновители) или опекуны;

Ú  воспитательное, лечебное учреждение, учреждение социальной защиты населения или другое аналогичное учреждение, которое в силу закона является его опекуном;

Ú  образовательное, воспитательное, лечебное или иное учреждение, обязанное осуществлять за ним надзор;

Ú  лицо, осуществляющее надзор на основании договора.

Кроме того, суд может с учетом имущественного положения потерпевшего и причинителявреда, а также других обстоятельств принять решение о возмещении вреда полностью или частично за счет самого причинителя вреда при совокупности условий:

Ú  родители (усыновители), опекуны умерли или не имеют достаточных средств для возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью потерпевшего;

Ú  причинитель вреда стал полностью дееспособным;

Ú  причинитель вреда обладает необходимыми средствами.

Обязанность родителей (усыновителей), опекунов, образовательных, воспитательных, лечебных и иных учреждений по возмещению вреда, причиненного малолетним, не прекращается с достижением малолетним совершеннолетия или получением им имущества, достаточного для возмещения вреда.

По общему правилу, несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет самостоятельно несут ответственность за причиненный вред на общих основаниях. В случае, когда у указанного несовершеннолетнего нет доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда, вред должен быть возмещен полностью или в недостающей части:

Ú  его родителями (усыновителями) или попечителем;

Ú  воспитательным, лечебным учреждением, учреждением социальной защиты населения или другим аналогичным учреждением, которое в силу закона является его попечителем.

Обязанность родителей (усыновителей), попечителя и соответствующего учреждения по возмещению вреда, причиненного несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет, прекращается:

Ú  по достижении причинившим вред совершеннолетия;

Ú  до достижения совершеннолетия у причинителя появились доходы или иное имущество, достаточные для возмещения вреда;

Ú  либо когда он до достижения совершеннолетия приобрел дееспособность.

Вред, причиненный гражданином, признанным недееспособным, возмещают его опекун или организация, обязанная осуществлять за ним надзор. Суд вправе принять решение о возмещении вреда полностью или частично за счет самого причинителя вреда по правилам, аналогичным при возмещении вреда, причиненного малолетними.

Вред, причиненный гражданином, ограниченным в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, возмещается самимпричинителем вреда.

Дееспособный гражданин или несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет, причинивший вред в таком состоянии, когда он не мог понимать значения своих действий или руководить ими, не отвечает за причиненный им вред. Из этого общего правила есть исключения:

Ú    если вред был причинен жизни или здоровью потерпевшего, суд может с учетом имущественного положения потерпевшего и причинителя вреда, а также других обстоятельств возложить обязанность по возмещению вреда полностью или частично на причинителя вреда;

Ú    если вред причинен лицом, которое не могло понимать значения своих действий или руководить ими вследствие психического расстройства, обязанность возместить вред может быть возложена судом на проживающих совместно с этим лицом его трудоспособных супруга, родителей, совершеннолетних детей, которые знали о психическом расстройстве причинителявреда, но не ставили вопрос о признании его недееспособным;

Ú    причинитель вреда не освобождается от ответственности, если сам привел себя в состояние, в котором не мог понимать значения своих действий или руководить ими, употреблением спиртных напитков, наркотических средств или иным способом.

Ответственность за вред, причиненный государственными органами, органами местного самоуправления, а также их должностными лицами. Ответственность за вред, причиненный публичной властью, предусмотрена не только гражданским законодательством, но ист.53 Конституции РФ. Особенности данного вида обязательств обусловлены особымисубъектами ответственности – ими являются органы публичной власти или обладающие властными полномочиями их должностные лица. К органам государственной власти (федеральной и субъектов Федерации) относятся органы всех ветвей власти – законодательной, исполнительной, судебной. Муниципальные органы также наделены властными полномочиями и несут ответственность в соответствии с рассматриваемой нормой.

Общее правило деликтной ответственности публичных образований заключается в следующем: вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, подлежит возмещению за счет соответствующей казны (ст.1069 ГК РФ). Под действием органов власти понимаются правовые акты, постановления, приказы и т. д., бездействие выражается в неисполнении органами и должностными лицами возложенных на них обязанностей.

Состав условий гражданско-правовой ответственности за вред, причиненный публичной властью, отличен от генерального деликта характером противоправности действий (бездействия) органов власти:

Ú  противоправность выражается в незаконности акта или иного проявления власти;

Ú  бремя доказывания противоправности действий публичной власти лежит на потерпевшем.

Поскольку акты органов публичной власти предполагаются законными, для возникновения ответственности необходимо предварительное судебное признание таких актов недействительными.

Ответственность за вред, причиненный органами следствия, прокуратуры и суда.Ответственность этих органов за вред, причиненный определенными незаконными действиями, имеет существенные особенности:

Ú  закон ограничил состав причинителей вреда правоохранительными и судебными органами;

Ú  потерпевшим в данном виде обязательств может быть исключительно гражданин;

Ú  незаконность действий правоохранительных органов, причинивших вред гражданину, должна быть доказана вступившим в силу оправдательным приговором, прекращением уголовного или административного дела по реабилитирующим потерпевшего основаниям;

Ú  ответственность правоохранительных органов выражается в возмещении вреда в полном объеме независимо от вины должностных лиц органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, кроме случаев причинения вреда при осуществлении правосудия, где условием ответственности служит установленная вступившим в силу приговором вина судьи.

Ú  четко и исчерпывающе определен перечень незаконных вредоносных действий за которые ответственность наступает независимо от виды соответствующего должностного лица:

1.   незаконное осуждение;

2.   незаконное привлечение к уголовной ответственности;

3.   незаконное применение в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде;

4.   незаконное наложение административного взыскания в виде ареста или исправительных работ;

Особенности ответственности юридического лица или гражданина за вред, причиненный его работником. Юридическое лицо либо гражданин возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей (ст.1068 ГК РФ). Специфичность данного обязательства заключается в том, что ответственность за вред, причиненный работником, возникает непосредственно у работодателя. Работодатель выступает должником по деликтному обязательству и обладает правом требования к непосредственному виновнику о возмещении выплаченных сумм. Для правильной оценки действий работника, причинившего вред, и установления характера отношений работника и работодателя необходимо учитывать приоритет норм трудового законодательства.

Применительно к правилам, регулирующим данный вид ответственности, работниками признаются:

Ú  граждане, выполняющие работу на основании трудового договора (контракта);

Ú  граждане, выполняющие работу по гражданско-правовому договору, если при этом они действовали или должны были действовать по заданию соответствующего юридического лица или гражданина и под его контролем за безопасным ведением работ.

Хозяйственные товарищества и производственные кооперативы возмещают вред, причиненный их участниками (членами) при осуществлении последними без заключения трудового договора предпринимательской, производственной или иной деятельности товарищества или кооператива.

Ответственность за вред, причиненный деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих. Сущность этого обязательства заключается в том, что юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих, обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности.

Источник повышенной опасности – проявление исключительно в деятельности, т. е. использовании, в том числе организованном, свойств и характеристик природных или созданных человеком предметов материального мира, обладающих особой вредоносностью и не поддающихся полному контролю со стороны человека.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. № 3 «О судебной практике по делам о возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья»характеризует указанную деятельность как «деятельность, осуществление которой создает повышенную вероятность причинения вреда из-за невозможности полного контроля за ней со стороны человека, а также деятельность по использованию, транспортировке, хранению предметов, веществ и иных объектов производственного, хозяйственного и иного назначения,обладающих такими же свойствами».

Гражданский кодекс дает примерный, далеко не полный перечень источников повышенной опасности: транспортные средства, механизмы, электрическая энергия высокого напряжения, атомная энергия, взрывчатые вещества, сильнодействующие яды, а также осуществление строительной и иной связанной с нею деятельности. Следует иметь в виду, что источником повышенной опасности может быть только движущийся автомобиль, работающий механизм, самопроизвольное проявление вредоносных свойств материалов, веществ.

Субъектом обязательства возмещения вреда, причиненного источником повышенной опасности, выступают юридическое лицо или гражданин, которые владеют источником повышенной опасности:

Ú  на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления;

Ú  на праве аренды, по доверенности на право управления транспортным средством, в силу распоряжения соответствующего органа о передаче ему источника повышенной опасности и на ином законном основании.

Главная особенность данного вида деликтной ответственности заключается в том, чтообязательство за вред, причиненный источником повышенной опасности, возникает у владельца независимо от наличия или отсутствия его вины. Владелец источника повышенной опасности освобождается от ответственности только в следующих случаях:

Ú  вред возник вследствие непреодолимой силы;

Ú  вред явился результатом умысла потерпевшего;

Ú  источник повышенной опасности выбыл из его обладания в результате противоправных действий других лиц.

В последнем случае ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности, несут лица, противоправно завладевшие источником. Вместе с тем, если будет установлено, что в противоправном завладении источника повышенной опасности виновен и его владелец (оставил без присмотра работающее транспортное средство), суд вправе возложитьответственность как на владельца, так и на лицо, противоправно завладевшее источником повышенной опасности,

При отсутствии вины владелец источника повышенной опасности освобождается от ответственности полностью или частично, если вред возник вследствие грубой неосторожности потерпевшего. С учетом имущественного положения гражданина, владеющего источником повышенной опасности, и при отсутствии умысла причинителя суд вправе уменьшить размер возмещения ущерба. Вместе с тем закон не допускает отказ в возмещении при причинении вреда жизни или здоровью гражданина.

Отдельно закон предусматривает ситуации, когда вред причиняется взаимодействием источников повышенной опасности: столкновением автотранспортных средств между собой, взаимодействием механизмов и взрывчатых веществ я т. д. В таких случаях:

Ú  вред, причиненный в результате взаимодействия источников повышенной опасности их владельцами друг другу, возмещается по общим правилам (ст.1064 ГК РФ);

Ú  если вред третьим лицам причинен в результате взаимодействия источников повышенной опасности, их владельцы несут ответственность солидарно.

Возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. Вред, причиненный жизни и здоровью человека, возмещается по общим правилам ответственности за причинение вреда с учетом высокой ответственности общества, любой организации и каждого человека за жизнь и здоровье человека. Жизнь и здоровье человека бесценны и не могут быть возвращены выплатой денег. Гражданский кодекс лишь в максимально возможной степени обеспечивает определенную компенсацию понесенных потерпевшим или его близкими имущественных потерь (ст.1084-1094 ГК РФ). Возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью гражданина, производится по общим правилам исполнения деликтных обязательств за исключением следующих особенностей данного вида ответственности.

Основание данного вида обязательств по возмещению вреда – причинение смерти, увечья, травмы, а также морального вреда – обусловливает статус потерпевшего: им может быть только гражданин.

Причем, по действующим правилам, возмещается не только внедоговорный вред, но и вред, причиненный жизни и здоровью гражданина при исполнении определенных договоров. Так, по правилам деликтной ответственности возмещается вред жизни и здоровью гражданина, причиненный, например, при осуществлении перевозки, предоставлении медицинских, туристических и иных услуг, а также при исполнении потерпевшим обязанностей военной службы, службы в милиции и других соответствующих обязанностей. Следует иметь в виду, что если законом или договором предусматривается более высокий размер возмещения, то приоритет имеют нормы этого закона или договора.

Объем возмещения вреда, причиненного повреждением здоровья, составляет: утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь, и дополнительные расходы.

При определении утраченного заработка (дохода) не учитываются и не влекут уменьшения размера возмещения вреда (не засчитываются в счет возмещения вреда):

Ú  пенсия по инвалидности, назначенная потерпевшему в связи с увечьем или иным повреждением здоровья;

Ú  другие пенсии, пособия и иные подобные выплаты, назначенные как до, так и после причинения вреда здоровью;

Ú  заработок (доход), получаемый потерпевшим после повреждения здоровья.

Дополнительные расходы, к которым, в частности, относятся:

Ú  расходы на лечение;

Ú  дополнительное питание;

Ú  приобретение лекарств, протезирование;

Ú  посторонний уход, санаторно-курортное лечение;

Ú  приобретение специальных транспортных средств;

Ú  подготовка к другой профессии возмещаются, если установлено, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не имеет права на их бесплатное получение (ст.1085 ГК РФ).

Размер подлежащего возмещению заработка потерпевшего определяется с учетом всех видов оплаты его труда по трудовым и гражданско-правовым договорам, облагаемым подоходным налогом, кроме выплат единовременного характера (выходное пособие при увольнении). Доходы от предпринимательской деятельности (на основании данных налоговой инспекции), а также авторский гонорар включаются в состав утраченного заработка. В случае если потерпевший на момент причинения вреда не работал, учитывается по его желанию заработок до увольнения либо обычный размер вознаграждения работника его квалификации в данной местности, но не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по Российской Федерации (ст.1086 ГК РФ).

Возмещение вреда малолетнему. Если причинен вред здоровью малолетнего, причинительвозмещает расходы, связанные с увечьем или иным повреждением здоровья малолетнего. Не имеющим заработка несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет кроме указанных расходов возмещается вред, связанный с утратой или уменьшением его трудоспособности, исходя из установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по Российской Федерации. Несовершеннолетним, имеющим заработок, размер возмещения, определяемого по общим правилам, не должен быть ниже установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по Российской Федерации (ст.1087 ГК РФ).

Возмещение вреда в связи со смертью кормильца. Лицам, имеющим право на возмещение вреда в связи со смертью кормильца, вред возмещается в размере той доли заработка (дохода) умершего, которую они получали или имели право получать на свое содержание при его жизни. К лицам, имеющим такое право, закон относит:

Ú  нетрудоспособных, состоявших на иждивении умершего или имевших ко дню его смерти право на получение от него содержания;

Ú  ребенка умершего, родившегося после его смерти;

Ú  одного из родителей, супруга или другого члена семьи, который не работает и занят уходом за находившимися на иждивении умершего его малолетними (или нуждающимися по состоянию здоровья в таком уходе) детьми, внуками, братьями и сестрами;

Ú  лиц, состоявших на иждивении умершего и ставших нетрудоспособными в течение пяти лет после его смерти.

Вред в связи с потерей кормильца возмещается в течение хоть и длительного, но определенного срока:

Ú  несовершеннолетним – до достижения 18 лет;

Ú  учащимся старше 18 лет – до окончания учебы в учебных учреждениях по очной форме обучения, но не более чем до 23 лет;

Ú  женщинам старше 55 лет и мужчинам старше 60 лет – пожизненно;

Ú  инвалидам – на срок инвалидности;

Ú  одному из родителей, супругу либо другому члену семьи, занятому уходом за находившимися на иждивении умершего его детьми, внуками, братьями и сестрами, – до достижения ими 14 лет либо изменения состояния их здоровья.

Порядок определения размера заработка погибшего, доля из которого выплачивается в порядке возмещения вреда, также имеет ряд особенностей:

Ú  в состав доходов умершего наряду с заработком (доходом) включаются получаемые им при жизни пенсия, пожизненное содержание и другие подобные выплаты;

Ú  пенсии, назначенные лицам в связи со смертью кормильца, а равно другие виды пенсий, назначенные как до, так и после смерти кормильца, а также заработок (доход) и стипендия, получаемые этими лицами, в счет возмещения им вреда не засчитываются;

Ú  установленный каждому из имеющих право на возмещение вреда в связи со смертью кормильца размер возмещения не подлежит дальнейшему перерасчету (кроме рождения ребенка после смерти кормильца, а также назначения или прекращения выплаты возмещения лицам, занятым уходом за детьми, внуками, братьями и сестрами умершего кормильца).

Лица, ответственные за вред, вызванный смертью потерпевшего, обязаны возместить необходимые расходы на погребение. Пособие на погребение, полученное гражданами, понесшими эти расходы, в счет возмещения вреда не засчитывается.

Последующее изменение размера возмещения вреда. Возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, носит длящийся, часто весьма длительный характер. Суммы выплачиваемого гражданам возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью потерпевшего, при повышении стоимости жизни подлежат индексации в установленном законом порядке. С учетом ряда иных обстоятельств суд также может увеличить или уменьшить размер такого возмещения.

Потерпевший вправе требовать увеличения размера возмещения:

Ú  если его трудоспособность в дальнейшем уменьшилась в связи с причиненным повреждением здоровья по сравнению с той, которая оставалась у него к моменту присуждения ему возмещения вреда;

Ú  если имущественное положение гражданина, на которого возложена обязанность возмещения вреда, улучшилось, а размер возмещения был ранее уменьшен в связи с тяжелым материальным положением причинителя.

Лицо, возмещающее вред, вправе требовать уменьшения размеры выплат:

Ú  если трудоспособность потерпевшего возросла по сравнению с той, которая была у него к моменту присуждения возмещения вреда;

Ú  если его имущественное положение в связи с инвалидностью либо достижением пенсионного возраста ухудшилось по сравнению с положением на момент присуждения возмещения вреда (при условии неумышленного причинения вреда).

Порядок возмещения. Порядок выплат возмещения вреда, вызванного уменьшением трудоспособности или смертью потерпевшего, предписан ГК РФ в виде ежемесячных платежей. И лишь по просьбе причинителя и на основании решения суда платежи могут быть произведены единовременно, но не более чем за три года.

Возмещение дополнительных расходов осуществляется по мере их несения потерпевшим. Вместе с тем суд может обязать причинителя вреда выплачивать эти суммы заранее, если необходимость несения в будущем дополнительных расходов следует из медицинской экспертизы или иным образом обоснована (ст.1092 ГК РФ).

Особый порядок обеспечения выплат возмещения вреда жизни и здоровью предусмотрен при ликвидации юридического лица как причинителя. Соответствующие платежи в этом случае должны быть капитализированы для выплаты их потерпевшему. Законом или иными правовыми актами могут быть установлены и другие случаи, при которых может быть произведена капитализация платежей.

Возмещение вреда, причиненного вследствие недостатков товаров, работ или услуг.Вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом или изготовителем (исполнителем) товара, работы или услуги независимо от их вины и от того, состоял потерпевший с ними в договорных отношениях или нет (ст.1095 ГК РФ).

Ответственность за вред, причиненный недостатком товаров, работ или услуг, относится к специальному деликту, предусматривающему более тяжкие для причинителя вреда юридические последствия. Обязательства изготовителя или продавца предусматриваются не только ГК РФ, но иЗаконом РФ «О защите прав потребителей».

Ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги, наряду с общими правилами деликтных обязательств имеет ряд следующих принципиальных отличий:

Ú  правила о данном виде деликтных обязательств применяются только в случаях приобретения товара (выполнения работы, оказания услуги) в потребительских целях, а не для использования в предпринимательской деятельности;

Ú  ответственными за вред, причиненный вследствие недостатков, являются: а) товара –продавец или изготовитель товара (по выбору потерпевшего); б) работ или услуг – лицо, выполнившее работу или оказавшее услугу (исполнитель).

Ú  вред, причиненный вследствие непредоставления полной или достоверной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению любым из указанных лиц. Лицами, которым возмещается данный вред, являются не только граждане, но и юридические лица;

Ú  ответственность за вред, причиненный недостатками товара (работы, услуги), наступаетнезависимо от наличия или отсутствия вины причинителя;

Ú  для возмещения вреда, причиненного в результате недостатков товара (работы, услуги), закон устанавливает особые сроки: в течение установленного срока годности или срока службы товара (работы, услуги); если срок годности или срок службы не установлен, то в течение 10 лет со дня производства товара (работы, услуги).

Срок не имеет никакого значения, и независимо от времени причинения вред подлежит возмещению в следующих случаях:

Ú  в нарушение требований закона срок годности или срок службы продавцом или исполнителем не установлен;

Ú  потерпевший не был предупрежден о необходимых действиях по истечении срока годности или срока службы и возможных последствиях при невыполнении указанных действий;

Ú  потерпевшему не была предоставлена полная и достоверная информация о товаре (работе, услуге);

Ú  продавец или изготовитель товара, исполнитель работы или услуги освобождается от ответственности только в случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения (ст.1098 ГК РФ);

Ú  в соответствии с Законом РФ «О защите прав потребителей» потерпевшему гражданину может компенсироваться при причинении вреда вследствие недостатков товаров, работ и услуг иморальный вред.

Компенсация морального вреда. Если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации (ст.151 ГК РФ).

Неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством (ст.2 ГК РФ), и компенсация морального вреда – это один из способов их защиты. Основное назначение данного вида обязательства – компенсация за нарушение личных неимущественных прав и посягательство на иные нематериальные блага (достоинство личности, честь, доброе имя и т. д.).

Кроме этого, законом может быть предусмотрено возмещение морального вреда и при нарушении прав имущественных, в том числе вытекающих из договора. Так, Закон РФ «О защите прав потребителей» прямо распространяет на противоправно действующего продавца (изготовителя) обязательства по возмещению морального вреда потребителю-гражданину практически по всем договорам с участием граждан (купли-продажи, выполнения работ, оказания услуг и т. д.).

Полное понятие морального вреда дается в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. № 10 «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда»: «Под моральным вредом понимаются нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и т. п.) или нарушающими его личные неимущественные права (право на пользование своим именем, право авторства и другие неимущественные права в соответствии с законами об охране прав на результаты интеллектуальной деятельности) либо нарушающими имущественные права гражданина».

Компенсация морального вреда осуществляется независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда. В практике иски о возмещении морального вреда заявляются как наряду с имущественными требованиями (например, о возмещении понесенных расходов), так и самостоятельно.

Особенность субъектного состава данного деликтного обязательства – потерпевшим всегда является гражданин (физическое лицо).

Основания компенсации морального вреда. Ответственность за причинение морального вреда регулируется общими правилами генерального деликта, включающего в себя моральный вред, противоправные действия, причинную связь, вину. В отдельных случаях закон прямо указывает на возможность компенсации морального вреда независимо от вины причинителя. Таковыми являются:

Ú  причинение вреда жизни или здоровью гражданина источником повышенной опасности;

Ú  причинение вреда гражданину в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ;

Ú  причинение вреда распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию.

Способ и размер компенсации морального вреда. ГК РФ в качестве единственного способа исполнения обязательств по компенсации морального вреда определяет денежную форму.

Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также степени виныпричинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда. При определении размера компенсации вреда должны учитываться требования разумности и справедливости.

Характер физических и нравственных страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего. Должно быть учтено и имущественное положение причинителя морального вреда.

Понятие и значение обязательства вследствие неосновательного обогащения. Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратитьпоследнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение) (ст.1102 ГК РФ).

Обязательства вследствие неосновательного обогащения называются также кондикционнымобязательством. Как видно из определения этого обязательства, оно носит универсальный характер и в упрощенном виде представляет правило: «чужое следует возвратить». К числу признаков обязательств вследствие неосновательного обогащения:

Ú  необходимо, чтобы одно лицо приобрело (сберегло) имущество за счет другого, т. е. чтобы увеличение или сохранение в прежнем размере имущества на одной стороне явилось результатом соответствующего уменьшения на другой стороне, и,

Ú  нужно, чтобы приобретение (сбережение) имущества одним лицом за счет другого произошло при отсутствии к тому достаточных оснований, предусмотренных законом или сделкой.

В качестве условий возникновения кондикционных обязательств закон предусматривает:

Ú  неосновательное обогащение (лицо приобретает имущество за счет другого лица, т. е. приобретение имущества одним непременно должно повлечь умаление имущества другого);

Ú  неосновательное сбережение (лицо сберегает имущество, которое должно было утратить, в связи с тем, что вместо него утратило имущество другое лицо).

К названным условиям следует причислить и особый случай неосновательного обогащения в виде временного пользования чужим имуществом без намерения его приобрести или чужими услугами. Такое лицо должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.

Неосновательное обогащение может являться результатом не только действий приобретателя, но и равным образом поведения потерпевшего, третьих лиц, а также помимо воли участников обязательства.

Конструкция обязательств вследствие неосновательного обогащения может носить как самостоятельный характер, например при истребовании ошибочно перечисленных средств, так и применяться субсидиарно (дополнительно) к иным, схожим требованиям:

Ú  о возврате исполненного по недействительной сделке; об истребовании имущества собственником из чужого незаконного владения;

Ú  одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством;

Ú  о возмещении вреда, в том числе причиненного недобросовестным поведением обогатившегося лица.

Сторонами в обязательствах вследствие неосновательного обогащения могут выступать граждане, юридические лица, РФ, субъекты Федерации, муниципальные образования. Должник –это лицо, которое неосновательно приобрело или сохранило имущество, т. е. приобретатель,кредитор – это потерпевший, за счет которого приобретено или сохранено имущество.

Имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в натуре. Если предметом кондикционных обязательств является имущественное право, потерпевший вправе требовать восстановления прежнего положения, в том числе возвращения ему документов, удостоверяющих переданное право. В случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества (ст.1107 ГК РФ).

Приобретатель несет перед потерпевшим ответственность:

Ú  за всякие, в том числе и за всякие случайные, недостачу или ухудшение неосновательно приобретенного или сбереженного имущества, происшедшие после того, как он узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения;

Ú  за те же последствия и до того, как он узнал или должен был узнать о неосновательном обогащении, при условии умысла или грубой неосторожности;

Ú  по возмещению всех доходов, которые он извлек или должен был извлечь из этого имущества с того времени, когда узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения.

Потерпевший обязан возместить своевременно возвратившему имущество приобретателю понесенные им необходимые затраты на содержание и сохранение имущества с того времени, с которого он обязан возвратить доходы зачетом полученных им выгод.

ГК РФ дает исчерпывающий перечень следующих случаев, при которых неосновательное обогащение не подлежит возврату (ст.1109 ГК РФ). В частности, не может быть по этому основанию истребовано:

Ú  имущество, переданное во исполнение обязательства до наступления срока исполнения, если обязательством не предусмотрено иное;

Ú  имущество, переданное во исполнение обязательства по истечении срока исковой давности;

Ú  заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки;

Ú  денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства либо предоставило имущество в целях благотворительности.

26. Понятие и значение договора подряда. Договор подряда – это соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчик, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст.702 ГК РФ).

Главной целью подряда является создание (в том числе путем переработки) подрядчиком вещи как результата работ, т. е. появление нового объекта права собственности и ее введение в оборот посредством передачи заказчику — конкретному, заранее известному лицу (в отличие от производства товаров на продажу). Договором подряда охватывается и выполнение другой работы, имеющей материальный результат (ремонт вещи, ее покраска и т. п.). В отличие от выполнения работ на основании трудового договора в договоре подряда оплачивается не сам труд работника, а его конечный, материальный результат. Особенностями гражданско-правового регулирования поГК РФ объясняется то, что, по общему правилу, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (ст.703 ГК РФ) и то, что работа выполняется иждивением подрядчика — из его материалов, его силами и средствами (ст.704 ГК РФ).

Договор подряда является:

Ú    консенсуалъным;

Ú    возмездным;

Ú    двусторонним.

Сторонами договора подряда являются подрядчик и заказчик, в качестве которых, по общему правилу, могут выступать любые дееспособные лица. Если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц – субподрядчиков. В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика. Генеральный подрядчик отвечает за действия субподрядчиков как за свои собственные. Особые требования могут предъявляться к субъектному составу отдельных видов договора подряда.

Предметом договора подряда являются действия подрядчика по изготовлению или переработке вещи, выполнению другой работы, полученный материальный результат и передача этого результата заказчику.

Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной гибели или повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик. При уклонении заказчика от принятия выполненной работы риск случайной гибели (повреждения) признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться. Что касается материалов, оборудования, переданного для переработки вещи или иного используемого для исполнения договора имущества, то риск их случайной гибели или повреждения, по общему правилу, несет предоставившая их сторона.

В договоре должны быть указаны начальный и конечный сроки выполнения работы и могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Цена работы указывается в договоре, а при ее отсутствии она определяется как цена, обычно взимаемая за аналогичные работы. Цена может быть определена путем составления сметы – приблизительной или твердой (последняя презюмируется).

Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик – ее уменьшения. При существенном возрастании цены работы, которую нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения твердой сметы, а при отказе заказчика выполнить это требование – расторжения договора в судебном порядке.

Если возникла необходимость в существенном превышении приблизительной сметы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение сметы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчику уплачивается цена выполненной части работы. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения приблизительной сметы, сохраняет право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Качество выполненной работы должно соответствовать условиям договора, а при отсутствии или неполноте условий договора – требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если законодательством предусмотрены обязательные требования к работе (ГОСТы, стандарты и т. п.), подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования.

Законодательством, договором или обычаями делового оборота может быть предусмотренгарантийный срок для результата работы. Если иное не предусмотрено договором, гарантийный срок начинает течь с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком.

Сроки обнаружения ненадлежащего  качества. Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока. В случае, когда предусмотренный   договором   гарантийный   срок   составляет   менее двух лет и недостатки результата работы обнаружены заказчиком по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет с начала течения гарантийного срока, подрядчик несет ответственность, если заказчик докажет, что недостатки возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам, возникшим до этого момента. В случае, когда гарантийный срок не установлен, требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота.

Срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, составляет, по общему правилу, один год. Течение срока исковой давности начинается со дня приемки результата работы в целом. Если установлен гарантийный срок и заявление по поводу недостатков результата работы сделано в пределах гарантийного срока, течение срока исковой давности начинается со дня заявления о недостатках.

В отношении формы договора действуют общие правила о форме сделок.

Содержание договора. Подрядчик обязан качественно и в срок выполнить работу и передать заказчику ее результат с необходимой информацией, касающейся эксплуатации или иного использования результата работ. Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

Ú    непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

Ú    возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

Ú    иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об указанных обстоятельствах либо продолживший работу, не дожидаясь ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

При ненадлежащем качестве работы заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

Ú  безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

Ú  соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

Ú  возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Подрядчик, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества.

Подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен.

Заказчик обязан, если это предусмотрено договором, предоставить подрядчику материалы, оборудование, техническую документацию или подлежащую переработке вещь. Подрядчик вправене приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору препятствует исполнению договора, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанностиподрядчик вправе требовать по своему выбору:

Ú    возмещения причиненных убытков;

Ú    перенесения сроков исполнения работы;

Ú    увеличения указанной в договоре цены работы.

Заказчик обязан принять результат работ. Осмотр и принятие результата работ осуществляются с участием подрядчика с составлением акта. При обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе заказчик должен немедленно заявить об этом подрядчику. Последующая ссылка на недостатки работы допускается лишь в случаях, когда в акте были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. Если иное не предусмотрено договором, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на явные недостатки работы. Заказчик, обнаруживший после приемки работы скрытые недостатки, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении.

Если иное не предусмотрено договором, при уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит.

Заказчик обязан оплатить подрядчику цену работ. При неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора, подрядчик имеет право на удержание результата работ и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм. В случаях, когда исполнение работы по договору стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы.

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора:

Ú  при несогласии с предложением подрядчика увеличить приблизительную смету;

Ú  в случае если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным;

Ú  в случае если недостатки результата работы в установленный срок не были устранены подрядчиком либо являются существенными и неустранимыми;

Ú  в любое время до сдачи ему результата работы (если иное не предусмотрено договором), уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе от исполнения договора.

Подрядчик вправе отказаться от исполнения договора:

Ú              в случае если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика, не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности;

Ú  при неисполнении заказчиком встречных обязанностей по договору.

Особенности отдельных видов договора подряда. Договор бытового подряда. По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу. Договор бытового подряда является публичным договором.

Подрядчик обязан до заключения договора предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию о предлагаемой работе, ее видах и об особенностях, о цене и форме оплаты, а также сообщить заказчику по его просьбе другие относящиеся к договору и соответствующей работе сведения. Заказчик вправе требовать расторжения заключенного договора без оплаты выполненной работы, а также возмещения убытков в случаях, когда вследствие неполноты или недостоверности полученной от подрядчика информации был заключен договор на выполнение работы, не обладающей свойствами, которые имел в виду заказчик.

В случае обнаружения существенных недостатков результата работы заказчик вправе предъявить подрядчику требование о безвозмездном устранении таких недостатков, если докажет, что они возникли до принятия результата работы или по причинам, возникшим до этого момента. Это требование может быть предъявлено заказчиком, если указанные недостатки обнаружены по истечении двух лет (для недвижимого имущества – пяти лет) со дня принятия результата работы заказчиком, но в пределах установленного для результата работы срока службы или в течение 10 лет со дня принятия результата работы заказчиком, если срок службы не установлен. При невыполнении подрядчиком указанного требования заказчик вправе в течение того же срока потребовать либо возврата уплаченной части цены, либо возмещения расходов, понесенных в связи с устранением недостатков, либо отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Договор строительного подряда. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект недвижимости либо выполнить иные строительные работы (включая капитальный ремонт), а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок.

Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Заказчик вправе вносить, изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости нe превышают 10% указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

Заказчик в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор об оказании, заказчику услуг такого рода с соответствующим инженером (инженерной организацией).

Предельный срок обнаружения заказчиком недостатков построенного (отремонтированного) объекта недвижимости составляет пять лет.

Договор подряда на выполнение проектных (изыскательских) работ. По договору подряда на выполнение проектных (изыскательских) работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее составление технической документации и выполнение изыскательских работ, включая недостатки, обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической документации и данных изыскательских работ. При обнаружении недостатков в технической документации или в изыскательских работах подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором не установлено иное.

Подрядные работы для государственных нужд. По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Государственным заказчиком выступают государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или- организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами, а подрядчиком – юридическое лицо или гражданин.

Основания и порядок заключения государственного контракта определяются в соответствии с положениями о поставке товаров для государственных нужд. Государственный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

При уменьшении соответствующими государственными органами в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо – и другие условия выполнения работ. Подрядчик вправе требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ.

184