1.2 Содержание и форма гражданско-правовых договоров
Содержание договора составляют условия, по которым достигнуто соглашение. Условия подразделяются на существенные, обычные и случайные.
Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. К ним относятся условия о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Без предмета невозможен договор купли-продажи, поставки, перевозки, поручения и др.
К существенным условиям договора относят и те условия, которые прямо указаны в законе и других правовых актах именно как существенные. Например, в договоре залога в силу п. 1 ст. 339 ГК должны быть указаны предмет залога, его цена или оценка, размер и срок исполнения обязательства. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.
Существенными признаются и те условия, которые необходимы для договоров определенного, именно данного вида. Например, договор страхования невозможен без определения страхового случая, как и договор простого товарищества немыслим без определения сторонами общей хозяйственной или иной цели (ст. ст. 1041 - 1054 ГК РФ).
Наконец, стороны договора могут признать существенными и те его условия, относительно которых настаивала одна из сторон. Например, наличие той или иной упаковки (тары) по договору купли-продажи или поставки.
Обычными условиями договора называют те, которые не нуждаются в согласовании. Независимо от воли участников договора они уже предусмотрены в соответствующих нормативных актах и вступают в действие в момент заключения договора, т.е. автоматически. Например, упаковка и тара в случае поставки колбасных изделий должны в точности соответствовать всем показателям ТУ и ГОСТа.
Кроме вышеназванных, к обычным условиям договора относят: примерные, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре делается отсылка к этим примерным условиям; обычаи делового оборота (п. 5 ст. 421 ГК), если отсутствует в договоре отсылка к примерным условиям.
Случайными условиями договора считаются такие, которые изменяют либо дополняют обычные условия и включаются в текст договора по усмотрению сторон, после чего только и приобретают юридическую силу. Например, при согласовании условий договора поставки стороны не решили вопрос о виде транспортировки. Это будет согласовано потом, а сам договор все равно будет считаться заключенным и без этого случайного условия. Иногда вышеуказанные условия именуются специальными.
Вопрос о правах и обязанностях сторон по договору в юридической литературе является дискуссионным. Некоторые авторы считают, что иногда в содержание договора должны включаться права и обязанности сторон15. Другие полагают, что права и обязанности сторон составляют содержание обязательственного правоотношения, основанного на договоре, а не самого договора как юридического факта, породившего это обязательственное правоотношение. Третья группа правоведов-практиков утверждает, что права и обязанности сторон являются элементом, содержанием предмета договора16.
Противоречива также ситуация и с формами договоров. В связи с тем что договор является одним из видов сделок, к его форме применяются общие правила о форме сделок. Согласно п. 1 ст. 434 ГК договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась (абзац 2 п. 1 ст. 434 ГК).
Для заключения реального договора требуется не только облеченное в требуемую форму соглашение сторон, но и передача соответствующего имущества (п. 2 ст. 433 ГК). Причем и сам факт передачи имущества также должен быть оформлен надлежащим образом. Например, при заключении договора займа между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, передача указанной суммы денег должна сопровождаться выдачей заемной расписки (ст. 808 ГК).
Согласно действующему законодательству договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).
Поскольку всякий договор является сделкой, то законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований (п. 1 ст. 162 ГК). Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой формы сделки, т.е. пункт 1 ст. 162 ГК. В этом случае в связи со спорными правоотношениями стороны лишены права в подтверждение сделки ссылаться на свидетельские показания, а в случаях, прямо указанных в законе или соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (п. 2 ст. 162 ГК).
Следует отметить и такой факт. В правоотношениях между юридическими лицами и гражданами зачастую применяются типовые бланки, призванные лишь облегчить сам процесс оформления письменного договора. Однако от типовых бланков следует отличать типовые договоры, утверждаемые Правительством РФ в случаях, прямо указанных законом (п. 4 ст. 426 ГК РФ). Условия указанных типовых договоров становятся обязательными для их участников, и их нарушение ведет к признанию их ничтожными.
Смысл формы договора состоит прежде всего в правильном закреплении волеизъявления сторон. Причем волеизъявление должно отражать согласованные и добровольные действия всех участников договора. Однако на практике зачастую бывает так, что содержание договора вызывает разночтения в толковании, что порождает в свою очередь споры между контрагентами правоотношений. Для разрешения споров в ст. 431 ГК сформулированы правила толкования договора. Главное в вопросе о толковании договора - это выявление буквального значения содержащихся в нем слов и предложений, вытекающего из них смысла и взаимоотношений.
Анализ диспозиции ст. 431 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что российский законодатель придерживается теории волеизъявления как основной. Так, ч. 1 данной статьи устанавливает, что «при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом». Однако при этом в абз. 2 ст. 431 говорится, что "если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон". В ч. 2 приведенной статьи законодатель устанавливает, что при недостаточности выраженного волеизъявления необходимо уделить внимание самой воле сторон, которая будет выясняться приведенными законодателем примерами (переговоры, переписка, практика). Однако эта позиция далеко не бесспорна. Так, Ю.Б. Карпекин и С.Ю. Кизилов указывают, что сделка - это всегда действие, и только с волеизъявлением закон связывает юридические последствия сделки, на что указывает ст. 153 ГК РФ. По их мнению, волеизъявление и есть юридический факт, влекущий возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей. Именно с момента волеизъявления сделка считается совершенной17.
Однако думается, что нельзя, во-первых, так узко понимать сделку - лишь как волеизъявление. Во-вторых, считаем неверным утверждение о том, что с момента волеизъявления сделка считается совершенной18. Это утверждение противоречит общим положениям ГК РФ о сделках, так как устанавливаются разные правила в отношении форм сделок (устных, письменных; сделок, требующих государственной регистрации), о моменте, когда они считаются совершенными (т.е. заключенными).
2. Порядок и способы заключения гражданско-правовых договоров
2.1 Юридическая процедура заключения договоров
Одним из наглядных примеров применения категории "юридическая процедура" может являться динамика гражданско-правового договора, заключающаяся в процедурах заключения, исполнения, изменения и расторжения гражданско-правового договора. Исходя из определения юридической процедуры, согласно которому юридическая процедура определяется как система последовательно совершаемых действий и возникающих на их базе отношений, направленных на достижение определенного правового результата, обратимся к прикладному значению данного определения.
Обращение к теории гражданско-правового договора в аспекте предмета исследования определяется существованием трех основных источников происхождения (возникновения) обязательств19: обязательства, вытекающие из закона; обязательства, вытекающие из договора; обязательства, следующие из нарушения субъективных прав. Наибольший интерес с позиции комплексной юридической процедуры представляют именно процедуры, связанные с возникновением обязательств на основании договоров как наиболее сложные и разнообразные20.
Гражданско-правовой договор как юридический факт (юридическое действие, сделка) возникает, как известно, в результате процедуры его заключения. Как закреплено в п. 2 ст. 432 ГК РФ, договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Комплекс правовых норм, посвященных оферте и акцепту, уже стал предметом исследований, однако не в аспекте юридической процедуры21.
Актуальность проблематики заключения, изменения и расторжения договоров предопределяется и многочисленными коллизиями в правоприменительной практике, что послужило выработке соответствующих обобщений на уровне высших судебных инстанций. Примером может служить информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. N 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров»22.
Действующее законодательство достаточно детально регламентирует отдельные стадии процедуры заключения (формирования) договора:
1)процедура преддоговорных взаимоотношений между сторонами;
2) процедура формирования оферты и акцепта;
3) процедура признания договора заключенным.
Нами не случайно объединяются процессы формирования оферты и акцепта в единой процедуре в связи с их общей правовой природой. Законодатель различает категории «процесс заключения договора» как динамичный процесс формирования договора (см., например, ст. 432 ГК РФ) и «момент заключения договора» как статику (результат) договорного процесса такого формирования (см., например, ст. 433 ГК РФ). К тому же и сам законодатель придерживается позиции, что юридическое значение (юридическое действие в его динамике) оферта приобретает лишь с момента ее получения адресатом (п. 2 ст. 435 ГК РФ).
Выделение третьей стадии из названных - процедуры признания договора заключенным - предопределено существованием, как было отмечено выше, категории «момент заключения договора». Определяющими здесь становятся вопросы о значении государственной регистрации договоров, предметом которых выступает недвижимое имущество, для момента приобретения договором юридической силы (п. 3 ст. 433 ГК РФ), о значении разграничения реальных и консенсуальных договоров (п. 2 ст. 224 ГК РФ), о различном понимании момента заключения договора в ряде мировых правовых семей. Последнее обстоятельство лежало и в основе объединения во второй стадии процедуры заключения договора категорий «оферта» и «акцепт».
Сама по себе третья стадия заключения договора может носить как внеюрисдикционный, так и юрисдикционный характер. В первом случае договор признается заключенным с момента, обозначенного в законе. Порой такой момент неразрывно связан с предыдущим этапом процедуры заключения договора. Во втором же случае для признания договора состоявшимся (заключенным) необходимо соответствующее судебное решение. Момент вступления в силу данного решения и определяет момент признания договора заключенным. Конечно, тут допустима и иная ситуация, когда суд определяет в своем решении указанный момент.
Рассмотрим указанные выше стадии процедуры формирования договора.
1. Первоначально возникают преддоговорные отношения между сторонами, которые могут оформляться, во-первых, особыми договорными конструкциями, например в рамках предварительного договора (см. ст. 429 ГК РФ), или же, во-вторых, становятся сами по себе основой возникновения правоотношения между сторонами. Ярким примером последнего может служить договор поставки с его особой процедурой урегулирования разногласий при заключении договора (ст. 507 ГК РФ). Данная процедура урегулирования разногласий между сторонами при заключении договора поставки является уникальной гражданско-правовой конструкцией, берущей свое начало в римском институте culpa in contrahendo, когда стороны при отсутствии реальных договорных отношений между ними приобретали друг к другу квазидоговорные притязания23. Некоторые сомнения в полном юридическом соответствии конструкции ст. 507 ГК РФ общей системе договоров уже высказывались в литературе24. При этом основой для разрешения возможных коллизий при применении ст. 507 ГК РФ должна стать - как предлагается - судебная практика.
Вопросы преддоговорной стадии процедуры заключения договора были и являются предметом научной дискуссии25. М.И. Брагинский указывает на два основания возникновения преддоговорных отношений (споров) между сторонами26: (1) уклонение стороны, на которую ГК РФ или иной закон возлагает соответствующую обязанность, от заключения договора (п. 4 ст. 445 ГК РФ); (2) передача на рассмотрение арбитража спора относительно договорных условий, по которому сторон возникли расхождения (см. ст. 446 ГК РФ).
2. Формирование оферты (предложения для заключения договора) и акцепта (согласия на заключение договора). Проблематика формирования оферты и акцепта была достаточно полно исследована в науке гражданского права27. Среди основных характеристик оферты в цивилистике выделяются (ст. 435 ГК РФ): наличие определенности; выражение в оферте намерения лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с принявшим предложение лицом; наличие в оферте объяснения всем существенным условиям договора28. Как справедливо отмечает Л. Эннекцерус, оферта «должна быть настолько определенная, чтобы можно было путем ее принятия достигнуть соглашения о договоре» 29.
По вопросу о существе оферты и акцепта ведутся многочисленные споры. Мы здесь лишь отметим, что четкое юридическое разграничение оферты и акцепта невозможно уже и по той причине, что оферту и акцепт нельзя признать самостоятельными односторонними сделками. Они представляют собой лишь составные части рассматриваемой общей процедуры формирования основы будущего договора как двусторонней сделки.
3. Процедура признания договора заключенным является самостоятельной стадией в общей процедуре заключения договора. Совокупность таких действий, как формирование оферты, направление ее адресату, формирование акцепта и получение акцепта, еще не отвечает на вопрос о заключении договора. По общему правилу договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Вместе с тем данное правило имеет исключения.
Прежде всего такое исключение касается так называемых реальных договоров, т.е. договоров, заключение которых происходит не в момент достижения согласия между сторонами (как об этом сказано в п. 1 ст. 432 ГК РФ, правда, при этом в рамках исключающего другие подходы определения), а в момент передачи вещи (п. 2 ст. 433 ГК РФ). В связи с этим применимым является положение ст. 224 ГК РФ, вводящее и детализирующее категорию «передача».
М.И. Брагинский полагает, что «стороны вправе сами определить, будет ли заключаемый между ними договор реальным или консенсуальным»30. Вместе с тем, как показывает толкование положения п. 2 ст. 433 ГК РФ, в законе не только должна быть указана возможность определения договора как реального, но и предусмотрены конкретные предпосылки для такого применения.
Таким образом, вышесказанное на примере процедуры с позиции ссуды (безвозмездного пользования) подчеркивает значение категории «процедура» для заключения договора.
Таким образом, процедура заключения договора представляет собой сложное юридическое явление, которое приобретает разнообразные формы в процессе своего развития.