Вопрос 51. Субъекты правоотношений в сфере туристской деятельности

Во втором параграфе - субъекты гражданских правоотношений в сфере туристской деятельности - представлена общая характеристика субъектов туристской деятельности.

Туристское правоотношение является составной частью гражданского правоотношения, в связи с чем, в качестве обязательных субъектов выступают покупатель (потребитель, заказчик) - турист, и продавец (исполнитель) - туристская фирма.

В соответствии со ст.1 ФЗ РФ «Об основах туристской деятельности в РФ» туристом является «гражданин, посещающий страну (место) временного пребывания в оздоровительных, познавательных, деловых, спортивных, религиозных и иных целях без занятия оплачиваемой деятельностью в период от 24 часов до 6 месяцев подряд или осуществляющий не менее одной ночевки».

Представляется необходимым предложить определение понятия «турист», отграничивающее его от понятий «путешественник», «экскурсант», «отдыхающий», «командировочный»: «турист - это потребитель туристских услуг, посещающий место временного пребывания с целью отдыха сроком от 24 часов до 6 месяцев».

Преимуществами данного определения являются:

- отсутствие указания на гражданство, что позволяет причислить к туристам и лиц без гражданства;

- определение туриста в качестве потребителя услуг отграничивает его от отдыхающего;

- делается акцент на место временного пребывания (главный признак временность, а вот расстояние, на которое удаляется турист от места постоянного жительства не имеет значения, туристом будет являться и отправляющийся за 1000 км от дома, так и выезжающий за 10 км от места постоянного жительства);

- устанавливается минимальное и максимальное время, в течение которого потребитель будет считаться туристом (если срок посещения составляет менее 24 часов, то в этом случае потребитель будет являться экскурсантом, а не туристом; а если более 6 месяцев, то путешественником);

- определяется главная цель, с которой турист отправляется в место временного пребывания - отдых. Думается, что нет необходимости перечислять сопутствующие отдыху цели: познавательные, культурные, оздоровительные, спортивные, религиозные и др., в связи с тем, что понятие отдыха включает в себя изменение постоянного образа жизни с целью восстановления физических и духовных сил.

В качестве исполнителя (продавца) туристских услуг выступает туристская фирма, под которой понимаются производители и реализаторы туристских услуг.

Туристская фирма, чтобы выступать в гражданско-правовом обороте должна обладать правоспособностью и дееспособностью.

Вопрос 52. Правовой статус туроператора. Отличительные характеристики от правового статуса турагента?

В соответствие с п.19 ст.2 Закона Республики Таджикистан «О туризме» субъектами туристской деятельности являются юридическое и физическое лицо, в том числе иностранное юридическое или физическое лицо или лицо без гражданства, предоставляющее туристские услуги в соответствии с установленным законами Республики Таджикистан порядком. Данный закон предусматривает два субъекта по формированию, продвижению и реализации туристского продукта - туроператор и турагент, которые осуществляют туроператорскую и турагентскую деятельность.  Туроператорская деятельность - деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая на основании лицензии юридическими или физическими лицами. Турагентская деятельность - деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая на основании лицензии юридическими и физическими лицами.  Из сказанного появляется два вопроса: 1) туроператор и турагент являются ли предпринимателями? 2)туроператор и турагент в каких организационно правовых формах могут, создается?  Традиционно участниками (субъектами) предпринимательской деятельности являются индивидуальные предприниматели и юридические лица. Индивидуальный предприниматель (торговец) - самый древний из всех субъектов предпринимательской деятельности. Он обладает особым правовым статусом, который расположен на стыке правомочий обычных граждан и коммерческих организаций. В отношении предпринимателя, как и любого гражданина, действуют правила об ограничении и лишении дееспособности, признании безвестно отсутствующим или умершим. Его имущество переходит по наследству, в том числе вовлеченное в предпринимательскую деятельность. В то же время к деятельности индивидуального предпринимателя применяются положения законодательства о коммерческих организациях (ст.24 ГК РТ). Формальным условием для осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности является легитимность. Легитимность (законность) предпринимательской деятельности означает ее осуществление лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя¹. Однако гражданин, не прошедший государственную регистрацию, не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем.  А юридические лица традиционно разделяются на коммерческие и некоммерческие организации. Но это разграничение весьма условно, поскольку некоммерческие организации также вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Правда, извлечение прибыли не является для них основной целью деятельности, и поэтому она не распределяется среди участников, а направляется на достижение уставных целей организации. В целом, предпринимательская деятельность по своему характеру должна соответствовать целям деятельности некоммерческой организации согласно ее уставу. Для осуществления самостоятельной предпринимательской деятельности ассоциация (союз) юридических лиц создает хозяйственное общество, участвует в хозяйственном обществе или преобразуется в хозяйственное общество или товарищество. Юридическое лицо создается, в первую очередь, для оформления коллективных интересов; оно организует внутренние отношения между участниками, преобразуя их волю вволю организации, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени. На наш взгляд понятие интереса данное Е.П. Губином является полным. По его мнению «Интерес является той силой, которая направляет, толкает субъектов к деятельности, лежит в основе этой деятельности. Он обладает элементом направленности»¹. Юридическое лицо является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего невозможна полноценная предпринимательская деятельность. Деятельность акционеров (учредителей) является не предпринимательской, а "иной не запрещенной законом деятельностью". Хотя она также сопряжена с рисками, поскольку само акционерное общество осуществляет предпринимательскую деятельность. В нашем законодательстве конструкция юридического лица описывается через несколько признаков - это, во-первых, организационное единство, которое проявляется в соподчиненности органов управления (единоличных или коллегиальных), составляющих структуру юридического лица, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Среди коммерческих организаций только участники хозяйственных товариществ могут специально не создавать какие-либо органы управления, а вести дела совместно или поручать их одному из товарищей. Во-вторых, имущественная обособленность создает материальную базу для деятельности юридического лица и при необходимости служит объектом притязаний кредиторов. В-третьих, юридическое лицо, как правило, не отвечает по обязательствам своих участников, так же как и участники не отвечают по обязательствам созданного ими юридического лица. Однако законодательство предусматривает два случая, когда учредители могут нести субсидиарную ответственность по долгам созданного ими юридического лица: если это юридическое лицо создано на праве оперативного управления (казенные предприятия, учреждения) и если его банкротство вызвано виновными действиями учредителя, давшего соответствующие указания по заключению сделок и т.п. В-четвертых, юридическое лицо участвует в предпринимательской деятельности от собственного имени. Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей являются прерогативой органа юридического лица (единоличного или коллегиального); действия работников организации также могут рассматриваться как действия самого юридического лица, за которые оно несет ответственность в той мере, в какой эти действия охватываются их служебными обязанностями.  В соответствие с ст. 17 Закона Республики Таджикистан от 17 мая 2004 г., № 37 "О лицензировании отдельных видов деятельности"¹ в перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии входить «туристская деятельность». Физические и юридические лица, независимо от организационно-правовых форм и собственности, изъявившие желание заниматься отдельными видами деятельности, подлежащие лицензированию, обязаны получить лицензию в порядке установленном Положением об особенностях лицензирования отдельных видов деятельности. Осуществление деятельности, подлежащих лицензированию, без лицензии запрещается. Право осуществления лицензируемой деятельности у юридического или физического лица наступает с момента получения лицензии. Лицензия, выданная юридическому лицу, является единственным документом, дающим право заниматься указанным в ней видом деятельности. В соответствие с главой 41 постановление Правительство Республики Таджикистан «Об утверждении Положения об особенностях лицензирования отдельных видов деятельности»² физические и юридические лица после получения лицензии при организации туристских услуг, обеспечивают выезжающих и внутренних туристов путёвками единого образца. К туристской деятельности относится работы по организации путешествий, экскурсий и связанных с ними услуг на каналах въездного, выездного и внутреннего туризма (туристские агентства, туроператоры, экскурсионные организации, гостиницы, кемпинги, непосредственно занимающиеся организацией туристской деятельности). Выше сказанное доказательство того, что туроператор и турагент являются предпринимателями. И на второй вопрос мы ответим что, туроператор и турагент могут быт и коммерческими и некоммерческими организациями.