3. Залог.

В отличие от иных способов, кредитор верит не должнику, а вещи!

3.1. Понятие и правовая природа залога. Правовое регулирование залоговых отношений.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Кроме того, залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает (п.1 ст.334 ГК).

Таким образом, по общему правилу предмет залога не переходит в собственность залогодержателя, вследствие чего всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства (п.46 постановления Пленумов № 6/8). Однако, в случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования залогодержателя может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя (п.1 ст.334 ГК). Такая передача, в частности, предусмотрена:

 п.6 ст.350 ГК: первые несостоявшиеся торги – договор купли-продажи с зачетом; повторные несостоявшиеся торги – возможность оставить за собой с оценкой не более чем на 10% ниже начальной продажной цены;

 п.п.3, 4 ст.28.1 Закона о залоге (в договоре залога, заключенном между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в обеспечение связанных с предпринимательской деятельностью обязательств и предусматривающем внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество, либо в соглашении о внесудебном порядке обращения взыскания на имущество, переданное в залог по такому договору, стороны вправе предусмотреть следующие положения: 1) предмет залога поступает в собственность залогодержателя; 2) залогодержатель продает предмет залога третьему лицу без проведения торгов, в том числе посредством продажи заложенного движимого имущества по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером, с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного его залогом обязательства).

Концепция РФ: необходимо регламентировать в ГК порядок оставления залогодержателем имущества за собой, а также определить момент возникновения права собственности.

Вопрос о правовой природе залога является спорным:

 это институт обязательственного права (Д.И. Мейер, М.И. Брагинский, С.Н. Братусь);

 это институт вещного права (И.А. Покровский, Л.В. Щенникова) (см. ст.347 ГК – право залогодержателя на виндикационные и негаторные иски);

 залог имеет двойственную природу (это вещный способ обеспечения обязательства) (А.А. Вишневский, О. Свиреденко).

Проект ГК: залоговое обязательство + ипотека как вещное право, в силу которого залогодержатель в целях получения удовлетворения своих требований за счет недвижимой вещи имеет право распорядиться этой заложенной недвижимой вещью в порядке и на условиях, определенных законом или, в случаях, предусмотренных законом, соответствующим договором.

Основными источниками правового регулирования залоговых отношений выступают:

1) ГК (прежде всего, параграф 3 гл.23);

2) ФЗ от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»;

3) Закон РФ от 29 мая 1992 г. № 2872-1 «О залоге», который применяется в части, не противоречащей ГК и ФЗ «Об ипотеке».

Также см. правоприменительные акты:

- п.п.43-48 постановления Пленумов № 6/8;

- Постановление Пленума ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о залоге»;

- Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о залоге, сообщенный информационным письмом Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. № 26;

- Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами, сообщенный информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21 января 2002 г. № 67.