Формы реализации:

По характеру правореализующих действий выделяют:

• Использование – состоит в осуществлении субъектами своих прав, путем реализации управомачивающих норм (право на образование, на создание семьи).

• Исполнение – состоит в обязательном совершении, предусмотренных обязывающими нормами действий (платить налоги).

• Соблюдение – состоит в воздержание от совершения запрещенных нормами права действий (потребление наркотиков).

Соответствуют непосредственному типу реализации права, когда субъекты права претворяют предписания юридических норм в своем поведении без участия компетентных органов.

Непосредственное претворение правовых предписаний в правовое поведение субъектов права, осуществляемое в результате деятельности компетентных органов называется правоприменительным типом реализации права.

Применение норм права – властная деятельность компетентных органов и должностных лиц по реализации правовых норм относительно конкретных жизненных случаев путем вынесения в специально установленных процессуальных формах индивидуально конкретных правовых предписаний (правоприменительных актов).

У правоприменения существует 2 функции:

1. Правообеспечительная – обеспечение и реализация правовых предписаний в фактическом поведении участников правовых отношений (право на образование).

2. Правонаделительная – обеспечение получения субъектом конкретных субъективных прав, предусмотренных существующим правом (право на собственность, после регистрации права собственности).

3. Функция индивидуального регулирования – распространение норм права на конкретные жизненные обстоятельства в результате которого определяются содержание прав и обязанностей, объем юридической ответственности и иные условия поведения участников правоотношения (свидетельство о праве на наследство).

Предпосылки правоприменения:

• Необходимость определения правонарушители, вида и меры юридической ответственности.

• Необходимость решения спора о праве и защиты субъективного права.

• Невозможность возникновения у конкретных лиц предусмотренных юридическими нормами прав и обязанностей без властной деятельности компетентных органов или должностных лиц.

• Необходимость осуществления предусмотренного законодательством контроля за правильностью приобретения прав и возложения обязанностей

Принципы правоприменения:

• Законность

• Обоснованность

• Целесообразность

• Справедливость

• Эффективность.

Пробел в законодательстве, полное или частичное отсутствие нормы, необходимость которой обусловлено развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.

Причины возникновения:

• Низкое качество право подготовительных работ в процедуре принятия, издания нормативно-правового акта

• «Отставание» закона от развивающихся общественных отношений и реальной жизни.

• Стремительные социальные, политические и экономические изменения общества в политической системе (из однопартийной в многопартийную систему, из командной в рыночную экономику, в результате чего государство вынуждено проводить радикальную правовую реформу, в т.ч. революцию).

Виды пробелов:

По степени неурегулированности:

• Абсолютные – полное отсутствие норм необходимых для урегулирования возникшей жизненной ситуации

• Частичные – нормами регулируются сходные отношения.

По времени возникновения:

• Первоначальные – возникают при принятии, издании акта.

• Последующие возникают в результате развития общественных отношений после принятия нормативно-правового акта.

По причинам появления:

• Объективные – законодатель не мог по каким-либо причинам предвидеть потребность в правовом регулировании.

• Субъективные – законодателем проигнорировано наличие потребности в правовом регулировании, проигнорированы правила юридической техники, в силу чего, потребность в правовом регулировании реализована не в полном объеме.

пробел в законодательстве может быть устранен путем восполнения пробела, принять недостающий нормативно-правовой акт или преодолением пробела. Деятельность правоприменительного органа по вынесению решения по конкретному юридическому делу в соответствие с волей законодателя н основе применения аналогии закона или аналогии права.

Аналогия закона – способ преодоления пробела при котором правоприменительное решение принимается (выносится) на основе норм права, регулирующим сходные с рассматриваемым общественные отношения.

Аналогия права – решения выносятся на основе принципов права.

Требования к применению аналогий:

• Применение аналогий недопустимо если она прямо запрещена законом, а также в случае, если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретной нормы (привлечение к юридической ответственности).

• Решение по аналогии возможно только в случае неполноты или отсутствия норм.

• Решение по аналогии предполагает поиск норм в начале в актах той же отрасли права, и в случае отсутствия таковой в другой отрасли и законодательстве в целом.

• Сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств предусмотренных нормой должно быть в существенных равнозначных в правовом отношении признаков.

• Выработанное в процессе применения аналогии решения не должно противоречить не одному из действующих предписаний законодательства.

Правоприменительный акт – официальный юридический документ, принятый, изданный компетентным органом или должностным лицом на основе норм права и содержащий индивидуальное властное предписание, являющееся результатом решения юридического дела.

Признаки правоприменительного акта:

• Принимается и издается компетентным органом или должностным лицом

• Носит обязательный характер

• Индивидуализирует нормы права применительно к конкретным жизненным ситуациям и лицам (право управление т/с имеют все граждане, а удостоверение выдается конкретному лицу).

• Имеет, как правило, документальную форму

• Является юридическим фактом, т.е. влечет возникновение, изменение и прекращение правоотношений

По способу выражения:

• Деяния – действия и бездействия

• Документы (приказы, решения, приговоры, протоколы)

• Символы (регулировщик на перекрестке)

По характеру решения:

• Запрещающие (решение судь о запрете строительства)

• Обязывающие (платить алименты)

• Управомачивающие (приказ о выплате премии – поощрительный, удостоверительный – выдача свидетельство об управлении т/с).

Структура – юридическая конструкция определяющая внутреннее строение акта последовательность расположения частей текста. Как правило имеющая 4 части:

1. Вводная часть – содержит сведения о форме акта – решение, постановление, приказ, субъекте рассматривающем, решающим юридическое дело и основаниях его рассмотрения, месте и дате (времени) вынесения акта.

2. Описательная часть – содержит описание всех существенных обстоятельств, имеющих отношение к рассматриваемому юридическому делу.

3. Мотивировочная часть содержит обоснование применения конкретных норм права, как материального так и процессуального.

4. Резолютивная – излагает решение по конкретному делу.

Структура конкретных видов правоприменительных актов определяется формами статей соответствующих нормативно-правовых актов.

Стадии правоприменения:

• Установление и анализ фактических обстоятельств дела (отражается как правило в описательной и мотивировочной части решения)

• Выбор и анализ нормы права подлежащие применению (юридическая квалификация)

• Вынесение правоприменительного акта

Критика подлинности нормы – деятельность предшествующая толкованию и заключающаяся в установлении текста нормы и применения положений публичного права касающихся порядка ее принятия.

Цель критики – удостоверение в том, что правило которое подлежит применению является правовой (юридической) нормой.

Критика состоит из стадий:

• Высшая критика нормы – проверка юридической обязательности нормы, заключающаяся в проверке:

• Компетентности органа на принятие издания акта.

• Соблюдение процедуры принятия акта.

• Юридической силы норм (не было ли отмен).

• Статус источника опубликования.

• Низшая критика нормы – деятельность по сличению имеющегося текста нормы с ее официальным текстом с целью выявления возможных опечаток, описок, перестановке слов, неверных знаков препинания. Ошибки в официальном тексте могут быть исправлены органом, которому получено публикация актов. А ошибки в подлинном тексте только органам его принявшим.

Толкование нормы права – это интеллектуальная деятельность в результате которой устанавливается и разъясняется смысл нормы права.

Цель толкование – раскрытие истинного смысла нормы (что хотел сказать законодатель).

Задача толкования воспроизведение тех представлений и понятий, которые связывал с данной нормой законодатель.

Толкование:

1. Толкование уяснение (для себя) – внутренний мыслительный процесс не выходящий за рамки самого интерпретатора.

2. Толкование разъяснения – деятельность состоящая в объяснении (разъяснении) смысла нормы права участникам правоотношений в устной или письменной форме, т.е. для других.

Необходимость толкования:

• Норма носит общий характер, а применяется она к конкретным жизненным ситуациям.

• Необходимо разъяснить содержание юридических терминов и понятий.

• В процессе принятия нормы права могут быть допущены ошибки, в следствие нарушения правил законодательной техники.

Способ толкования – совокупность приемов и средств позволяющих уяснить смысл и содержание нормы и выраженной в ней воли законодателя.

• Грамматический способ толкования – уяснение смысла нормы на основе анализа текста путем выяснения значения отдельных слов, уяснения грамматических связей между словами, наличие вводных слов, знаков препинания, союзов и т.д.

• Логический способ толкования – уяснение смысла нормы на основе исследования и анализа внутренних связей между частями норм, нормы и акта в целом, логической структуры, правовых предписаний с использованием законов и правил логики (каждое положение с логической точки зрения - суждение).

• Системный – уяснение содержания нормы с учетом ее места в нормативно-правовом акте, институте, отрасли права в целом.

• Историко-политический способ – уяснение смысла нормы на основе анализа историко-политических условий в которой принималась норма

• Телеологический – уяснение смысла нормы путем установления целей ее принятия.

• Специальный юридический способ – уяснения смысла нормы на основе профессиональных знаний юридической науки и законодательной техники путем уяснения юридических терминов и конструкций.