Раздел V

ИНЫЕ ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Тема 13.

РЕШЕНИЯ В ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

План:

1. Понятие решения в оперативно-розыскной деятельности и его основные виды

2. Решения, влекущие юридически значимые последствия решения в силу

3. Требования, предъявляемые к решению. Составные части решения. Вступление решения в силу

1. Понятие решения в оперативно-розыскной деятельности и его основные виды

Решение в такой деятельности есть вывод, сделанный в пределах, установленных федеральным законом, полномочий должностным лицом (руководителем оперативно-розыскного органа, оперативником, судьей, прокурором и др.) по материалам оперативно-служебного документирования и иным материалам на основе совокупности фактических данных, который влечет установленные оперативно-розыскным законодательством последствия.

Значение решения в ОРД крайне велико, т.к. без его принятия не может быть совершено ни одно из ОРМ и, следовательно, осуществиться сама оперативно-розыскная деятельность.

Каждое дело оперативного учета заводится, продлевается или прекращается на основании определенного решения. Кроме того, ряд правомочных решений влечет ограничение конституционных прав граждан, а отдельные из них приводят к закреплению конфиденциальных отношений.

Основные виды решения в ОРД различают в зависимости от: субъектов, их принимающих, формы и уровня принятия, области распространения, истинности и последствий.

В зависимости от субъектов выделяют решения, принимаемые должностными лицами оперативно-розыскного органа или иными должностными лицами в ОРД. В число последних входят:

судья, которые согласно ст. 9 Федерального Закона об ОРД делают единолично вывод об обоснованности (необоснованности) ограничения конституционного права гражданина при проведении ОРМ, и оформляют его актом в виде мотивированного постановления;

прокуроры, которые в соответствии с российским законодательством при нарушении, в частности, органом (должностным лицом), осуществляющим ОРД, прав и законных интересов физических и юридических лиц обязаны принять меры по восстановлению этих прав и законных интересов, возмещению причиненного вреда ( ч. 9 ст.5 и др.);

следователи и органы дознания, которые полномочны давать поручения (в письменной форме) оперативным подразделениям о проведении ОРМ по уголовным делам, принятым ими к производству ( п. 2 ст. 14 Федерального Закона об ОРД ).

По форме существуют:

устные решения;

документально оформленные.

По уровню принятия различают решение:

оперативника ( ч. 5 ст. 6 и др. );

руководителя оперативно-розыскного органа ( оперативного подразделения)(ч. 5 ст. 6 и др.).

По области распространения принято классифицировать решения:

на определенный круг лиц (как физических, так и юридических);

для сотрудников оперативно – розыскного органа.

В зависимости от истинности:

правильным;

ложным, подразделяющим на – ошибочное;

принятое умышленно.

В зависимости от последствий:

влекущие юридически значимые последствия;

не влекущие таковых.

2. Решения, влекущие юридически значимые последствия

Решение, влекущее юридически значимые последствия должно быть документально оформленным.

Документально оформленное решение в ОРД есть предусмотренное оперативно-розыскным законодательством и нормативными актами оперативно-розыскных органов разновидность документа (по форме).

Документ – зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать.

Основные виды документально оформленного решения, влекущего юридически значимые последствия, непосредственно перечислены в статьях Федерального Закона об ОРД. Всего законодатель называет пять разновидностей таких решений:

Приказ - это одновременно вид нормативного правового акта и разновидность служебных отношений.

Приказ (как разновидность служебных отношений) есть исходящее от должностного лица оперативно-розыскного органа и основанное на оперативно-розыскном законодательстве требование совершить определенное действие ( ОРМ ), обращенное к участнику ОРД, обязанному его исполнить в силу предоставленных законодателем полномочий в области оперативно-розыскной деятельности.

Субъектом же исполнения приказа может быть только подчиненное ему лицо. Отметим, что согласно воли законодателя должностное лицо, осуществляющее ОРД, в ходе проведения ОРМ подчиняется только непосредственному и прямому начальнику. При получении приказа или указания, противоречащего закону, оно обязано руководствоваться законом (ч. 3 ст. 16 Федерального Закона об ОРД). Так, Федеральный Закон об ОРД возлагает обязанность оценивать законность полученного предписания на непосредственного исполнителя – подчиненного. В данном случае подчиненный, если последний, совершая какое-либо деяние во исполнение приказа, отнесся к этому легкомысленно или небрежно, т.е. неумышленно, подлежит уголовной ответственности только в том случае, если за совершенное им деяние установлена уголовная ответственность (согласно ч. 2 ст. 42 УК РФ лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконного приказа или распоряжения, несет уголовную ответственность на общих основаниях).

При сомнении в законности полученного для исполнения распоряжения лицо, наделенное правом осуществлять ОРД, должно незамедлительно сообщить об этом в письменной форме своему непосредственному руководителю и руководителю, давшему распоряжение. В случае если вышестоящий по должности начальник письменно подтвердит данное распоряжение, оперативник обязан его исполнить. Ответственность за последствия исполнения незаконного распоряжения несет подтвердивший это распоряжение руководитель.

Федеральный Закон об ОРД не устанавливает абсолютно определенной формы выражения приказа ( как решения ). В оперативно-розыскной практике приказы отдаются письменно и устно, а также передаются по техническим средствам связи. При этом необходимо соблюсти следующие условия: такое требование должно стать своевременно известно подчиненному и восприниматься как начальником, так и подчиненным именно как приказ. Приказ, изданный в письменной форме, вступает в силу с момента его подписания, если иное не указано в его тексте; в устной – с момента его оглашения.

Приказ необходимо отличать от других решений в ОРД, и прежде всего, от также принимаемых должностными лицами оперативно-розыскного органа – распоряжения и предписания. Так, распоряжение принимают для решения текущих вопросов повседневной деятельности оперативно-розыскного органа (оперативного подразделения) руководители функциональных подразделений, адресуют определенному кругу субъектов и оно имеет ограниченный срок действия. Предписаниями же (устными и письменными) командир доводит до своих подчиненных задачи по частным вопросам ( ст. 37 устава внутренней службы Вооруженных сил РФ.).

Постановление – это предусмотренный Федеральным Законом об ОРД или нормативным актом оперативно-розыскного органа (нескольких органов) вид документально оформленного решения соответствующего должностного лица в ОРД, которое влечет юридически значимые последствия.

Принятие этого решения порождает, изменяет или прекращает определенное правоотношение (как уголовно-розыскное, так и некоторые другие).

Федеральному Закону об ОРД известны три вида постановления:

а) мотивированное одного из руководителей оперативно-розыскного органа;

б) мотивированное судьи (судебное решение), которое содержит разрешение или запрет на проведение ОРМ, ограничивающего конституционные права человека;

в) о применение предусмотренных Законом о государственной защите мер безопасности в отношении защищаемых лиц (п. 5 ч. 1 ст. 7).

Кроме того, различают постановления:

оперативника (о заведении дела оперативного учета, его продлении и прекращении и др.);

следователя (об объявлении розыска лица);

прокурора (о возбуждении уголовного дела или производства об административном правонарушении в отношении лица, нарушившего федеральный закон) и др.

Важное практическое значение имеют постановления, предусмотренные Инструкцией “ О порядке представления результатов оперативно–розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд ”.

Ими являются постановления:

о представлении результатов ОРД органу дознания, следователю, прокурору или в суд (руководителя органа, осуществляющего ОРД);

о рассекречивании отдельных оперативно-служебных документов, содержащих государственную тайну (постановление о рассекречивании утверждается руководителем, имеющим на то необходимые полномочия).

3. Указание – это разновидность решения, которое согласно Федерального Закона об ОРД полномочен принимать прокурор. В оперативно-розыскной деятельности указание прокурора выступает в качестве основания для проведения ОРМ (при условии, что оно принято прокурором по уголовному делу, находящемуся в его производстве (п. 3 ч. 1 ст. 7 и др.)).

4. Поручение – это решение следователя (органа дознания), содержанием которого является возложение на оперативное подразделение исполнения определенных действий с целью получения информации, необходимой для ведущегося расследования уголовного дела. В Федеральном Законе об ОРД названы две разновидности этого решения:

поручение следователя (п. 2 ст. 14 и др.);

поручение органа дознания (п. 2 ст. 14 и др.).

Эти поручения в ОРД являются основанием для проведения ОРМ (при условии, что они приняты ими по уголовному делу, находящемуся в их производстве (п. 3 ч. 1 ст. 7 и др.)).

5. Определение – это всякое, помимо приговора, решение:

а) вынесенное коллегиально судом первой инстанции (например о назначении экспертизы);

б) всякое решение суда второй (кассационной) инстанции, принимаемое при проверке дела по кассационной жалобе или протесту.

В оперативно-розыскной деятельности определение суда выступает в качестве основания для проведения ОРМ (при условии, что оно принято по уголовному делу, находящемуся в его производстве (п. 3 ч. 1 ст. 7 Федерального Закона об ОРД)).

Кроме того, виды решений в ОРД определяются в нормативных актах конкретных оперативно-розыскных органов (согласно предписаний ч. 2 ст. 4 и ст. 10 Федерального Закона об ОРД).

3. Требования, предъявляемые к решению.

Составные части решения. Вступление решения в силу

Требования, предъявляемые к решению.

Ими выступает необходимая и достаточная совокупность общеобязательных поведений (распоряжений), предъявляемых к содержанию и форме решения в ОРД законодателем и ( или ) выработанных оперативно-розыскной практикой, которые направлены на реализацию принципов ОРД.

Совокупность обязательных поведений, предъявляемых к решению в ОРД, представлена двумя группами требований: к форме и к содержанию.

Во-первых, требования различают в зависимости от формы принятия решения. Так, решение, которое допустимо принимать в любой, кроме документально оформленной (письменной), форме ( например: приказа ), должно быть принято уполномоченным на то законом или иным соответствующим нормативным правовым актом должностным лицом ( как правило, руководителем оперативно-розыскного органа ); отдано внятно и понятно; доведено без искажений до исполнителя и др.

Особые требования предъявляются к каждому решению, которое влечет ограничение конституционных прав человека и гражданина (прослушивание телефонных переговоров, обследование жилища и др.). Оно обязательно оформляется документально, должно иметь соответствующее название, предусмотренное Федеральным Законом об ОРД, и другие необходимые реквизиты.

Во-вторых, требования предъявляют к содержанию решения. Любое решение в ОРД должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Составные части решения (документально оформленного ).

Как правило, такое решение состоит из трех частей:

Вводной, которая включает наименование документа, место и время его вынесения, фамилию, имя, отчество, должность и звание ( воинское, специальное ) руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, а также основания вынесения данного постановления.

Описательной, в которой указывается, в результате какого ОРМ получены материалы и какие именно, для каких целей они представляются (использования в качестве поводов и оснований для возбуждения уголовного дела, подготовки и осуществления следственных и судебных действий, использования в доказывании по уголовным делам), когда и кем санкционировалось конкретное оперативно-розыскное мероприятие, наличие судебного решения на его проведение. Описательная часть заканчивается ссылкой на соответствующую часть ст. 11 и ч. 4 ст. 12 Федерального Закона об ОРД.

Резолютивной части, в которой формулируется решение руководителя органа о направлении оперативно-служебных документов, отражающих результаты ОРД. Здесь же перечисляются подлежащие направлению конкретные документы.

Вступление решения в силу.

Момент вступления решения в силу зависит от ряда факторов и, прежде всего от его формы и субъекта принятия.

Устное решение (например, приказ) вступает в силу, как правило, после его оглашения.

Решение, которое оформлено документально, может вступить в силу с момента:

его подписания (в необходимом случае – утверждения);

непосредственно указанного в тексте документа;

ознакомления с ним непосредственного исполнителя (под роспись).

Момент вступления в силу решения зависит также от субъекта, который его принимает. В данном аспекте различают простого и сложного субъекта. Например, для вступления в силу постановления о заведении дела оперативной проверки достаточно его письменного утверждения руководителем оперативно-розыскного органа, совсем иначе обстоит дело со вступлением в силу решения, которое влечет ограничение конституционного права человека и гражданина. В данном случае недостаточно утверждения постановления о проведении ОРМ (например, контроля телефонных переговоров) руководителем оперативно-розыскного органа, кроме его разрешения необходимо получить разрешение и судьи, которое также должно быть оформлено в виде мотивированного постановления.

Вопросы для самоконтроля

1. Что следует понимать под решением в оперативно-розыскной деятельности?

2. В чем состоит его значение для правоприменительной практики?

3. Какие виды решения Вы знаете?

4. Назовите формы решения.

5. Что такое приказ как разновидность решения?

6. Каковы формы выражения приказа?

7. Какова и кто несет ответственность за наступившие в результате исполнения последствия?

8. Что такое постановление как разновидность решения?

9. Каковы виды постановления?

10. Какие виды документально оформленного решения принимают иные, кроме сотрудников оперативно-розыскного органа, должностные лица?

11. Что такое указание как разновидность решения?

12. Что такое поручение как разновидность решения?

13. Что такое определение как разновидность решения?

14. Какие требования к решению в оперативно-розыскной деятельности предъявляет законодатель?

15. Назовите составные части документально оформленного решения и раскройте их содержание.

16.В чем состоят особенности вступления решения в силу?