60. Защита прав инвесторов

Защита прав инвесторов, согласно Федеральному закону "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", понимается, прежде всего, как обеспечение государственной и общественной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются ценные бумаги (далее - инвесторы), а также определение порядка выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам - физическим лицам, причиненного противоправными действиями эмитентов и других участников рынка ценных бумаг (далее - профессиональные участники) на рынке ценных бумаг.

Приобретая ценные бумаги и предоставляя тем самым свой капитал компании, инвесторы надеются, что руководители этой компании будут использовать эти средства в соответствии с заявленными целями и действовать в интересах владельцев этих ценных бумаг. Чтобы ожидания инвесторов "превратились" в уверенность, необходимы гарантии, то есть методы, обеспечивающие реализацию интересов и прав акционеров [23, с.40].

Для того, чтобы выяснить, каким образом акционер может защитить свои права, начнем с того, какие права есть у акционеров в зависимости от пакета акций, которым он обладает.

1. Владельцы одной голосующей акции общества имеют право в голосовании на общем собрании акционеров [8, ст.59], на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества [8, ст.23].

2. Владельцы, обладающие не менее чем 1 процентом голосов имеют право на участие в общем собрании акционеров [8, ст.51], ознакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров [8, п.4 ст.51], обратиться в суд с иском к члену общества о возмещении причиненных акционеру убытков их виновными действиями (бездействием) [8, п.5 ст.71].

3. Акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа [8, п.1 ст.53], предложить кандидатов для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) общества, кандидата на должность единоличного исполнительного органа общества [8, п.1 ст.53].

4. Владельцы не менее 10 процентов голосующих акций общества имеют право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров [8, п.1 ст.55], требовать проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества [8, п.3 ст.85].

5. Владельцы не менее 15 процентов голосующих акций общества имеют преимущество в проведении своего представителя в совет директоров (наблюдательный совет) [8, п.3 ст.66].

6. Владельцы не менее 25 процентов голосующих акций общества имеют право на внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, на реорганизацию общества, на ликвидацию общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов, на определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями, приобретение обществом размещенных акций [8, п.4 ст.49], возможность блокирования решений, принятых обществом, для решения которых требуется квалифицированное большинство в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, на доступ к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа [8, п.1 ст.91].

7. Акционерам, обладающим в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества предоставляют возможность иметь кворум при повторном собрании акционеров [8, п.3 ст.58].

8. Акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее 50 процентов голосующих акций общества определяют наличие кворума общего собрания акционеров [8, п.1 ст.58], принимают решение по вопросам, указанным в подпунктах 1 - 3, 5 и 17 пункта 1 статьи 48 Федерального закона "Об акционерных обществах", принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров [8, п.4 ст.49].

9. Акционеры, являющиеся в совокупности владельцами 75 процентов голосующих акций общества, имеют право размещать акции (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки [8, п.3 ст.39], размещать посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций [8, п.4 ст.39], в соответствии с п.1 ст.48, принимать решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества [8, п.3 ст.79].

10. Акционер, являющийся в совокупности владельцем 100 процентов голосующих акций общества, имеет право принимать решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, они принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно [8, п.3 ст.47].

Права владельцев привилегированных акций установлены статьей 32 ФЗ об АО. В уставе общества для каждого типа привилегированных акций должны быть определены:

размер дивиденда (в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций);

ликвидационная стоимость (в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций);

право голоса на общем собрании акционеров в случаях, предусмотренных ст.32 ФЗ об АО.

Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Пункт 16 постановления ВАС РФ № 19 указывает, что дивиденды, решение о выплате (объявлении) которых принято общим собранием акционеров, подлежат выплате в срок, определенный уставом общества или решением общего собрания акционеров. Если уставом такой срок не определен, он не должен превышать 60 дней, в том числе при установлении его решением общего собрания.

В случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании статьи 395 Гражданского кодекса РФ [23, с.52].

Подробно регламентирован состав информации, включаемой эмитентом ценных бумаг в состав ежеквартального отчета. Установлен подробный перечень сведений (состоящий из пятидесяти пунктов), подлежащих раскрытию или предоставлению в форме сообщений о существенных фактах. В него включены сведения, касающиеся, в частности, созыва и проведения общих собраний акционеров, проведения заседания совета директоров и принятия некоторых его решений, судебных исков, предъявленных к эмитенту, эмиссии ценных бумаг, совершения эмитентом крупных сделок и т.д.

Уточняется процедура эмиссии и обращения ценных бумаг. Так, бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, могут обращаться на торгах при условии регистрации их проспекта. Держатель реестра владельцев ценных бумаг и депозитарии обязаны хранить документы, связанные с учетом и переходом прав на бумаги, не менее пяти лет с даты их поступления.

Установлена обязанность эмитента при регистрации проспекта ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, предоставлять информацию также и в форме сводной бухгалтерской (консолидированной финансовой) отчетности (в том числе подготовленную в соответствии с МСФО).

Установлены также условия и порядок освобождения эмитентов от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации о ценных бумагах. [4, ст.30.1]

В случае если права акционера нарушены, то в зависимости от ситуации можно применять следующие методы для защиты нарушенных прав:

1. Обжалование незаконных действий (бездействий) общества, причинивших ущерб инвестору [8, п.5 ст.71], в ФСФР России, которая имеет право применения административной ответственности к юридическим лицам и их руководителям [5, п.7 ст.6 ФЗ].

В отношении эмитентов, осуществляющих недобросовестную эмиссию ценных бумаг, ФСФР принимает меры к приостановлению дальнейшего размещения ценных бумаг, выпущенных в результате недобросовестной эмиссии, и опубликовывает об этом сведения в средствах массовой информации; извещает эмитента о необходимости в установленные сроки устранения нарушений, внесения изменений в проспект ценных бумаг и другие условия выпуска.

По фактам недобросовестной эмиссии, а также при осуществлении деятельности без наличия соответствующей лицензии ФСФР направляет материалы проверки в суд для применения мер административной ответственности к должностным лицам эмитента либо в органы прокуратуры при наличии в действиях должностных лиц эмитента признаков состава преступления.

За непредставление или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда порядка и сроков представления информации, предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно представление информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц [3, ст.15.19].

2. Жалобы и заявления инвесторов на участников саморегулируемой организации рассматриваются также саморегулируемыми организациями, которые осуществляют контроль за исполнением своими участниками (членами) законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг.

Формы, сроки и порядок проведения указанного контроля предусмотрен учредительными документами, правилами и стандартами ее деятельности.

По итогам рассмотрения жалобы и заявления саморегулируемая организация вправе принять следующее решение:

применить к нарушителю санкции, установленные правилами и стандартами деятельности этой организации;

рекомендовать своему участнику (члену) возместить инвестору причиненный ущерб во внесудебном порядке;

исключить профессионального участника из числа своих участников (членов) и обратиться в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг с заявлением о принятии мер по аннулированию или приостановлению действия лицензии указанного профессионального участника на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

направить материалы по жалобе и заявлению в правоохранительные и иные федеральные органы исполнительной власти в соответствии с их компетенцией для рассмотрения.

Саморегулируемая организация обязана сообщить в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг об итогах рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов и принятых ею решениях [5, ст.16].

Жалобы и заявления инвесторов подлежат рассмотрению федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иными федеральными органами исполнительной власти, регулирующими рынок ценных бумаг, в срок, не превышающий двух недель со дня подачи жалобы или заявления.

Важным фактором, влияющим на уровень защиты прав акционеров, является также поведение самих компаний.

В то же время качественное корпоративное управление служит лишь дополнительной гарантией защищенности прав и интересов инвесторов. Компания может самостоятельно улучшить защиту прав своих инвесторов, но ей не удастся полностью компенсировать недостатки правового регулирования. Тем не менее, поскольку процесс создания адекватного законодательства и эффективного правосудия труден и долог, компании могут снизить стоимость капитала, закрепив в своих уставах положения, защищающие права инвесторов, и последовательно реализуя эти положения.

Отечественное законодательство в области защиты прав инвесторов является отнюдь не слабым. И все же в нашем законодательстве остаются вопросы, требующие более глубокой проработки. Кроме того, существуют довольно серьезные проблемы практической реализации законов и обеспечения судебной защиты. Все это не дает возможности назвать российскую систему регулирования прав акционеров достаточно развитой. Поэтому отечественным компаниям необходимо обратить особое внимание на потребности и интересы потенциальных и своих инвесторов и сделать акцент на выработке и соблюдении собственных принципов защиты прав инвесторов.

Глобальный финансовый кризис явился поводом для частных инвесторов задуматься о надлежащем управлении ценными бумагами и денежными средствами, переданными для инвестирования в ценные бумаги. В период кризиса управляющие компании демонстрировали значительные убытки от частных инвестиций. Вместе с тем, размер демонстрируемых убытков подтолкнул инвесторов к анализу действий управляющих компаний не только в условиях кризиса, но и в условиях экономической стабильности [21, стр.51].

Для того, чтобы иметь целостное представление о правомерности действий управляющей компании необходимо начать с анализа подписанного договора доверительного управления.

Согласно п.2 ст.4 ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" условия заключаемых с инвесторами договоров, которые ограничивают права инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными настоящим законом, являются ничтожными [5, п.2 ст.4]. Нарушение данного положения закона профессиональным участником рынка ценных бумаг является основанием для аннулирования или приостановления действия его лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и (или) наложения штрафа [21, стр.51].

Требования к договорам доверительного управления ценными бумагами и сопутствующим документам установлены Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР) России в Порядке осуществления деятельности по управлению ценными бумагами. Таким образом, при анализе договора доверительного управления представляется целесообразным учитывать положения названного документа в совокупности с законом о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг. Основные положения закона и договора доверительного управления, несоблюдение которых управляющим может повлечь приостановление или аннулирование его лицензии, а также положения договоров доверительного управления, на которые инвестору следует обращать внимание - следующие:

1. Управляющий обязан осуществлять управление ценными бумагами в интересах учредителя управления (или указанного им лица) в соответствии с законодательством Российской Федерации, проявлять должную заботливость об интересах учредителя управления (указанного им лица) при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами [13, п.2.6, 2.7].

Для целей определения соответствия этого положения закону, необходимо учитывать, совершались ли сделки с ценными бумагами на бирже, либо же сделка являлась внебиржевой.

Заключение сделки на бирже означает, что управляющая компания действовала через брокера. В соответствии с законом и нормативно-правовыми актами ФСФР России, брокеры обязаны выполнять поручения клиентов добросовестно, действуя исключительно в интересах клиентов и обеспечивая наилучшие условия исполнения поручений клиентов в соответствии с условиями таких поручений [7, п.2 ст.3]. Кроме того, биржевая сделка не может быть исполнена на условиях худших, чем рыночные в силу особенности заключения сделок на бирже: сделка заключается, если совпадают заявка на продажу и заявка на приобретение, а, соответственно, цена сделки, зафиксированная в торговой системе на момент ее заключения, будет лучшей, то есть - рыночной [21, стр.51].

Если заключенная управляющим сделка являлась внебиржевой и цена приобретения/продажи ценных бумаг отклонялась в большую/меньшую сторону от цены (средневзвешенной цены) таких же ценных бумаг, по которой могла быть заключена такая сделка, сделка считается совершенной на заведомо худших по сравнению с рыночными условиях [13, п.2.21]. Управляющий в этом случае обязан письменно уведомить учредителя управления не позднее окончания следующего рабочего дня за днем заключения такой сделки.

Таким образом, в Порядке осуществления деятельности по управлению ценными бумагами ФСФР России фактически предусмотрела невозможность заключения управляющими сделок на условиях, невыгодных для инвестора. Если же сделки все-таки заключаются, то в силу указаний органа государственной власти управляющий обязан отчитаться за свои действия.

Изложенное выше наглядно демонстрирует, что положения законодательства о ценных бумагах в совокупности защищают инвестора от недобросовестных действий управляющей компании и от обязанности последней обеспечивать наилучшие условия исполнения сделок, осуществляемых в рамках доверительного управления.

В связи с этим инвестор вправе оспорить положения договора доверительного управления, ограничивающие обязанность управляющего по проявлению должной заботливости и осуществлению действий исключительно в интересах клиента.