90.Понятие пробела в праве. Способы восполнения пробелов в праве. Аналогия закона и аналогия права

Самостоятельное значение в реализации норм права имеет вопрос о пробелах

в праве. Пробелы в праве — это те случаи, когда определенные общественные отно_

шения, находящиеся в сфере правового регулирования, оказываются по каким_то

причинам не урегулированными нормами права. Причинами пробелов в праве яв_

ляются: отставание законодательства от жизни; некачественность нормативных

правовых актов. Иногда законодатель сознательно допускает возможность анало_

гии закона.

Пробелыв праве устраняются изданием соответствующего нормативного пра_

вового акта или компенсируются использованием либо аналогии права (когда реше_

ние по конкретному делу принимается исходя из общих принципов права, смысла

и целей действующего законодательства), либо аналогии закона (когда в какой_ли_

бо конкретной ситуации применяются нормыправа, регулирующего сходные обще_

ственные отношения). Аналогия применяется довольно часто, но это запрещено за_

коном в сфере уголовных и административных правоотношений, когда последние

связаны с наказанием.

Гражданское законодательство различает такие понятия как аналогия закона и аналогию права, ими пользуются в тех случаях, когда определенное отношение напрямую не урегулировано нормативно-правовыми актами или договором. В начале стараются применять аналогию закона и лишь в случае невозможности таким образом получить необходимый результат, используют аналогию права.

Аналогия закона должна применяться в тех случаях, когда некоторые общественные отношения, которые включены в предмет гражданского права, по каким-либо причинам не урегулированы действующим современным законодательством или же заключённым соглашением сторон, а также имеет место отсутствие применяемого к данным отношениям обычая делового оборота. К такого рода отношениям, не противореча их существу, могут применяться такие нормы действующего гражданского законодательства, которые осуществляют регулирование сходных отношений.

Аналогия права используется если не удаётся применить определённым образом аналогию закона. В таком случае, как права, так и ряд обязанностей принадлежащих сторонам могут быть определены исходя из общих начал, а также собственно смысла гражданского законодательства.

Аналогия закона бывает выражена в том, что к определённым отношениям могут быть применены нормы гражданского современного законодательства, которые производят регулирование сходных отношений. Применение аналогии закона может быть допустимо при наличии ряда условий:

- наличие пробела в законодательстве, который не может быть заполнен при помощи предусмотренных законодательством средств, не исключая обычаи сложившиеся в имущественном обороте;

- наличие предусмотренного законодательством регулирования сходных отношений;

- применение аналогичного закона к отношениям подлежащим регулированию, не должно противоречить их существу. Так например нельзя применять общие положения по сделкам к большинству имеющихся личных отношений неимущественного характера.