§ 309, Определяющего, что договоры, "прямо нарушающие

какие-либо предписания закона", являются недействитель-

ными. Ряд требований предъявляется к дееспособности

лиц, заключающих сделку (§ 104-115). При этом круг лиц,

способных заключить договор, шире, чем по Кодексу Напо-

леона. Это объясняется вовлече-

нием в сферу капиталистического производства значитель-

ных слоев населения (детей, женщин). Полностью недеес-

пособными Уложение признает лишь детей, не достигших

семилетнего возраста. Характерной особенностью германс-

кого Кодекса в вопросе об обязательных условиях дейс-

твительности договоров является признание главного зна-

чения за волеизъявлением сторон (т.е. внешним выражени-

ем воли). Это объясняется желанием придать договорным

связям стабильность. Поэтому оспоривание сделки, совер-

шенной под влиянием обмана, насилия, допускается лишь в

течение года, под влиянием заблуждения - немедленно. По

истечении 30 лет оспоривание сделки исключено во всяком

случае. Уложение допускает корректировку принципа сво-

боды договора с помощью уже упомянутых выше социаль-

но-этических критериев "доброй совести", "добрых нра-

вов". В § 138 прямо говорится о недействительности

сделки, противоречащей "добрым нравам". Судебным орга-

нам предоставлены широкие полномочия по толкованию до-

говорных правоотношений, вплоть до признания их недейс-

твительными. Определенные особенности, присущие Уложе-

нию в вопросе регулирования договорных отношений, можно

отметить, и при рассмотрении отдельных видов договоров.

Здесь названо более 20 конкретных видов договоров. Осо-

бенностью Уложения является существование абстрактных

обязательств, не допускавшихся Кодексом Наполеона. Этот

вид договора определяет § 780 следующим образом: "Дого-

вор, по которому должник обещает удовлетворение с тем,

чтобы обещание послужило самостоятельным основанием

обязательства". Таким образом, предмет договора - это

само обещание, облеченное в письменную форму (например,

вексель, чек). Абстрактный характер данных договоров

состоит в том. что основание заключения такого договора

и выдачи обязательства значения не имеет; обещание уп-

латы долга носит отвлеченный характер, что допускает

возможность переуступки таких обязательств. Появление

абстрактных обязательств явилось уступкой законодателя

крупной буржуазии. В качестве основания возникновения

обязательств Уложение признает деликты (гражданские

правонарушения), причем этому виду обязательств уделя-

ется значительное место. По общему правилу ответствен-

ность несет лицо, виновное в причинении вреда. Уложение

не признает имущественного возмещения неимущественного

вреда. В соответствии с § 253 возмещения в деньгах неи-

мущественного вреда можно требовать только в случаях,

прямо предусмотренных законом.

Особым видом обязательств Уложение считает обязательст-

во из неосновательного обогащения, устанавливает общее

понятие такого обязательства и подробно его регулирует.

Семейное право. Уложение признает единственной законной

формой брака гражданский брак. Брачный возраст для жен-

щин - 16 лет, для мужчин- 21 год. Кроме достижения

брачной правоспособности необходимым условием вступле-

ния в брак является наличие обоюдного согласия на брак.

Для несовершеннолетних требуется согласие родителей.

Препятствиями для действительности брака могут служить:

факт близкого родства или свойства, нерасторжение пер-

вого брака; женщине не разрешалось вступать в новый

брак в течение 300 дней со дня прекращения предыдущего.

Только для германского законодательства характерно зап-

рещение "вступать в брак разведенному по прелюбодеянию

супругу с лицом, с которым разведенный супруг совершил

прелюбодеяние, если по решению о разводе признано, что

это прелюбодеяние послужило основанием к разводу"

(§1312). Заключению брака предшествует обручение - до-

говор, из которого вытекает обоюдная обязанность сдер-

жать свое слово и вступить в брак. Нарушение этого до-

говора обязывает виновного к возмещению издержек, сде-

ланных другой стороной ввиду предстоящего брака, и воз-

мещению морального ущерба. Развод допускается только в

строго определенных, указанных в законе случаях. Осно-

ваниями для развода признаются прелюбодеяние и некото-

рые другие "противные нравственности" проступки (§

1565): посягательство на жизнь другого супруга (§

1566); злонамеренное оставление (§ 1567); грубое нару-

шение брачных обязанностей или "бесчестное поведение,

глубоко расшатавшее супружеские отношения, так что ста-

ло невозможным требовать от другого супруга продолжения

брака" (§ 1568); тяжелая, прервавшая духовное общение

супругов, и безнадежная душевная болезнь (§ 1569). Лич-

ные взаимоотношения супругов вытекают из § 1354, зак-

репляющего главенствующее положение мужа в семье: "Мужу

предоставляется решать все вопросы, касающиеся совмест-

ной супружеской жизни, в частности, он избирает место-

жительство". Жена может не повиноваться, если муж злоу-

потребляет супружеским правом. Таким образом. Уложение

не провозглашает власти мужа над личностью жены, пре-

доставляя мужу лишь право преимущественного решения об-

щесемейных вопросов. Замужняя женщина дееспособна, хотя

ее дееспособность и ограничена. Она имеет право на про-

фессиональные

занятия или занятие промыслом, может вести хозяйствен-

ное предприятие. однако на это требуется согласие мужа.

Имущественные отношения супругов определяются брачным

договором. Если стороны своим брачным договором не ус-

тановили иного режима, в качестве законного признается

система управления и пользования, или система соедине-

ния имуществ супругов, которая характеризуется тем. что

сохраняется раздельность права собственности на иму-

щество супругов; муж осуществляет единое управление и

пользование семейным имуществом; в отношении своего от-

дельного имущества жена сохраняет самостоятельность.

Взаимоотношения между детьми и родителями строятся на

принципе осуществления родительской власти отцом, если

он не лишен ее. Родительская власть переходит к матери

лишь после смерти отца пли лишения его родительской

власти, но и тогда к матери может быть назначен совет-

ник, контролирующий ее действия. Родительская власть

обширна по объему. Дети могут быть объектом эксплуата-

ции со стороны родителей. Если родители содержат детей,

то последние обязаны работать в хозяйстве родителей со-

образно со своими силами и своим положением в жизни. От

такой обязанности освобождались дети из буржуазных се-

мей. Внебрачные дети по отношению к матери и к ее родс-

твенникам занимают юридическое положение законных детей

(§ 1705). Однако права матери несколько уже по сравне-

нию с теми, какими пользуется мать по отношению к де-

тям, рожденным в браке (§ 1707). Незаконный ребенок и

его отец не признавались состоящими в родстве (§ 1589).

Правда, внебрачный ребенок мог требовать от отца пре-

доставления содержания соответственно общественному по-

ложению матери до достижения 16-летнего возраста (§

1708). Но такая обязанность отца отпадала, если мать в

период зачатия находилась в близости с другим мужчиной.

Такой связи не придавалось значения, когда по обстоя-

тельствам дела невозможно было допустить, чтобы мать

зачала ребенка от этой связи (§1717). Наследование. При

наследовании по закону Уложение закрепляло систему па-

рантелл (линий), представляющих собой группу родствен-

ников, происходящих от общего предка. Первую парантеллу

составляли нисходящие наследники, вторую парантеллу -

родители и их нисходящие родственники, третью - дед и

бабка и их нисходящие родственники и т.д. Таким обра-

зом, наследниками являлись родственники любой степени,

которые могли доказать свое родство с наследодателем,

сколь бы отдаленно оно ни было. В отличие от Кодекса

Наполеона переживший супруг занимал более привилегиро-

ванное

положение. Он частично наследовал вместе с наследниками

первых двух парантелл, а если таковых не было, то суп-

руг получал наследство полностью (§ 1931). Более после-

довательно, чем Кодекс Наполеона, Уложение проводит

принцип свободы завещаний. Совершать завещание можно

было с 16-летнего возраста, однако до достижения 21 го-

да это делалось в публичной форме. Охраняя интересы за-

конных наследников. Уложение установило некоторые огра-

ничения завещательной свободы. Таким ограничением, в

частности, была обязательная доля. Лица, имеющие право

на обязательную долю в наследстве, вправе требовать ее

предоставления в размере половины стоимости доли данно-

го наследника при наследовании по закону. При этом ли-

цо, имеющее право на обязательную долю, наследником не

является. Торговый кодекс 1897 г. Появление Германского

гражданского уложения привело к необходимости пересмот-

ра торгового кодекса, действовавшего с 1861 г. Новое

Германское торговое уложение было принято 10 мая 1897

г. и введено в действие с 1 января 1900 г. Поскольку

Германское гражданское уложение включало общие правила

о сделках, о договоре купли-продажи и некоторые другие

положения, торговый кодекс в известной мере потерял

свою самостоятельность. Являясь как бы дополнением к

гражданскому кодексу, он содержал лишь специальные пра-

вила для торговцев. Торговое уложение состоит из четы-

рех книг. В первую книгу включены нормы о торговых дея-

телях (о том, кто считается торговцем, о маклерах, о

торговых служащих), о форме, о торговых книгах. Во вто-

рой книге говорится о торговых товариществах причем на-

иболее распространенных: акционерных обществах, комман-

дитном товариществе и др. Положения второй книги имеют

особое значение, поскольку процессы концентрации и

централизации капитала в конце XIX в. привели к появле-

нию многочисленных объединений. В третьей книге кодекса

содержатся положения о торговых сделках, в четвертой -

о морском праве. Торговое уложение является правом ком-

мерсантов. В отличие от французского торгового кодекса

при определении торгового характера сделок оно исходит

из субъективного признака: торговыми признаются сделки,

совершаемые коммерсантами. В целом уже при создании

Торгового уложения не отличалось особой новизной и во

многом воспроизводило положения Общегерманского уложе-

ния 1861 г. В последующие годы положения Торгового уло-

жения неоднократно менялись. Кроме того, по вопросам

торго-

вого права было принято много законов, которые остались

за пределами Уложения. Гражданско-процессуальный кодекс

для всей Германии был издан в 1877 г. Этот кодекс до-

вольно велик по объему: он включает в себя 10 книг,

1048 параграфов. Гражданско-процессуальный кодекс Гер-

мании в отличие от французского относительно прост по

построению, лишен архаизмов. Он дает сторонам довольно

широкие права в области представления доказательств,

распоряжения своими процессуальными правами. Напротив,

суд является пассивным, он лишь воспринимает и оценива-

ет представленный сторонами материал. Уголовное уложе-

ние 1871 г. С созданием единой Германии на всей ее тер-

ритории было введено в действие Уголовное уложение Се-

верогерманского Союза 1870г. Хотя это Уложение было

обязательным для применения при рассмотрении уголовных

дел, в некоторых случаях разрешалось прибегать к зако-

нам государств, входящих в Союз. Этот кодекс, как и все

другие, точно отразил экономическое и политическое по-

ложение Германии: буржуазно-помещичий характер госу-

дарства, полуабсолютистскую форму правления. Уголовное

уложение 1871 г. состояло из трех частей. В первой час-

ти содержались положения о разграничении преступлений,

проступков и полицейских нарушений; об ответственности

германских граждан в случае совершения правонарушений

за границей и некоторые другие вступительные положения.

Во второй части излагались общие вопросы уголовного

права: о стадиях преступления, о соучастии, о смягчаю-

щих и отягчающих обстоятельствах. Третья часть включала

в себя нормы, касающиеся отдельных видов преступлений,

т.е. представляла собой особенную часть. Среди преступ-

лений на первом месте стояли государственные: оскорбле-

ние императора и местных государей, фальшивомонетни-

чество, основание тайных организаций, участие в союзе,

целью которого являлось незаконное противодействие при-

менению законов или мероприятий органов управления.

Специальная глава посвящалась преступлениям против ре-

лигии. Значительное внимание Уложение уделяло преступ-

лениям против собственности и против личности. Уголов-

ное уложение содержало особый отдел, посвященный вопро-

су о торговой несостоятельности. Здесь речь шла о банк-

ротах, причинивших вред своим кредиторам, нарушающих

порядок ведения дел.

Среди полицейских нарушений Уложение называет довольно

широкий круг деяний: изготовление печатей, нарушение

правил о выезде за границу, хранение оружия и т.п. Уло-

жение обязывало каждого немца оказывать содействие по-

лиции. Германское уложение предусматривало довольно су-

ровые наказания: смертную казнь, заключение в рабочем

доме, тюремное заключение, помещение в крепость, арест,

ограничение в правах, штраф. Основной целью наказания

являлось устрашение, особенно если речь шла о тяжких

преступлениях. Наиболее сурово наказывались лица, со-

вершившие государственные преступления, преступления

против религии, против собственности. Вместе с тем в

Уложении наблюдается стремление построить карательную

систему с учетом личности преступника и совершенного им

преступления. Уголовно-процессуальный кодекс 1877 г.

явился дополнением к уголовному кодексу 1871 г. Уголов-

ный процесс строился на принципах состязательности, не-

зависимости следственного судьи от прокурора и допуще-

нии защиты в стадии предварительного следствия. Предва-

рительное следствие велось по делам о тяжких преступле-

ниях, в остальных случаях дознание производил прокурор.

Допускалось участие защиты на предварительном следс-

твии, однако судья мог запретить сношения адвоката с

подследственным, находящимся под арестом. По окончании

предварительного следствия прокурор направлял дело в

суд, который принимал соответствующее решение. Обвини-

тель и подсудимый (и его защитник) пользовались равными

процессуальными правами, однако "судам принадлежит пра-

во и на них лежит обязанность самостоятельной деятель-

ности по расследованию дела в рамках предъявленного об-

винения" (§ 153). Особенностью уголовного судопроиз-

водства Германии являлось право присоединения к проку-

рору в качестве обвинителя потерпевшего от преступле-

ния. В суде действовал принцип свободной оценки доказа-

тельств.

ЧАСТЬ ЧЕТВЁРТАЯ

ИСТОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

НОВЕЙШЕГО ВРЕМЕНИ

ПРЕДИСЛОВИЕ

XX век - положил начало эпохи Новейшего

времени, ставшей поистине одним из наиболее противоре-

чивых в истории человечества. Для большинства народов

мира он явился переломной вехой в их развитии. Целые

регионы были охвачены социальными и национальноосвобо-

дительными революциями, в результате крушения колони-

альных империй возникли новые государства, шел трудный

процесс смены социального и государственно-правового

строя, в ряде стран возникла социалистическая государс-

твенность. Вместе с тем это был жестокий век, отмечен-

ный гражданскими и двумя мировыми войнами, впервые ох-

ватившими большую часть населения земного шара и, что

наиболее трагично, унесшими миллионы жизней. Между мно-

гими народами сохранялась отчужденность самого различ-

ного порядка (идеологического, религиозного, националь-

ного и т.д.), в значительной мере обусловленная нерав-

номерностью их исторического и прежде всего социаль-

но-экономического развития. Это особенно отчетливо про-

явилось во взаимоотношениях между странами социалисти-

ческого и капиталистического лагеря. Создавались и час-

тично сохраняются военные блоки, и ныне объективно дес-

табилизирующие международные отношения. Острые противо-

речия характеризуют взаимоотношения между странами эко-

номически развитыми и бывшими колониальными и зависимы-

ми, известными как страны "третьего мира". Причем раз-

рыв в качестве жизни возрастает, чему в немалой степени

способствует сохраняющееся неравноправие в экономичес-

ких отношениях. И вместе с этим, несмотря на глубокую

противоречивость современного мира, он становится все

более взаимосвязанным. Его реалии побуждали суверенные

государства к созданию международных организаций, приз-

ванных осуществлять сотрудничество между народами в об-

ласти экономических, социальных, гуманитарных и иных

проблем. В 1919 году была учреждена Лига Наций - одна

из наиболее заметных организаций такого рода. При Лиге

Наций санкционировали автономные органы: Международное

бюро труда. Палата международного правосудия и многие

другие. Деятельность Лиги Наций оказала в целом пози-

тивное воздействие на развитие международных отношений

первой половины XX века. Однако Лига Наций объективно

не могла ослабить глубокие противоречия между ведущими

государствами мира, агрессивность фашистских госу-

дарств, приведших ко Второй мировой войне. Этим, в ко-

нечном итоге, был предопределен ее роспуск. После окон-

чания Второй мировой войны в 1945 году учреждается но-

вая международная структура - Организация объединенных

наций (ООН), призванная более эффективно решать вопросы

международного сотрудничества. Главными учреждениями

ООН стали: Генеральная Ассамблея, состоящая из всех

членов ООН, Совета безопасности, Совета по опеке. Эко-

номического и социального совета. Международного суда.

Секретариата. Особая роль отводилась Совету безопаснос-

ти, на который была возложена основная ответственность

за поддержание международного мира и безопасности. Его

состав формируется из постоянных пяти членов от СССР,

теперь России, США, Великобритании, Китая, Франции и

десяти членов, избираемых Генеральной Ассамблеей на

срок. Решения по всем вопросам, кроме процедурных, счи-

таются принятыми, если их одобрили все постоянные чле-

ны. ООН, ее главные органы явились более действенным

фактором международного сотрудничества чем Лига Наций,

но и они не всегда могли стать эффективным инструментом

защиты мира. В рассматриваемое время и на региональном

уровне началось сближение стран приблизительно одинако-

вой экономико-политической ступени развития. Наиболее

отчетливо этот процесс заявил о себе в Западной Европе.

Его первоначальную основу составили договоры: Парижский

1951 г., предусматривавший образование; Европейского

объединения угля и стали и два Римских договора 1957 г.

- о создании Европейского сообщества по атомной энергии

и учреждении Европейского экономического сообщества.

Последующее развитие стимулировало интеграцию рынка

стран Европейского сообщества, равно как и дальнейшую

институционализацию его механизма. Учреждается Евро-

пейский парламент, повышению роли которого способство-

вали прямые выборы, впервые проведенные в 1979г. Созда-

ется Европейская счетная палата (1977 г.) и ряд других

учреждений. Важной ступенью в этом процессе, который

фактически изначально вышел за рамки исключительно эко-

номического сотрудничества, стали преобразования, пре-

дусмотренные Единым Европейским актом 1986 года и Дого-

вором о Европейском союзе 1992 года.

Важные изменения имеют место в праве стран Европейского

сообщества (они рассматриваются в разделе "Основные из-

менения в праве"). Интеграционные процессы, воплощающие

объективные закономерности мирового развития, намети-

лись и в других регионах мира. Что не исключает времен-

ного локального замедления этого процесса и даже неко-

торого движения "вспять" в отдельных странах. Последнее

во многом обуславливается временным чрезмерным возобла-

дением в их развитии субъективного фактора. Государство

и право отдельных стран, оказывая на эти процессы су-

щественное, подчас решающее воздействие, в свою очередь

во многом под их влиянием претерпевали важные и вместе

с тем далеко неоднозначные изменения. Государствен-

но-правовая история многих стран была насыщена кризиса-

ми, "скачками", "зигзагами", "временным движением

вспять"- сказывались особенности национальной истории.

Выделяют несколько основных направлений государствен-

ноправового развития: эволюция государств "либеральной

демократии"; временное установление авторитарных режи-

мов, наиболее характерным из которых является фашист-

ский ("национал-социалистский") режим в Германии; воз-

никновение социалистической государственности, сущност-

но отличавшейся как от "либеральной демократии", так и

от фашизма. В конце XX в. стала очевидна предстоящая

неизбежность демократического пути государственно-пра-

вового развития во всемирном масштабе. Важнейшей, но не

единственной причиной этого явился рост общеобразова-

тельного, политического сознания народных масс, приоб-

ретенный ими политический опыт и соответственно нежела-

ние быть безгласным объектом властвующих доктринеров.

Движение к демократии было настолько сильным, что его

не останавливала даже ставшая к этому времени очевидной

неспособность "либеральной демократии" исключительно в

духе идей классического либерализма XIX в. решить мно-

гие социально-экономические и духовно-нравственные

проблемы современности. Отношения человекобщество, об-

щество- экология по-прежнему далеки от гармонии. В эко-

номике развитых стран "либеральной демократии" велика

роль крупных транснациональных промышленно-банковских

объединений, использующих свои огромные материальные

возможности для оказания серьезного влияния на формиро-

вание государственной политики, нередко соответствующей

лишь узкогрупповым классовым интере-

сам. В условиях значительного социального неравенства

не преодолен в немалой степени формальный характер про-

возглашенных прав и свобод. Симптоматично замечание

президента Франции Ф. Миттерана, сделанное им в 1989 г.

по случаю 200-летия Французской революции: Декларация

прав человека и гражданина 1789 г. продолжает еще оста-

ваться скорее "...землей обетованной, чем завоеванной

территорией". Показательно, что при этом учитывались и

важные изменения, свершившиеся в развитых странах. Тру-

дящимся удалось преодолеть чрезмерно элитарный характер

"либеральной демократии": введено всеобщее, равное из-

бирательное право: создано законодательство, защищающее

некоторые трудовые и социальные права народа. Либераль-

но-демократическое государство фактически все более ут-

рачивает предназначенную ему роль "ночного сторожа",

призванного охранять, но не вмешиваться в существующие

экономические отношения. Ныне государство может, хотя и

частично, вторгаться в отношения частной собственности,

ограничивая их в пользу общенациональных интересов.

Постепенно внедряются элементы общегосударственного

планирования. Во многом в результате всего этого улуч-

шилось материальное и правовое положение основных слоев

населения. В Новейшее время раскрылись подлинные реалии

"либеральной демократии", ее позитивные и негативные

стороны. Поэтому в современном движении к демократии

крепнет убеждение в необходимости дифференцированного

подхода к либерально-демократическим государствен-

но-правовым институтам, недопустимости механического

копирования иностранного опыта. Утверждается понимание

необходимости глубокого и всестороннего осмысления и

учета национальной истории, учета отечественных эконо-

мических и правовых установлении, отвечающих интересам

народа. Подлинная демократизация государственного строя

проявляется в конечном итоге в отношении к человеку, в

обеспечении достойного качества жизни людей, в реальной

защите их прав и свобод, т.е. во всем, что предполагает

гармоничное развитие личности в условиях мира, безопас-

ности и охраны природы. В конце столетия наметилось,

хотя и не охватившее еще в полной мере все слои населе-

ния, глубинное движение человечества к сплочению перед

лицом общей для всех угрозы термоядерных, экологических

и иных глобальных катастроф. Люди стали отчетливее соз-

навать свою общую ответственность за сохранение мира.

Именно с этих позиций необходимо оценивать историю го-

сударственности XX в., как, впрочем, и предшествовавших

столетий. Это позволит увидеть, что, имеющее потенциал

позитивного развития, следует воспринять из прошлого, а

что оставить ему навсегда. В этом состоит одна из ос-

новных задач Всеобщей истории государства и права.