1.2 Порядок обращения ценных бумаг на рынке, а также способы осуществления прав, вытекающих из ценных бумаг

Согласно ФЗ «О рынке ценных бумаг», эмитент - юридическое лицо или орган исполнительной власти или орган местного самоуправления, которые несут от собственного имени обязанности перед владельцами ценных бумаг относительно осуществления прав, которые были ими закреплены.

Маркин М.Я.(Маркин Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. М., 1995. С. 324.) утверждает, что «используя эмиссию ценных бумаг, хозяйствующие субъекты смогут помимо формирования собственного капитала, еще и завлекать заемный. Процесс формирования своего капитала в результате проведения эмиссионных операций осуществляют при помощи акций, что входит в обязанности юридических лиц, созданных в качестве акционерного общества. Кредитные организации, которые были созданы в качестве акционерного общества с открытым или закрытым типом, должны провести эмиссию акций не более, чем через 1 месяц с момента полной оплаты объявленного уставного капитала.

С целью привлечения заемных капиталов кредитными организациями могут осуществляться эмиссии облигаций. При этом, данный вид ценных бумаг кредитной организацией может эмитироваться лишь спустя 2 года их деятельности.

Кредитной организацией, которая была создана в качестве открытого или закрытого акционерного общества, формируется собственный уставный капитал на основе номинальной стоимости акций, которые приобрели акционеры. Категории и типы акций, которые подлежат размещению между учредителями, в том числе величина уставного капитала определяют письменным договором относительно создания кредитной организации. Оплату акций кредитной организации в процессе ее учреждения производят ее учредители относительно номинальной стоимости. Значение номинальной стоимости акций выражается в российских рублях.

Устав кредитной организации определяет категорию, количество и номинальную стоимость в рублях акций, которые приобрели акционеры (размещенные акции), количество и номинальную стоимость акций, которые могут кредитной организацией размещаться с уже размещенными акциями (объявленные акции).

Европейским странам присущ другой подход, классический пример которого Германия. Немецкие банки имеют право на осуществление всех видов операций в пределах рынка ценных бумаг, при этом они совмещают данный вид деятельности с банковской деятельностью.

России имеет стихийно возникшую смешанную, промежуточную модель фондового рынка, который одновременно и с равными правами совмещает в себе коммерческие банки, которые имеют право на осуществление операции в пределах рынка ценных бумаг, и другие инвестиционные институты, в специализацию которых входят операции в пределах фондового рынка.

Российский коммерческий банк является универсальным банком, в собственность которых входят крупные портфели корпоративных ценных бумаг. Данный тип банка в значительной мере способствует росту банковских рисков, по причине того, что банк находится в значительной зависимости от финансовой стабильности субъектов предпринимательской деятельности, чьи ценные бумаги он покупает». [45]

Порядок выпуска и обращения ценных бумаг в РФ регулирует Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «О рынке ценных бумаг» и другими законодательными актами в частности: Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 30.11.1994 N 51-ФЗ - Часть 1, глава 5; Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30.12.2001 N 195-ФЗ, статья 15.17; Налоговый кодекс РФ (НК РФ) часть 2 от 05.08.2000 N 117-ФЗ, ст.265; Федеральный закон от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»; Федеральный закон от 11.11.2003 N 152-ФЗ (ред. от 21.12.2013) «Об ипотечных ценных бумагах»; Федеральный закон от 27.07.2006 N 152-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О персональных данных»; Федеральный закон от 21.11.2011 N 325-ФЗ (ред. от 21.12.2013) «Об организованных торгах»; Федеральный закон от 07.12.2011 N 414-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «О центральном депозитарии»; Федеральный закон «Об акционерных обществах» (Об АО) от 26.12.1995 N 208-ФЗ; Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ (ред. от 12.03.2014) «Об инвестиционных фондах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2014). Кроме того, порядок выпуска регулируется подзаконными нормативно-правовыми актами: Постановление ФКЦБ РФ N 32, Минфина РФ N 108н от 11.12.2001 (ред. от 04.02.2004) «Об утверждении Порядка ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами», Приказ от 13 января 2007 г. № 5(4268) Федеральной службы по финансовым рынкам от 22 июня 2006 г. N 06-67/пз-н «Об утверждении Положения о предоставлении информации о заключении сделок», Постановление Правительства РФ от 31.08.2013 N 761 (ред. от 20.03.2014) «Об утверждении перечня услуг, которые непосредственно связаны с услугами, которые оказывают в пределах лицензируемой деятельности регистраторы, депозитарии, в том числе специализированные депозитарии и центральный депозитарии, дилеры, брокеры, которые управляют ценными бумагами, которые управляют компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, клиринговыми организациями, организаторами торговли, реализация которых освобождается от обложения налогом на добавленную стоимость». [1],[4],[2],[3] [9],[14],[15],[16]

Согласно Федеральному закону от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «О рынке ценных бумаг», главы 5, эмиссия (выпуск)ценных бумаг является установленной законом последовательностью действий эмитента относительно размещения эмиссионных ценных бумаг.[4]

Согласно Мурзину Д.В(Мурзин Д.В. Ценные бумаги являются бестелесными вещами. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 2008. С. 155.). - основные цели эмиссии:

«создать компанию (акционерное обществе) и сформировать собственный капитал,

управлять капиталом при помощи дополнительных выпусков ценных бумаг,

привлекать заемный капитал в результате выпуска долговых бумаг». [46]

В предпринимательской структуре эмиссией ценных бумаг является наиболее выгодная форма доступа к просторам рынка капиталов, поскольку на данном рынке перераспределяются свободные капиталы и инвестируются в разные доходные финансовые активы. Формы обращения денежных средств (финансовые ресурсы) на просторах рынка капиталов различны: банковские займы (ссуды); акции; облигации. Следовательно на рынке капитала можно свободно совершать торговлю финансовыми активами, получать определенную прибыль от покупки или продажи.

В результате успешной эмиссии с относительно небольшими затратами можно получить значительный капитал: собственный (выпуск акций) или заемный (выпуск облигаций). Цели эмиссии влияют на выбор компании, происходит выбор между выпуском разных видов акций и облигаций - основа капитала акционерных обществ. Таким образом, в процессе создания компании для формирования своего капитала ее учредителями осуществляется акционирование, обычное (инкорпорирование) или льготное (приватизация).

Акционерная форма предпринимательства согласно Игнатову И. (Игнатов И., Филимошин П. Эмиссия ценных бумаг. Практика и нормативные документы. М., 2000. С. 78.) «в сравнении с иными типами коммерческой организации имеет преимущества. «В частности, принцип, в соответствии с которым акционеры не несут ответственности за долги корпорации, дает ей огромное преимущество. Другим преимуществом является непрерывность существования. Фирмы, которые были, как партнерство, останавливают свое существование по причине смерти или выхода из нее одного из партнеров. Данные обстоятельства не оказывают влияния на работу корпорации. Акции выбывшего акционера являются частью его наследства, которую некоторое время спустя передают в собственность родственникам или друзьям. Существование корпорации ограничивается лишь тем позитивным актом, как прекращение дел, или банкротство».[49]

Акционеры публичных корпораций (открытое акционерное общество) с легкость передают акции один другому и третьим лицам. Следовательно, ликвидность является привлекательной чертой акционерной собственности. При учете того, что акции переходят от одного владельца к другому, активы по прежнему входят в собственность корпорации в качестве отдельного юридического лица».

Согласно Огорелковой Н.В.(Рынок ценных бумаг / Сост.: Л.Н. Иванова, Н.В. Огорелкова. – Омск: Омск. гос.ун-т,2003. – 68 с.) «эмиссионная деятельность акционерных компаний осуществляется помимо периода создания общества и формирования капитала, в процессе текущей деятельности по причине появления новых целей и задач. Таким образом, в настоящий момент к главным причинам эмиссии акций можно отнести:

- процесс финансирования поглощения,

- уменьшение части заемного капитала в общем капитале,

- процесс финансирования инвестиций на производительную деятельность.

Для эмиссионной деятельности компаний выпуск акций не является ограничителем. Если возникает необходимость к расширению финансирования деятельности компании предпочтение отдается привлечению заемных средств в результате выпуска различных облигаций. Они с легкостью выпускают облигации, по причине того, что это дает возможность делать достаточно низкие процентные ставки. Помимо этого, проценты от облигаций являются частью не облагаемых налогом предпринимательских издержек.

Недостаток облигаций объясняется тем, что выплаты процентов производятся даже в моменты, когда отсутствует прибыль. Это становится причиной того, что маленькие корпорации редко выпускают облигации.

Ценные бумаги эмитируют компании в целях, которые зависят от управления капиталом. При условии, что руководством компании и основными акционерами предпринимаются попытки к сохранению структуры контроля, то корпорацией производится выпуск облигаций. Эмиссию облигаций осуществляют также в процессе планирования роста части заемных средств. При необходимости вносить изменения в структуру капитала в результате роста части своих средств, целесообразным является выпуск акций». [50]

О.И. Дегтярева (Рынок ценных бумаг и биржевое дело: Учебник для вузов Р95 /Под ред. проф. О.И. Дегтяревой, проф. Н.М. Коршунова, проф. Е.Ф. Жукова. - М.: ЮНИТИ-ДАНА,2004. - 501) делает акцент, что «зарубежные страны в настоящий момент с их акционерными предприятиями довольно редко используют эмиссии акций в сравнении с иными средствами финансирования. Стоит отметить, что выпуск акций применим исключительно в крайних случаях, при условии, что уже исчерпаны прочие возможности внешнего и внутреннего финансирования. К основным причинам данной ситуации стоит отнести:

- нежелание держателей контрольного пакета акций увеличивать общее число акций, по причине того, что это может вызвать уменьшение части принадлежащих им бумаг корпорации и сделает слабее контроль над ней;

- акционерными обществами предпочтение отдается использованию средств, которые способствуют сохранению существующего порядка контроля: эмиссия облигаций, дробление акций, выпуск привилегированных акций и др.;

- достаточно большая стоимость эмиссии акций в сравнении с большей частью заемных операций (процент выплачивают из валовой прибыли, а дивиденды на акции — из чистой);

- отсутствие желания корпорации к снижению показателей прибыли при расчете на акцию, по причине того, что, чем большая удельная прибыль, тем больший биржевой курс их акций;

- долгие временные периоды застоя в биржевой конъюнктуре, результатом чего становится то, что у корпораций нет возможности на размещение новых выпусков акций с приемлемыми курсами, и некоторые другие причины.

Крупнейший эмитент ценных бумаг - государство в качестве национального правительства и местных органов власти. Зарубежные правительства и правительственные учреждения отпускают множество долговых инструментов сроком от 3 месяцев до 40 лет. От государства в качестве эмитента государственных долговых обязательств чаще всего бывает министерство финансов, выпускающее рыночные и нерыночные ценные бумаги.

Местными органами власти в том числе могут браться деньги в результате выпуска ценных бумаг для собственных и заграничных инвесторов. Данная необходимость появляется в тех случаях, когда затраты местных органов власти выше их доходов или когда происходит осуществление масштабного инвестиционного проекта. Обращение к рынку капиталов местных органов власти имеет различные проявления, также и неэмиссионные, тем не менее их применяют в значительной мере чаще по причине их привлекательности.

Местными органами власти могут выпускаться нерыночные облигации, рыночные облигации, которые деноминированы в местной или иностранной валюте, заимствоваться денежные средства у пенсионных фондов, размещаться облигационные займы с использованием синдиката инвестиционных дилеров, среди инвестиционных и даже розничных инвесторов.

Облигации, принадлежащие местным органам власти и облигации, принадлежащие центральному правительству, - обещание платежа. Их не обеспечивают никакие физические активы, и их стоимость определяет способность местных органов власти к погашению долгов и выплатам процентов». [51]

В соответствии со ст. 19 ФЗ «О рынке ценных бумаг», эмиссия (выпуск) ценных бумаг состоит из следующих этапов:

принятия эмитентом решения относительно размещения эмиссионных ценных бумаг;

принятия решения относительно выпуска (дополнительный выпуск) ценных бумаг;

государственной регистрации выпуска (дополнительный выпуск) ценных бумаг;

размещения ценных бумаг;

государственной регистрации отчетов по итогам выпуска (дополнительный выпуск) ценных бумаг.

Мурзин Д.В(Мурзин Д.В. Ценные бумаги являются бестелесными вещами. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 2008. С. 155.) считает, что «первый этап эмиссии заключается в принятии эмитентом решения относительно размещения эмиссионных ценных бумаг. Решение относительно размещения эмиссионных ценных бумаг в хронологическом порядке предшествует другим действиям эмитента, и основываясь на нем принимают и осуществляют остальные этапы, в первую очередь второй этап, который заключается в утверждении решения относительно выпуска (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг, - который относительно формальной точки зрения согласно ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» является документом, в котором содержится информация, которой достаточно для установления объема прав, которые закрепляются ценными бумагами. Следовательно, стоит признаться, что содержание эмиссионной ценной бумаги закреплено в решении относительно выпуска, который утверждается советом директоров акционерных обществ (другим высшим органом управления иных обществ). Тем не менее принятие данного решения не гарантирует появление ценных бумаг. По причине того, что права, которые удостоверяет эмиссионная ценная бумага, закрепляются в решении относительно выпуска, которое не предъявляют в процессе осуществления прав в отношении данной бумаги и в процессе ее передачи, что подчеркивает тот факт, что эмиссионные ценные бумаги не характеризуются началом презентации». [46]

Процесс принятия решения относительно размещения эмиссионных бумаг как для эмитента акций так и для эмитента облигации регламентируется статьей 19; главой 5, Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ.

Таким образом «в процессе учреждения акционерного общества размещение акций осуществляют перед государственной регистрацией их выпуска, а государственную регистрацию отчета по итогам выпуска акций – параллельно государственной регистрации выпуска акций. Особенности, которые присущи процедуре эмиссии акций в процессе учреждения акционерных обществ, которые являются кредитными организациями, определяет Банк России согласно законодательству Российской Федерации в отношении банков и банковской деятельности». [4]

Что касается облигаций, то согласно Белову В.А.(Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. С. 175.) «в обществах с ограниченной ответственностью - общее собрание участников общества большим количеством голосов относительно общего числа голосов участников общества, при необходимости большинства голосов с целью принятия данных решений не предусмотрено уставом общества. В акционерных обществах - совет директоров, при условии, что другое не предусматривает устав общества, большинство голосов членов совета директоров общества, которые принимают участие в заседании. Общее собрание акционеров обществ большим количеством голосов, при условии, что в обществе не был сформирован совет директоров или вопрос относительно принятия решения в отношении размещения облигаций был отнесен уставом общества в компетенцию общего собрания акционеров. При условии, что облигации - конвертируемые в акции, то решение относительно размещения принимают в том же порядке, что и решение относительно размещения дополнительных акций в результате подписки». [27]

Следующим этапом эмиссии является государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг. Необходимо обратить внимание на то, что лишь последней редакцией ФЗ "О рынке ценных бумаг" прямо указывается на то, что регистрации присущ государственный характер, до этого в законе содержался термин "регистрация", и только Стандартами эмиссии употреблялся термин "государственная регистрация". Согласно Мурзину Д.В (Мурзин Д.В. Указ. соч. С. 148.) «гражданское праве особую разновидность фактических составов представляет в качестве составов, обязательный элемент которых - юридический факт - государственная регистрация действия. Наличие определенных действий (таких как, принятие решений относительно размещения ценных бумаг или утверждение решения относительно выпуска ценных бумаг) при условии отсутствия фактов государственной регистрации выкупа делают невозможными гражданско-правовых последствия. Существование данных фактических составов характеризуется тем, что государственная регистрация прав, действий, событий является заключается в публичном контроле гражданских оборотов. Акт их государственной регистрации осуществляет официальное признание их публичной властью». [47]

Факт государственной регистрации может быть правоустанавливающим или правоподтверждающим. Государственной регистрацией выпуска ценных бумаг не выполняются такие функций. Так же Мурзин Д.В.(Мурзин Д.В. Ценные бумаги являются бестелесными вещами. М., 1998. С. 148.) отмечает, что «факт государственной регистрации регистрирующими органами лишь констатирует, что эмитент формально соблюдал все требования, предъявляемые законодательством РФ, которые определяют порядок и условия при размещении ценных бумаг; помимо этого регистрация является своеобразным "разрешением", которое выдает государственный орган для размещения ценных бумаг и связанных с этим действий, таких как осуществление рекламных кампаний. В обязанности регистрирующих органов входит осуществление государственной регистрации к установленным срокам, при этом они несут ответственность лишь за полноту сведений, которые содержаться в представленных документах, и не несут за их достоверность; отказать в регистрации можно лишь в тех случаях, которые предусматриваются законом». [46]

Шевченко Г.Н(Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение Т., 2006) считает, что «факт государственной регистрации ценных бумаг не ведет к появлению ценных бумаг в качестве объектов права. В первую очередь по той причине, что и обязанное, и управомоченное лицо относительно нее совпадают в лице одного субъекта - эмитента. После, осуществление прав, которые закреплены такими бумагами, невозможно. Если представить другое (после регистрации возникла ценная бумага в качестве объекта права), то происходит парадоксальная ситуация, которая заключается в том, что возникает ценная бумага в качестве объекта права, которой не предоставляются права из ценных бумаг, при том что известно, что основной ценностью являются права, которые предоставляет ценная бумага». [52] По этой причине невозможно поддержать мнение Д.В. Мурзина относительно того, что эмиссионные ценные бумаги - собственно ценные бумаги и объекты гражданских прав в условиях государственной регистрации выпуска. Государственная регистрация является необходимым, но не единственным юридическим фактом, который является обязательным для возникновения эмиссионной ценной бумаги, помимо этого, это не последний юридический факт в строго последовательном накоплении их в фактическом составе.

В последней редакции Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ нет такого этапа, как изготовление сертификатов ценных бумаг, который предусматривался раньше. Законом в настоящее время не выделяются отдельные этапы эмиссии, которые связаны с подготовкой, регистрацией проспекта эмиссии ценных бумаг и раскрытием содержащейся в нем информации. [4]

Размещение акций происходит с учреждением акционерного общества, в том числе при росте уставного капитала общества. Эмиссия в данных случаях будет различна. В процессе учреждения акционерного общества размещение акций между акционерами происходит перед государственной регистрацией выпуска. Первое собрание дает понять, кому быть акционером и какое количество акций получит каждый. По этой причине процедура первой эмиссии сокращается - отчет по итогам выпуска оформляют одновременно с решением относительно выпуска и предоставляют в одно и тоже время на регистрацию. От момента получения уведомления ФСФР РФ относительно регистрации процедуру считают завершенной.

Заключительный этапом процедуры эмиссии заключается в осуществлении государственной регистрации отчета по итогам выпуска (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг.

Статьей 25 ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливается, что эмитент не позже, нежели через 30 дней от момента завершения размещения эмиссионных ценных бумаг должен предоставить отчет по итогам выпуска в регистрирующий орган, содержащий определенную, установленную в нормативном порядке информацию. В случаях, которые предусматриваются законом, предоставление отчета по итогам выпуска эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган, в том числе государственная регистрация отчета по итогам выпуска не осуществляются. Эмитент имеет право на предоставление регистрирующим органам уведомления по итогам выпуска эмиссионных ценных бумаг при условии оказания брокером услуг относительно размещения эмиссионных ценных бумаг в результате открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга. Регистрирующим органом рассматривается отчет по итогам выпуска на протяжении двух недель и в случае отсутствия связанных с выпуском ценных бумаг нарушений регистрируется. Регистрация отчета по итогам выпуска говорит о том, что эмитент соблюдал процедуру эмиссии ценных бумаг и все требования законодательства, которые предъявляются к ней. ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (ст. 5), а вслед за ним и ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ст. 27.6) устанавливают императивное правило, запрещающее обращение эмиссионных ценных бумаг до полной их оплаты и государственной регистрации отчета по итогам их выпуска.

По мнению Редькина И.В. (Редькин И.В. Указ. соч. С. 48.) «ранее действовавшее законодательство допускало сделки при размещенных ценных бумагах до момента полной их оплаты и до момента регистрации отчета по итогам выпуска. Возможность для совершения сделок при размещенных ценных бумагах связывалась исключительно с фактом государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Введение ограничений на оборот не в полной мере оплаченных ценных бумаг, в том числе бумаг, отчет относительно выпуска которых не был зарегистрирован, является достаточно оправданным, по причине того, что данные ограничения необходимы для защиты прав приобретателей в пределах вторичного рынка ценных бумаг. При нарушении эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства регистрирующий орган имеет право на приостановку эмиссии ценных бумаг до решения выявленных нарушений и признание выпуска ценных бумаг как несостоявшегося».[54] Редькин И.В.(Редькин И.В. Указ. соч. С. 48.) отмечал, «что признание выпуска как несостоявшегося может повлечь за собой изъятие из обращения ценных бумаг этого выпуска и возмещение средств, которые передали инвесторы на оплату за эти бумаги. Но при условии отчуждения данных бумаг первыми инвесторами еще до регистрации отчета, сразу возникает проблема с защитой прав последующих приобретателей данных бумаг в пределах вторичного рынка, что будет сделать гораздо труднее, чем защитить права первых инвесторов, по этой причине запрет на отчуждение эмиссионных ценных бумаг перед регистрацией отчета по итогам выпуска достаточно сильно защищает права последующих инвесторов в пределах вторичного рынка».[54] Регистрирующий орган имеет право на отказ в регистрации отчета по итогам выпуска ценных бумаг при условии, что нарушения эмитента в процессе эмиссии ценных бумаг требований законодательства, в частности при нарушении условий размещения, невыполнения требований для раскрытия информации относительно выпуска, нарушения эмитента срока предоставления регистрирующим органам отчета по итогам выпуска и других нарушений (п. 2.6.10. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг).

Если произошел отказ при регистрации отчета по итогам выпуска данный выпуск признают как несостоявшийся, а его государственную регистрацию аннулируют. Те же последствия могут быть вызваны не размещением предусмотренной решением относительно выпуска части акций, в процессе размещения которой их выпуск признают как состоявшийся. Выпуск эмиссионных ценных бумаг приостанавливают или признают как несостоявшийся если регистрирующий орган находит следующие нарушения: - нарушение эмитента в процессе эмиссии требований законодательства РФ; - нахождение в документах, которые были основой для регистрации выпуска ценных бумаг, неправдивой информации.

Постановление ФАС МО от 4 октября 2013 г. по делу N А40-95216/12-2-471

Регистрирующим органом было отказано в государственной регистрации выпуска ценных бумаг, которые были размещены в процессе учреждении общества, основываясь на том, что в нарушение требований действующего законодательства, права собственности на ценные бумаги перешли другому лицу перед государственной регистрацией выпуска ценных бумаг. Причем, ценные бумаги перешли другому лицу путем вскрытия наследства. Суд принял строну истца и постановил отмену обжалуемого приказа регистрирующего органа, используя следующую формулировку. «Отсутствие государственной регистрации выпуска ценных бумаг может повлечь за собой невозможность совершения сделок относительно отчуждения прав на акции, но не является препятствием при приобретении некоторых прав наследниками, по причине того, что данные права перешли к ним в порядке универсального правопреемства, которым предполагается, что наследник будет заменой выбывшего из гражданских правоотношений умершего субъекта (в этом случае - учредитель общества) и станет вместо него носителем гражданских прав и обязанностей, которые составили в общем некоторое наследство».[20]

Постановление ФАС МО от 6 февраля 2014 г. по делу N А40-128580/12

Интересная позиция принадлежит судебным органам в отношении формализма, который свойствен Регистрирующим органам в процессе проведения проверки документов эмитента. Таким образом, на основе текста судебных актов можно сделать вывод, что акционерным обществом были поданы документы, которые содержат технические ошибки и неточности, а именно: два протокола относительно создания общества с разных дат, протоколы двух общих собраний акционеров, проводимых одновременно, опечатка на титульном листе решения относительно выпуска ценных бумаг, опечатка в дате подписания анкеты эмитента, опечатка в указании фамилии генерального директора эмитента на прошивке и др. Причем эмитентом было представлено регистрирующим органам необходимое пояснение относительно каждого из замечаний, которые выявил Регистрирующий орган, тем не менее последним данные пояснения приняты е были и произведен отказ в государственной регистрации выпуска и отчете по итогам выпуска ценных бумаг, которые были размещены в процессе учреждения акционерного общества. Суд занял сторону эмитента, при этом объяснив, что найденные технические ошибки являются основанием для отказа в государственной регистрации ценных бумаг, так как не являются нарушениями действующего законодательства. Помимо этого, Регистрирующим органом необоснованно не было принято пояснения эмитента относительно выявленных замечаний и не предоставил последнему право на исправление выявленных технических ошибок.[21]

Постановление ФАС МО от 22 июля 2009 г. N КГ-А40/6423-09

Решение с отказом было принято в соответствии с формальными основаниями, используя следующее объяснение. «В представленном к государственной регистрации отчете содержится 12 пунктов, то есть сведений относительно лиц, которые входят в состав органов управления эмитента, и не пронумерованы в качестве отдельного - тринадцатого пункта, а указаны в качестве отдельного подпункта пункта 12. Тем не менее, одновременно с этим состав и объем сведений, которые содержит отчет по итогам выпуска ценных бумаг, в полной мере соответствуют Приложению 8(1) к Стандартам, и сведения относительно лиц, которые входят в органы управления эмитента, в документе указаны». [22]

Суд кассационной инстанции предполагает под правильным выводом суда апелляционной инстанции то, что в соответствии с Приложением 1 (2) к Стандартам в верхнем левом углу заявления на государственную регистрацию выпуска и отчета по итогам выпуска ценных бумаг указание исходящего номера и даты. На заявлении Общества, которое предоставляется ответчику, нет исходящего номера, присутствует только исходящая дата. Одновременно с этим данное обстоятельство не оказывает никакого влияния на достоверность содержащихся в заявлении сведений и не может расцениваться в качестве несоответствия заявления и состава содержащихся в нем сведений требованиям Федерального закона «О рынке ценных бумаг», и Стандартов.

Согласно ст. 22 ФЗ «О рынке ценных бумаг», эмиссию ценных бумаг осуществляют в двух формах:

в форме закрытого (частного) размещения между ограниченным кругом инвесторов, то есть. с регистрацией выпуска, но без публичного объявления относительно него;

в форме открытого (публичного) размещения ценных бумаг между потенциально неограниченным кругом инвесторов, то есть с регистрацией выпуска и проспекта эмиссии ценных бумаг, которая предусматривает рассмотрение информации, которая содержится в отчете по итогам выпуска.

Публичное размещение ценных бумаг заключается в размещении ценных бумаг при помощи открытой подписки, а также размещении ценных бумаг на торгах фондовых бирж и других организаторов торговли в пределах рынка ценных бумаг.

Отличие открытой продажи от закрытой заключается в обязательной регистрации проспекта эмиссии, рассмотрении всей информации, которая содержится в проспекте эмиссии и в отчете по итогам выпуска. После этого эмиссия ценных бумаг в процессе публичного размещения может дополняться такими этапами(ст.22 ФЗ «О рынке ценных бумаг»):

подготовка проспекта эмиссии ценных бумаг;

регистрация проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг;

рассмотрение всей информации, которая содержится в проспекте эмиссии;

рассмотрение всей информации, которая содержится в отчете по итогам выпуска.

Разберем процедуру эмиссии поэтапно. Рассмотрим более подробно каждый из этапов эмиссии эмиссионных ценных бумаг.

Первый этап заключается в принятии эмитентом решения относительно размещения эмиссионных ценных бумаг

Решение относительно выпуска ценных бумаг является документом, в котором содержится информация, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Это документ, который должен содержать:

• полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес;

• дату принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

• наименование уполномоченного органа эмитента, принявшего решение о размещении эмиссионных ценных бумаг;

• дату утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

• наименование уполномоченного органа эмитента, утвердившего решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

• вид, категорию (тип) эмиссионных ценных бумаг;

• права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой;

• условия размещения эмиссионных ценных бумаг;

• указание количества эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

• указание общего количества эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске, размещенных ранее (в случае размещения дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг);

• указание, являются ли эмиссионные ценные бумаги именными или на предъявителя;

• номинальную стоимость эмиссионных ценных бумаг в случае, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации;

• подпись лица, осуществляющего функции исполнительного органа эмитента, и печать эмитента;

• иные сведения, предусмотренные федеральными законами о ценных бумагах.

К решению о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг в документарной форме прилагается описание или образец сертификата.

Второй этап - утверждение решения о выпуске ценных бумаг

Решение о выпуске (дополнительным выпуске) эмиссионных ценных бумаг утверждается советом директоров или иным органом, имеющим соответствующие полномочия, и оформляется отдельным протоколом.

Документ(Решение о выпуске ценных бумаг) в трех экземплярах представляется в орган государственной регистрации ценных бумаг. Один экземпляр остается в регистрационном органе, второй представляется реестродержателю, третий должен храниться у эмитента.

Третий этап - подготовка проспекта эмиссии ценных бумаг

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта в следующих случаях:

если число учредителей превышает 500 человек или номинальная стоимость выпуска среди учредителей превышает 50 ООО МРОТ;

распределение акций среди акционеров;

конвертация акций;

открытая подписка;

закрытая подписка, если число акционеров превышает 500 человек.

Проспект ценных бумаг должен содержать:

1. Краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, сведения о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект. К кратким сведениям относятся:

указание лиц, входящих в состав органов управления эмитента;

сведения о банковских счетах эмитента, сведения об аудиторе (аудиторах) эмитента, составившем заключение в отношении годовой бухгалтерской отчетности эмитента за три последних завершенных финансовых года или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее трех лет;

1.3. Сведения об аудиторе (аудиторах) эмитента. Указывается информация об аудиторе (аудиторах), осуществляющем (осуществившем) независимую проверку бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента, а также сводной бухгалтерской (консолидированной финансовой) отчетности эмитента и (или) группы организаций, являющихся по отношению друг к другу контролирующим и подконтрольным лицами либо обязанных составлять такую отчетность по иным основаниям и в порядке, которые предусмотрены федеральными законами, если хотя бы одной из указанных организаций является эмитент (далее – сводная бухгалтерская (консолидированная финансовая) отчетность эмитента), входящей в состав ежеквартального отчета, на основании заключенного с ним договора, а также об аудиторе (аудиторах), утвержденном (выбранном) для аудита годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента, в том числе его сводной бухгалтерской (консолидированной финансовой) отчетности, за текущий и последний завершенный финансовый год.

1.5. Сведения о консультантах эмитента Финансовые консультанты по основаниям, перечисленным в настоящем пункте, в течение 12 месяцев до даты окончания отчетного квартала не привлекались.(http://www.rosneft.ru/attach/0/16/07/qreport_4_2013.pdf) [74]

Согласно Боровиковой В.А к кратким сведениям об объеме, о сроках, порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг относятся:

вид, категория (тип) и форма размещаемых эмиссионных ценных бумаг;

номинальная стоимость каждого вида, категории (типа), серии размещаемых эмиссионных ценных бумаг (если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации);

предполагаемый объем выпуска в денежном выражении и количество эмиссионных ценных бумаг, которые предполагается разместить;

цена (порядок определения цены) размещения эмиссионных ценных бумаг;

порядок и сроки размещения эмиссионных ценных бумаг;

порядок и условия оплаты размещаемых эмиссионных ценных бумаг;

порядок и условия заключения договоров в ходе размещения эмиссионных ценных бумаг;

круг потенциальных приобретателей размещаемых эмиссионных ценных бумаг;

порядок раскрытия информации о размещении и результатах размещения эмиссионных ценных бумаг.

3. Основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска. Данный раздел содержит информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет, а также за последний завершенный отчетный период. Он содержит следующие сведения:

о показателях финансово-экономической деятельности эмитента;

ОАО «Роснефть» из отчета за третий квартал( http://www.rosneft.ru/attach/0/16/07/qreport_3_2013.pdf).

«Динамика показателей, характеризующих финансово-экономическую деятельность эмитента, рассчитанных на основе данных бухгалтерской (финансовой) отчетности. Стандарт (правила), в соответствии с которыми составлена бухгалтерская (финансовая) отчетность, на основании которой рассчитаны показатели: РСБУ Единица измерения для расчета показателя производительности труда: тыс. руб./чел.

Анализ финансово-экономической деятельности эмитента на основе экономического анализа динамики приведенных показателей:

За период с 30.09.2012 года по 30.09.2013 года наблюдался рост привлеченных внешних источников финансирования, а именно:

- увеличение суммы долгосрочных и краткосрочных займов на 1 416 426 млн. руб., привлеченных в основном для целей финансирования приобретения в совокупности 100%-ной доли участия в капитале компании TNK-BP Limited, конечной холдинговой компании TНК-BP, и ее дочерней компании TNК Industrial Holdings Limited, в результате чего Эмитент значительно увеличил мощности по добыче нефти и производству нефтепродуктов, вышел на новые географические рынки сбыта, существенно расширил свою сеть розничной продажи нефтепродуктов и обеспечил значительный синергетический эффект;

- увеличение задолженности перед поставщиками и подрядчиками на 280 804 млн. руб.;

- привлечение денежных средств крупнейших мировых трейдинговых компаний по соглашениям долгосрочных поставок нефти в размере 306 505 млн. руб., которые, с одной стороны, позволяют Эмитенту планировать свою деятельность и развитие с учетом гарантированного сбыта в долгосрочной перспективе, а с другой – предоставляют гибкие финансовые условия поставок, улучшающие ликвидность и эффективность использования полученных средств.

За период с 30.09.2012 года по 30.09.2013 года величина отношения размера долгосрочной задолженности к сумме долгосрочной задолженности и собственного капитала – показателя, характеризующего, в какой степени финансирование деятельности Эмитента осуществляется за счет привлечения долгосрочных кредитов, выросла на 0,23 (c 0,4 до 0,63), что свидетельствует о реструктуризации кредитного портфеля в пользу долгосрочных обязательств.

При этом, Эмитент не планирует в дальнейшем наращивать объемы кредитования, сконцентрировавшись на оптимизации структуры заимствований с точки зрения стоимости и сроков. Также Эмитент планирует использовать механизм проектного финансирования для многих проектов, позволяющий ограничить долговую нагрузку на Эмитента.

Указанные обстоятельства увеличения внешних источников финансирования не являются риском для финансовой устойчивости Эмитента.

Показатель степени покрытия долгов текущими доходами, характеризующий степень платежеспособности Эмитента, за период с 30.09.2012 года по 30.09.2013 года увеличился на 3,91 (c 0,6 до 4,51). Рост данного показателя свидетельствует о способности Эмитента выплачивать свои долговые обязательства, а также о наличии определенного резерва денежных средств.

Уровень просроченной кредиторской задолженности снизился на 1,12% (c 3,26% до 2,14%), при этом основная часть просроченной задолженности является задолженностью перед дочерними предприятиями Эмитента. Сокращение доли просроченной кредиторской задолженности является положительным фактором и свидетельствует об укреплении платежной дисциплины Эмитента».[75]

о рыночной капитализации эмитента и его обязательствах;

о целях эмиссии и направлениях использования средств, полученных в результате размещения эмиссионных ценных бумаг;

о рисках, возникших в связи с приобретением размещаемых эмиссионных ценных бумаг.

На примере отчета ОАО «Роснефть» за четвертый квартал( http://www.rosneft.ru/attach/0/16/07/qreport_4_2013.pdf) можно ознакомиться:

«Политика эмитента в области управления рисками: ОАО «НК «Роснефть» осуществляет свою деятельность в области добычи и переработки углеводородного сырья, а также реализации нефтепродуктов. В данном пункте приводятся риски, связанные с указанной деятельностью Эмитента. Представленный перечень факторов не является исчерпывающим, а лишь отражает точку зрения и собственные оценки Эмитента. Эмитент предпримет все возможные меры по уменьшению влияния негативных изменений в случае их наступления. Сущность политики управления рисками ОАО «НК «Роснефть» заключается в реализации непрерывного процесса, затрагивающего всю деятельность Компании и направленного на идентификацию рисков, оценку идентифицированных рисков и разработку мероприятий по их удержанию в допустимых пределах».[74]

4. Подробную информацию об эмитенте. Она включает информацию:

об истории создания и о развитии эмитента;

об основной хозяйственной деятельности эмитента;

о планах будущей деятельности эмитента;

об участии эмитента в промышленных, банковских и финансовых группах, холдингах, концернах и ассоциациях, а также о дочерних и зависимых хозяйственных обществах эмитента;

о составе, структуре и стоимости основных средств эмитента, в том числе о планах по приобретению, замене, выбытию основных средств, а также сведения обо всех фактах обременения основных средств эмитента.

5. Сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента. К сведениям о финансово-хозяйственной деятельности эмитента относятся сведения:

о результатах финансово-хозяйственной деятельности эмитента;

о ликвидности эмитента;

о политике и расходах эмитента в области научно-технического развития в отношении лицензий и патентов, новых разработок и исследований.

6. Подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю за его финансово- хозяйственной деятельностью, и краткие сведения о сотрудниках (работниках) эмитента. К таким сведениям относятся:

информация о лицах, входящих в состав органов управления эмитента;

сведения о размере вознаграждения, льгот и/или компенсации расходов по каждому органу управления эмитента и органу контроля за его финансово-хозяйственной деятельностью;

сведения о структуре и компетенции органов управления эмитента и органов контроля за его финансово-хозяйственной деятельностью;

данные о численности и обобщенные данные об образовании и о составе сотрудников (работников) эмитента;

размер доли участия лиц.

7. Сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность.

8. Бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию.

9. Подробные сведения о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг. К ним относятся следующие сведения:

о размещаемых эмиссионных ценных бумагах, цене размещения, наличии преимущественных или иных прав на приобретение размещаемых эмиссионных ценных бумаг, любых ограничениях на приобретение и обращение размещаемых эмиссионных ценных бумаг;

о лицах, оказывающих услуги по организации размещения и/или по размещению эмиссионных ценных бумаг,

о круге потенциальных приобретателей эмиссионных ценных бумаг;

10. Дополнительные сведения об эмитенте и о размещенных им эмиссионных ценных бумагах. Они включают в себя:

сведения о размере, структуре уставного (складочного) капитала (паевого фонда) эмитента и его изменении за пять последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее пяти лет, с указанием решений уполномоченных органов управления эмитента, явившихся основанием для такого изменения.

Синенко А.Ю. утверждает, что (Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 60.) «проспект ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров или органом, осуществляющим функции совета директоров. Проспект ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента. Подписывается проспект лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером, аудитором, а в случаях, установленных нормативными актами, еще и независимым оценщиком. Новеллой 2005 г. является положение о том, что проспект ценных бумаг по усмотрению эмитента может быть подписан финансовым консультантом на рынке ценных бумаг, подтверждающим тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением части, подтверждаемой аудитором и (или) оценщиком. Финансовым консультантом может быть юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и (или) дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, оказывающее эмитенту услуги по подготовке проспекта ценных бумаг». [ ]

Проспект эмиссии позволяет вышестоящему финансовому органу сделать заключение о правомерности выпуска ценных бумаги защищает интересы инвесторов, получающих исчерпывающую информацию о деятельности компании.

Четвертый этап - государственная регистрация выпуска и проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг.

Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг — это присвоение ценным бумагам государственного регистрационного номера. Она осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иным регистрирующим органом, определенным федеральным законом на основании заявления эмитента.

Для регистрации выпуска ценных бумаг эмитент представляет в регистрирующий орган следующие документы:

заявление на регистрацию;

решение о выпуске ценных бумаг;

проспект эмиссии (если он необходим);

копии учредительных документов (при эмиссии акций для создания акционерного общества);

документы, подтверждающие разрешение уполномоченного органа исполнительной власти на осуществление выпуска эмиссионных ценных бумаг (если необходимость такого разрешения установлена законами России).

Разрешенные к эмиссии ценные бумаги заносятся в государственный реестр с указанием вида бумаг, наименования и юридического адреса эмитента, номинальной суммы эмиссии, количества и номинала ценных бумаг, регистрационного номера и даты регистрации ценных бумаг.

При государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг ему присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер — цифровой (буквенный, знаковый) код, который идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг.

При государственной регистрации каждого дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг ему присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер, состоящий из индивидуального государственного регистрационного номера, присвоенного выпуску эмиссионных ценных бумаг, и индивидуального номера (кода) этого дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг. По истечении трех месяцев с момента государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг индивидуальный номер (код) дополнительного выпуска аннулируется.

Пятый этап — это изготовление сертификатов ценных бумаг.

Для документарной формы выпуска осуществляется изготовление сертификатов (бланков) ценных бумаг, которое осуществляется согласно инструкции Минфина РФ «О производстве и ввозе на территорию РФ бланков ценных бумаг». В международной практике используют бланк, имеющий шесть степеней защиты: высокую сложность графики рамки бланка, скрытый микротекст, фоновую сетку, флюоресцентное свечение розеток, изображение сложной геометрической фигуры типа водяного знака, люминесцентное свечение центральной полосы в ультрафиолетовых лучах. Бланк должен содержать обязательные реквизиты ценной бумаги и отвечать технологическим требованиям. Изготовление ценных бумаг требует больших затрат, поэтому в целях сокращения расходов разрешено печатать не ценные бумаги, а сертификаты.

Шестой этап — раскрытие информации, содержащейся в проспекте эмиссии

В случае эмиссии, требующей регистрации проспекта эмиссии, эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте эмиссии ценных бумаг, любым заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения этой информации.

В случае открытой подписки эмитент обязан опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, при этом указав порядок доступа любых заинтересованных лиц к информации, содержащейся в проспекте цепных бумаг, в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее 10 тысяч экземпляров.

В опубликованном сообщении о выпуске ценных бумаг должны даваться:

сведения об эмитенте: величина уставного капитала, номинальная стоимость ценной бумаги, сумма балансовой прибыли за год, предшествующий эмиссии; о сроках и условиях размещения бумаг;

подробное описание бланка ценной бумаги: размеры, цвет, текст, декоративное оформление, средства защиты от подделки.

В случае закрытой подписки, сопровождающейся регистрацией проспекта ценных бумаг, эмитент обязан опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, при этом указав порядок доступа потенциальных владельцев эмиссионных ценных бумаг к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее 1 тысячи экземпляров.

Размещение эмиссионных ценных бумаг — это отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

Эмитент имеет право проводить эмиссию ценных бумаг самостоятельно в соответствии с действующим законодательством, однако для большинства из них эта процедура достаточно сложна. Поэтому многие эмитенты пользуются помощью профессиональных участников рынка ценных бумаг, которые обязуются выкупить за свой счет: 1) весь выпуск ценных бумаг по фиксированной цене с целью дальнейшей перепродажи сторонним инвесторам; 2) недоразмещенную ими среди сторонних инвесторов часть выпуска в течение оговоренного срока. Посредники могут также взять на себя обязанности но продаже ценных бумаг от имени эмитента без обязательств по выкупу недораспроданной части выпуска.

Эмитент обязан завершить размещение выпускаемых эмиссионных ценных бумаг не позднее одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) таких ценных бумаг.

Эмитент может разместить меньшее количество эмиссионных ценных бумаг, чем указано в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. Фактическое количество размещенных ценных бумаг указывается в отчете об итогах выпуска, представляемом на регистрацию. Доля неразмещенных ценных бумаг из числа, указанного в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг, при которой эмиссия считается несостоявшейся, устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Восьмой этап — регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Не позднее 30 дней после завершения размещения ценных бумаг эмитент обязан представить отчет об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган.

Отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должен содержать следующую информацию:

1) даты начала и окончания размещения ценных бумаг;

2) фактическую цену размещения ценных бумаг (по видам ценных бумаг в рамках данного выпуска);

3) количество размещенных ценных бумаг;

4) общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги, в том числе:

объем денежных средств в рублях, внесенных в оплату размещенных ценных бумаг;

объем иностранной валюты, внесенной в оплату размещенных ценных бумаг, выраженной в валюте Российской Федерации по курсу Центрального банка Российской Федерации на момент внесения;

объем материальных и нематериальных активов, внесенных в качестве платы за размещенные ценные бумаги, выраженных в валюте Российской Федерации;

общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги в рублях и иностранной валюте.

Для акций в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг дополнительно указывается список владельцев, владеющих пакетом эмиссионных ценных бумаг, размер которого определяется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Одновременно с отчетом об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган представляются заявление о его регистрации и документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия размещения ценных бумаг, утверждения отчета об итогах выпуска ценных бумаг, раскрытия информации, и иных требований, соблюдение которых необходимо при размещении ценных бумаг. Исчерпывающий перечень таких документов определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Регистрирующий орган рассматривает отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в двухнедельный срок и при отсутствии нарушений регистрирует его.

Процедура эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, условия их размещения и обращения регулируются федеральными законами пли в порядке, ими установленном.

Процедура эмиссии ценных бумаг довольно сложна для российских корпораций и имеет ряд негативных сторон. Главная из них связана с высокими издержками эмитента по выходу на рынок ценных бумаг. Это и государственная пошлина (ранее налог на операции с ценными бумагами (который снижен с 0,8 до 0,2% от суммы эмиссии, но не более 100 000 руб.)), и дополнительные издержки, связанные с оплатой услуг финансовых консультантов и раскрытием информации об эмитенте. Институт финансовых консультантов, был введен ФКЦБ согласно закону «О рынке ценных бумаг» в новой редакции привел к монополизации рынка в руках отдельных профессиональных участников и резко повысил стоимость издержек для выхода российской корпорации на рынок.

Благоприятное завершении процедуры эмиссии означает, что ценные бумаги поступают на рынок ценных бумаг для их дальнейшего обращения.

Обращение ценных бумаг — это заключение гражданско-правовых сделок, влекущих за собой переход прав собственности на ценные бумаги. Переход прав на ценные бумаги и реализация прав, закрепленных ценными бумагами, определяется гл. 6 Закона «О рынке ценных бумаг».

Наиболее важным моментом в обращении ценных бумаг является фиксация перехода прав на эмиссионные ценные бумаги от одного их владельца к другому. Порядок перехода прав по ценным бумагам в результате совершения гражданско-правовых сделок зависит от порядка владения (именная, на предъявителя) и от формы существования (документарная или бездокументарная) ценных бумаг.

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам «депо» в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра — записями на лицевых счетах у держателя реестра или, в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии, — записями по счетам «депо» в депозитариях.

Право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю при:

нахождении ее сертификата у владельца — в момент передачи этого сертификата приобретателю;

хранении сертификата и (или) учете прав в депозитарии — в момент внесения приходной записи но счету «депо» приобретателя.

Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае учета его прав на ценную бумагу:

в системе ведения реестра — с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя;

у депозитария — с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.

Выпуск и обращение ценных бумаг осуществляются под жестким контролем со стороны государства. Минфин РФ ведет «Единый государственный реестр ценных бумаг» (в соответствии с правовыми основами деятельности Министерства Финансов РФ, ссылка на официальный источник http://www.minfin.ru/ru/ministry/legal_bases/?id_65=32, а так же Письмо Минфина РФ от 03.03.92 N 3 (ред. от 15.11.93) «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории РФ» (вместе с инструкцией Минфина РФ от 03.03.92 №2)) и регулярно публикует списки вновь зарегистрированных эмиссий ценных бумаг. Перечень регистрирующих органов на территории РФ устанавливается Федеральной комиссией но рынку ценных бумаг. Государственное регулирование осуществляется путем установления обязательных требований к деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартов; лицензирования деятельности профессиональных участников рынка; создания системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка; запрещения и пресечения незаконной деятельности на рынке ценных бумаг. [76]

Предъявление ценной бумаги. Для осуществления права, удостоверенного ценной бумагой, она должна быть предъявлена обязанному по бумаге лицу (п. 1 ст. 142 ГК). Предъявление бумаги служит одним из условий (в случае предъявительских ценных бумаг - единственным условием) легитимации ее держателя в качестве субъекта удостоверенного ею права и позволяет обязанному лицу проверить легитимацию предъявителя. Необходимость предъявления бумаги приводит к тому, что по общему правилу местом исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, выступает место жительства должника-гражданина или место нахождения должника - юридического лица. Таким образом, вытекающий из ценной бумаги долг представляет собой, по удачному выражению немецких цивилистов, Holschuld, т.е. долг, за получением которого кредитор должен явиться к должнику. В изъятие из предписания ст. 316 ГК он является Holschuld даже тогда, когда удостоверенное бумагой обязательство связано с уплатой денег. Проверка легитимации предъявителя. Обязанное по бумаге лицо освобождается от своей обязанности только через исполнение легитимированному предъявителю бумаги. Поэтому оно должно провести проверку легитимации предъявителя. Объем проверки зависит от вида предъявленной бумаги. Например, при предъявлении ордерной ценной бумаги обязанное по ней лицо должно удостовериться во внешней правильности непрерывной цепи индоссаментов, по которой бумага дошла до предъявителя (ст. 40 Положения о переводном и простом векселе). Наличие на бумаге подложной подписи индоссанта или подписи, совершенной индоссантом, который не мог передавать бумагу (например, вследствие открытия конкурса в отношении его имущества), не затрагивает силы подписей других индоссантов и не вредит легитимации предъявителя бумаги.

В отличие от должника по ордерной бумаге обязанному по ректа-бумаге лицу нужно удостовериться в том, что предъявитель назван в качестве управомоченного в тексте бумаги или приобрел право из бумаги в порядке правопреемства. Если ректа-бумага дошла до предъявителя по цепи договоров уступки, в том числе оформленных совершенными на бумаге именными передаточными надписями, то обязанное по ней лицо не может ограничиться проверкой внешней правильности этой цепи, а должно проверить действительность каждого договора уступки. Возражения против предъявителя бумаги. Добросовестному приобретателю ценной бумаги, обладающей публичной достоверностью, могут быть противопоставлены лишь следующие возражения: 1) возражения, связанные с пороками составления бумаги. К числу этих возражений, в частности, относится ссылка на то, что бумага подложна или не содержит всех предусмотренных законом реквизитов (п. 2 ст. 144 ГК); 2) возражения, вытекающие из бумаги, например из определения времени и места исполнения, которые указаны в документе. К возражениям этого вида, в частности, относится ссылка должника на несвоевременность предъявления требования из бумаги или на содержащуюся на бумаге отметку о частичном платеже; 3) возражения, непосредственно причитающиеся должнику против предъявителя. К ним, в частности, относятся ссылка на то, что предъявитель находится в конкурсе и бумага принадлежит к конкурсной массе, а также возражение должника о предоставленной ему предъявителем отсрочке платежа.

Что касается возражений из личности предшественника предъявителя, то они допускаются против последнего лишь в том случае, если он злоумышленно приобрел бумагу с целью отсечь соответствующие возражения должника. Простая осведомленность приобретателя о существовании у должника известного возражения по отношению к отчуждателю бумаги не является достаточным основанием для того, чтобы должник мог противопоставить такому приобретателю, а следовательно, и возражение, которое было обосновано против прежнего владельца документа.

Исполнение по ценной бумаге. Предъявление ценной бумаги должнику может повлечь за собой полное или частичное исполнение по бумаге. Если реализация права, удостоверенного ценной бумагой публичной достоверности, ведет к его полному прекращению, то должник вправе требовать вручения ему бумаги, поскольку ее нахождение у предъявителя подвергает должника риску исполнить свою обязанность еще раз другому предъявителю бумаги. При отказе предъявителя вручить бумагу должнику последний может задержать исполнение (п. 2 ст. 408 ГК) и не будет считаться просрочившим (п. 3 ст. 405 ГК). Если имеет место частичное исполнение по ценной бумаге, то снабженная отметкой о таком исполнении бумага остается у предъявителя.

Подводя итог параграфа следует сделать акцент на следующем:

Эмитентами являются юридические лица или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Основными целями эмиссии являются:

- создание компании (акционерного общества) и формирование собственного капитала,

- управление капиталом через дополнительные выпуски ценных бумаг,

- привлечение заемного капитала через выпуск долговых бумаг».

Процедура эмиссии (выпуска) ценных бумаг включает в себя следующие этапы:

- принятие эмитентом решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

- утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг;

- государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;

- размещение ценных бумаг;

- государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Принятие решения о размещении эмиссионных бумаг как для эмитента акций так и для эмитента облигации регламентируется статьей 19; главой 5, Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ.

При учреждении акционерного общества размещение акций осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций - одновременно с государственной регистрацией выпуска акций. Особенности процедуры эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, являющихся кредитными организациями, определяются Банком России в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности.

Что касается облигаций, то в обществах с ограниченной ответственностью - общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрен уставом общества. В акционерных обществах - советом директоров, если иное не предусмотрено уставом общества, большинством голосов членов совета директоров общества, принимающих участие в заседании. Общим собранием акционеров обществ большинством голосов, если в обществе не сформирован совет директоров или вопрос о принятии решения о размещении облигации отнесен уставом общества к компетенции общего собрания акционеров. Если облигации являются конвертируемыми в акции, то решение о размещении принимается в таком же порядке, как и решение о размещении дополнительных акций путем подписки.