Тема 6. Понимание, применение и толкование иностранного права

Обратная отсылка – это результат столкновения коллизий коллизионных норм разных государств (коллизии коллизий)

1. положительные коллизии означают, что 2 или более государства рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права

2. отрицательные коллизии означают, что ни одно государство, с которым связано правоотношение не рассматривает его как «свое», которое должно регулироваться собственным правом

Любая отсылка к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не коллизионному праву другой страны. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение ФЛ, т.е. она применима в узкой сфере гражданскоправовых отношений, связанных с правовым положением ФЛ. Обратная отсылка не применяется в области договорных отношений.

Конфликт квалификаций – коллизия, которая возникает между юридическими понятиями, лежащими в основе коллизионных норм каждого государства, которые словесно по форме одинаковы, но имеют разное содержание в праве разных государств.

Способы решения конфликта квалификации:

1. квалификация по своему отечественному праву. Коллизионная норма является нормой национального права и поэтому в ней используется понятие национальной правовой системы. Необходимо использовать правовые понятия своего права, а не иностранного.

2. квалификация по праву страны, с которой связано правоотношение в целом.

3. автономная квалификация – означает, что коллизионная норма, будучи национально правовой по природе, связывает отечественное право с иностранным и не может игнорировать данное обстоятельство

При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не установлено законом. В случае, когда при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации:

- не известны российскому права

-известны в ином словесном обозначении

-известны с другим содержанием, и не могут быть определены посредством толковании в соответствии с российским правом, то при их квалификации применяется иностранное право.

Применение иностранного права.

Иностранное право применяется судом и другими правоприменительными органами. При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

Подходы к обязанности установления содержания иностранного права:

1. при установлении иностранного права во всех случаях бремя возложено на суд (для РФ характерно)

2. Содержание подлежащего применению иностранного права устанавливается судом по должности, при этом суд вправе потребовать содействие сторон и возложить на них обязанность установления права (в РФ существует диспозитивная норма по делам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности п.2 ст.1191 ГК РФ)

3. При рассмотрении споров из определенных видов деятельности либо по определенным притязаниям бремя установления содержания иностранного права может быть возложено на стороны

4. Бремя содержания иностранного права возложено на стороны (Великобритания)

При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм и процесс установления содержания иностранного права включает:

1. суд по должности обязан установить содержание применяемого права

2. суд может привлечь экспертов, воспользоваться помощью научно-исследовательских учреждений, дипломатических и консульских представительств (п.2 ст.1191 ГК)

3. если содержание норм иностранного права не установлено, то применяется российское право

Интерлокальные коллизии – коллизии, которые возникают в государствах, в которых существуют административно-территориальные единицы, с самостоятельными подсистемами права.

Применение права страны с множественностью правовых систем:

1. в случае, когда подлежит применению право страны, в которой действует несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны

2. если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая правовая система подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношения наиболее тесно связаны

Интерперсональные коллизии – коллизии, возникающие в государствах, где действует обособленные полсистемы права для определенного круга лиц, объединенных либо по критерию принадлежности к той или иной религии, либо по критерию принадлежности к той или иной цивилизации. Вариант разрешения интерперсональных коллизий аналогичен интерлокальным (ст.1188 ГК)

Интертемпоральные коллизии – коллизии, которые возникают из наличия разновременно принятых в одном государстве правовых норм, предусматривающих регулирование одних и тех же частноправовых отношений

Юридическая обязательность применения иностранного права не должна зависеть от взаимности. Иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на начало взаимности предусмотрено законом. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

Правила при применении категории взаимности:

1. применение иностранного права не зависит от взаимности

2. соблюдение взаимности может быть предусмотрено отдельными законами, и тогда норма иностранного права должна применяться только при наличии взаимности

3. если применение нормы иностранного права зависит от взаимности, то считается, что взаимность существует до тех пор, пока не будет доказано обратное (презумпция наличия взаимности)

4. в связи с тем, что отечественные коллизионные нормы, являющиеся основанием для применения иностранного права, не содержат ограничений в отношении права непризнанного государства, и международное право не предусматривает дискриминационных положений в отношении непризнанного государства, то признание иностранных законов не должно ставиться в зависимость от признания этого иностранного государства

Ограничение применения иностранного права.

1. Оговорка о публичном порядке.

Основы правопорядка (публичный порядок):

1. основополагающие фундаментальные принципы российского права (конституционные, частноправовые и т.д.)

2. общепринятые принципы морали и нравственности

3. законные интересы российских граждан и ЮЛ государства, защита которых является основой для правовой системы страны

4. общепризнанные принципы и нормы международного права

Норма иностранного права, подлежащая применению, не применяется, когда последствия ее применения противоречили бы основам правопорядка. В этом случае применяется российское право. Отказ в применении иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической и экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической и экономической системы РФ.

Выделяют 2 оговорки о публичном порядке:

1. позитивная оговорка – означает, что в государстве существует совокупность внутренних норм права, которые в силу особой принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если национальная коллизионная норма отсылает к иностранному праву

2. негативная оговорка – означает, что иностранное право. которое подлежит применению по предписанию национальной коллизионной нормы не должно применяться, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства

2. Императивные нормы

Применение норм иностранного права может зависеть от наличия императивных норм государства, установленных в праве этого государства. Императивные нормы российского права подлежат применению независимо от того, что иностранное право избранно на основании российских коллизионных норм (ст.1192 ГК РФ)