§ 2. Форма и содержание внешнеэкономической сделки

Содержание внешнеэкономической сделки. В соответствии с российской доктриной условия, на которых достигнуто соглашение сторон, составляют содержание договора.² Среди условий договора выделяют существенные условия, без согласования которых договор не может быть заключён. Для различных видов договоров существенные условия будут различными.

Содержание внешнеэкономических сделок (как и всяких других) определяется их условиями, предусматривающими в первую очередь права и обязанности сторон по договору. В соответствии с Принципами УНИДРУА договорные обязательства могут быть прямыми и подразумеваемыми. Российское законодательство не содержит понятия подразумеваемые условия договора.

Подразумеваемые обязательства вытекают из:

a) характера и цели договора;

b) практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях;

c) добросовестности и честной деловой практики;

d) разумности.

В Принципах УНИДРУА установлены обязанность сотрудничества между сторонами (ст.5.1.3), обязанность достичь определённого результата и обязанность проявлять максимальные усилия (ст.5.1.4). Критерием поведения обязанной стороны выступают усилия, которые предпринимало бы аналогичное ей разумное лицо в таких же обстоятельствах. Во внимание должны быть приняты, помимо прочих факторов:

a) способ, которым выражено обязательство в договоре;

b) договорная цена и другие условия договора;

c) степень риска, присутствующего обычно при достижении определённого результата;

d) способность другой стороны влиять на исполнение обязательства (ст.5.1.5).

Российские участники внешнеторговой деятельности при заключении экспортно-импортных сделок обычно руководствуются Рекомендациями по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов (утв. МВЭС РФ 29.02.1996 г.).

Рост числа международных коммерческих контрактов диктует необходимость типизации условий отдельных видов договоров. Типовые контракты, проформы, общие условия разрабатываются как участниками международного торгового оборота, их ассоциациями и объединениями, так и международными организациями.

Европейская экономическая комиссия ООН подготовила несколько десятков документов рассматриваемого типа, включая общие условия экспортных контрактов на поставку машин и оборудования, их монтаж и шефмонтаж; на экспорт потребительских товаров длительного пользования, купли-продажи отдельных видов товаров (пиломатериалов, твёрдого топлива, зерновых, картофеля, сушёных фруктов, цитрусовых и др.).

Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) в 1983 г. приняла Единообразные правила о договорных условиях согласования суммы, причитающейся в случае неисполнения обязательства. В 1988 г. опубликовано Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов. В 1992 г. разработано Правовое руководство по международным встречным торговым сделкам.

Международная торговая палата (МТП) разработала типовые контракты международной купли-продажи товаров, случайного посредничества, франчайзинга, коммерческого агентского контракта и руководство по его составлению, дистрибьюторского контракта и руководство по его составлению.

Типовые контракты и общие условия создаются и в рамках профессиональных международных ассоциаций. Всемирно известны общие условия и типовые положения контрактов на производство общестроительных и инжиниринговых работ, разработанные Международной федерацией инженеров–консультантов (ФИДИК). Организация по координации европейской металлообрабатывающей промышленности (ОРГАЛИМ) подготовила примерные договоры о передаче ноу-хау и патентной лицензии. Международная ассоциация дилеров по сделкам «своп» и операциям с производными ценными бумагами (ISIDA) рекомендовала заключение контрактов на условиях Генерального соглашения о мультивалютных трансграничных операциях 1992г.

Отмечается две общие особенности для всех разновидностей типовых проформ:

- применение только по соглашению сторон;

- возможность внесения в них изменений договаривающимися сторонами.¹

В настоящее время в коммерческой практике достаточно широко используются так называемые стандартные условия договора, тем более что в некоторых сферах деятельности (банки, страхование, транспорт и др.) без них не обойтись. Использование стандартных условий вызывает некоторые проблемы, решение которых предлагается в Принципах УНИДРУА. Стандартными условиями являются положения, подготовленные одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования и применяемые фактически без переговоров с другой стороной (п.2 ст.2.1.19 Принципов).

Нередко стандартные условия односторонне направлены на защиту только одной стороны - их разработчика. Кроме того, они занимают большой печатный объем, и другая сторона зачастую не только лишена возможности их обсуждать, но и просто ознакомиться с ними. Статья 2.1.20 защищает стороны от так называемых неожиданных условий. Условие, включённое в число стандартных и которое имеет такой характер, что другая сторона не могла бы разумно его ожидать, является недействительным, если только это условие не было явно принято этой стороной. При установлении, имеет ли условие такой характер, необходимо принимать во внимание его содержание, формулировку и способ выражения (ст.2.1.20).

В случае противоречия между стандартными и нестандартными условиями договора преимущество имеют последние (ст.. 2.1.21).

Конфликт проформ в Принципах УНИДРУА разрешается следующим образом. Если обе стороны используют стандартные условия и достигают соглашение вне рамок этих стандартных условий, договор считается заключённым на основе согласованных условий и тех стандартных условий, которые являются совпадающими по существу (ст. 2.1.22).

Форма внешнеэкономической сделки. В соответствии с п.2 ст.1209 ГК форма внешнеэкономической (внешнеторговой) сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места её совершения российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон этой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право. Согласно российскому праву внешнеэкономические сделки должны совершаться в письменной форме (ст.162 ГК). Несоблюдение правил ст.162 ГК влечёт за собой недействительность сделки. Изменение и расторжение внешнеэкономических сделок также должны совершаться в письменной форме. В Концепции развития гражданского законодательства указывается, что правило пункта 3 статьи 162 ГК о недействительности внешнеэкономической сделки, заключённой без соблюдения простой письменной формы, было введено в условиях государственной монополии внешней торговли и отражало особое отношение государства к таким сделкам. В настоящее время такое правило не оправдано, ставит стороны внешнеэкономических сделок в неравное положение по сравнению со сторонами обычных сделок и подлежит исключению из Кодекса.

Само требование российского права об обязательности письменной формы внешнеэкономической сделки (не говоря уже о последствиях её несоблюдения) не соответствует сложившейся мировой практике. Принципы УНИДРУА (ст. 1.2) и Конвенция о международной купле-продаже товаров 1980 г. (ст.11) устанавливают принцип свободы формы договора. В Сборнике ЮНСИТРАЛ по прецедентному праву, касающемуся Конвенции¹ даётся комментарий к ст.11, в которой закрепляется принцип свободы от требований в отношении формы. В соответствии с прецедентным правом это означает, что договор может быть заключён устно и через поведение сторон. Кроме того, один суд даже заявил, что подпись не является необходимой для действительности договора, поскольку договор купли-продажи не подчиняется какому-либо требованию в отношении формы.

Однако и Принципы, и Конвенция допускают договорённость об использовании письменной формы, а кроме того в соответствии со ст.1.4 Принципов императивные нормы национального законодательства будут иметь приоритет.

Согласно ст.12 Конвенции принцип свободы от требований в отношении формы не применяется, если сторона имеет соответствующее предприятие в государстве, которое сделало заявление на основании ст. 96.

Советский Союз, присоединяясь к Конвенции 1980 г., сделал заявление о том, что договор купли – продажи (в котором хотя бы одна из сторон имеет своё коммерческое предприятие в России), его изменение или прекращение соглашением сторон либо оферта, акцепт или любое другое выражение намерения должны совершаться в письменной форме. В соответствии с императивными нормами российского законодательства (ст.162 и п. 2 ст.1209 ГК) это же правило об обязательной форме заключения, изменения и расторжения договора относится к любым другим внешнеэкономическим сделкам.

§ 3. Заключение, изменение и расторжение внешнеэкономических сделок

В мировой практике сложился традиционный способ заключения международных коммерческих контрактов путём акцепта оферты либо в результате поведения сторон, достаточно свидетельствующего о соглашении (так называемые конклюдентные действия). Способ заключения договора путём акцепта оферты нашёл своё закрепление в Принципах УНИДРУА (гл. 2), а также в Венской конвенции о международной купле-продаже товаров 1980 г. (часть II). Следует отметить, что российское гражданское законодательство в основном соответствует этой мировой практике.

Предложение о заключении договора является офертой, если оно достаточно определено и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта (ст.2.1.2 Принципов). В соответствии со ст.14 Венской конвенции предложение является достаточно определённым, если в нём обозначен товар и прямо или косвенно устанавливается количество и цена либо предусматривается порядок их определения.

Заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее его согласие с офертой, является акцептом. Молчание или бездействие само по себе не является акцептом. Иное поведение адресата оферты, выражающее его согласие с офертой (так называемые конклюдентные действия) тоже являются акцептом, если в силу оферты или в результате практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях, или обычая адресат оферты может, не извещая оферента, выразить согласие путём совершения какого-то действия.

Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. Оферта может быть отзывной и безотзывной. Пока договор не заключён, оферта может быть отозвана оферентом, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправки им акцепта. Оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней. Оферта, даже когда она является безотзывной, утрачивает силу по получении оферентом сообщения об отклонении оферты.

Венская конвенция содержит указание о том, что предложение, адресованное неопределённому кругу лиц, рассматривается лишь как приглашение делать оферты, если только иное прямо не указано лицом, сделавшим такое предложение (п.2 ст.14). Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах 2005 г. устанавливает, что предложение заключить договор, сделанное посредством одного или нескольких электронных сообщений, которое адресовано не одной или нескольким конкретным сторонам, а является общедоступным для сторон, использующих информационные системы, следует считать приглашением представлять оферты.

Национальные системы права по-разному подходят к так называемым публичным офертам, то есть предложениям заключить договор, адресованным неопределённому кругу лиц. Наиболее широкое признание публичная оферта получила во французском и швейцарском праве, где публичной офертой считается выставление в магазине товара с указанием цены. Право ФРГ, а также англо-американское право квалифицирует выставление товара с указанием цены как приглашение начать переговоры, или вызов на оферту. Офертой будет высказанное покупателем желание приобрести товар¹.

Акцепт, который содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет собой встречную оферту. Однако если ответ, содержит дополнительные или отличающиеся условия, не меняющие существенные условия оферты, он является акцептом. Венская конвенция относит к условиям, существенно изменяющим оферту, дополнительные или отличные условия в отношении цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объёма ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров.

Акцепт оферты вступает в силу в момент, когда указанное согласие получено оферентом. Договор считается заключённым в момент, когда акцепт оферты вступает в силу.

Вопрос о моменте заключения договора имеет большое значение для международного частного права. С ним связан вопрос о месте заключения договора. С учётом места заключения договора нередко решается вопрос о применимом праве. Коллизионная привязка к праву страны места заключения договора (lex loci contractus) применяется в области обязательственного права в законодательстве ряда государств. В частности, она применяется в Минской конвенции стран СНГ 1993 г. (ст. 41).

В юридической литературе указывается на ряд типичных ошибок, которые российские предприниматели допускают при заключении международных контрактов. Российские предприниматели нередко не проверяют ни правового статуса партнёра (организационно-правовую форму юридического лица, где оно зарегистрировано, объём правоспособности), ни его финансового положения и коммерческой репутации, ни полномочий его представителя на заключение контракта.¹ Имеется целый ряд источников, содержащих информацию о фирмах. Наибольший интерес представляют фирменные справочники, публикации фирм (годовые отчёты, каталоги, проспекты, рекламные издания и т.д.), материалы специализированных информационных компаний и организаций, справки банков, а также материалы периодической печати.²

Сторона свободна вести переговоры о заключении договора и не несёт ответственности за недостижение согласия. Вместе с тем, Принципы УНИДРУА содержат нормы, направленные на ограничение недобросовестной преддоговорной деловой практики. Вопросы так называемой преддоговорной ответственности (culpa in contrahendo) традиционно рассматриваются во внедоговорных обязательствах. Необходимость включить коллизионные нормы относительно преддоговорной ответственности в ГК РФ предусмотрена и в Концепции развития гражданского законодательства.

Изменение или расторжение договора может иметь место только по соглашению сторон. Односторонний отказ от договора или изменение его условий судом по инициативе одной из сторон возможно лишь в случаях, предусмотренных законом.