Ликвидация юридического лица

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Юридическое лицо может быть ликвидировано добровольно или принудительно.

Добровольная ликвидация

Юридическое лицо может быть добровольно ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно было образовано.

Принудительная ликвидация

Принудительная ликвидация возможна только по решению суда в случае признания судом недействительной регистрации юридического лица, либо в случае осуществления деятельности без надлежащей лицензии, либо деятельности, запрещенной законом.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией может быть ликвидировано также вследствие признания его банкротом.

Порядок ликвидации

1. Учредители (участники) юридического лица или органы, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии со ст. 63-64 ГК РФ.

2. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати публикацию о ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть меньше двух месяцев с момента публикации о ликвидации юридического лица. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидация. После окончания срока для предъявления требований кредиторам ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. Он содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с регистрирующим юридических лиц органом.

3. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения.

13. Организационно-правовая форма юридического лица - совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных.

Признаки, характерные для коммерческой организации, можно определить через систему имущественных и неимущественных прав участников данного типа организации.

Участники коммерческой организации имеют право:

1. формировать имущество организации;

2. участвовать в распределении прибыли,

3. иметь долю в имуществе организации;

4. прекращать членство;

5. получать «ликвидационную квоту»;

6. управлять организацией;

7. регистрировать участников данной организации;

8. получать информацию о деятельности организации;

9. защищать в законном порядке свои интересы.

Организационно-правовые формы юридических лиц:

1. хозяйственные товарищества и общества;

2. полное товарищество;

3. товарищество на вере;

4. общество с ограниченной ответственностью;

5. акционерные общества:

а) открытого типа (для них характерны выпуск акций, обязательность аудита, публичное ведение дел); б) закрытого типа (в этом случае акции имеют хождение только внутри, т. е. распределение между участниками);

6. кооператив (артель) (ст. 107-112 ГК РФ);

7. некоммерческие организации.

Хозяйственные товарищества и общества - коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Религиозная организация (объединение) - добровольное самоуправляемое некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. Такие объединения могут создаваться водной из следующих организационно-правовых форм: общественная организация; общественное движение; общественный фонд; общественное учреждение; орган общественной самодеятельности.

Фонд - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Имущество, переданное фонду его учредителями, считается собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам фонда.

Учреждение - организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных и иных функций некоммерческого характера, полностью или частично финансируемая собственником. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимся в его распоряжении денежными средствами.

Объединения юридических лиц - ассоциации и союзы, которые создаются в целях координации предпринимательской деятельности коммерческих организаций, защиты их общих имущественных интересов.

14. Полное товарищество - общество, участники (полные товарищи) которого в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Участники полных товариществ - индивидуальные предприниматели, коммерческие организации. Имущество таких товариществ, созданное за счет вкладов, произведенное и приобретенное в процессе деятельности хозяйственного товарищества, принадлежит ему на праве собственности.

Лицо может быть полным товарищем только одного товарищества. Государственное или муниципальное унитарное предприятие может стать участником полного товарищества с согласия собственника. Участников полного товарищества не может быть менее двух.

Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, который должен быть подписан всеми полными товарищами.

Вклад в складочный капитал составляют деньги, ценные бумаги, вещи, а также имущественные права, имеющие денежную цену. Управление таким товариществом осуществляется по общему согласию участников-товарищей. Участники товарищества в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом

Фирменное наименование должно содержать «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слов «полное товарищество».

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников. Каждый участник имеет один голос и вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел, вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.

При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается одному или некоторым членам, то остальные члены для совершения сделки от имени товарищества должны иметь доверенность от участника, на которого возложено ведение дел товарищества.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Участники полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе.

Полное товарищество подлежит ликвидации.

1. когда в товариществе остается единственный участник;

2. при изменении персонального состава участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников.

15. Акционерное общество - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательные права участников (акционеров).

Правовое регулирование акционерного общества наряду с ГК РФ определяется ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1996 г. № 208-ФЗ. Акционерные общества создаются в учредительном порядке, но ФЗ «Об акционерных обществах» разделяет общий и специальный порядок учреждения, уделяя особое внимание образованию акционерных обществ путем их реорганизации (слияния, присоединения, выделения и разделения), а также преобразования обществ.

Учредители акционерного общества:

1. граждане;

2. юридические лица;

3. иностранные лица.

Число учредителей закрытого акционерного общества не может превышать пятидесяти лиц.

Государственные органы (органы местного самоуправления), если иное не установлено федеральными законами, не могут выступать в качестве учредителей акционерного общества.

Акционерное общество приобретает права юридического лица с момента его государственной регистрации.

Учредительный документ - устав, который должен содержать все основные характеристики акционерного общества.

Законодательство различает два типа акционерных обществ:

1. закрытое. Это общество, акции которого распределяются лишь среди учредителей и иного, указанного заранее круга лиц;

2. открытое. Это общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции различным лицам без согласия других акционеров.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск, связанный с их деятельностью, в пределах принадлежащих им акций.

Акционерное общество должно иметь наименование и свое местонахождение. При этом наименование акционерного общества должно содержать указание на то, что это акционерное общество, и его тип.

Минимальный размер уставного капитала акционерного общества определен законодателем для открытых обществ не менее 1000-кратной, а закрытого общества не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.

Управление акционерным обществом осуществляется:

1. общим собранием;

2. советом директоров (наблюдательным советом), который создается в обязательном порядке, если в обществе более пятидесяти участников;

3. исполнительным органом.

В компетенцию общего собрания акционеров входит решение следующих вопросов: реорганизация и ликвидация общества, увеличение и уменьшение уставного капитала; образование исполнительного органа; утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков, распределение прибылей и убытков и др.

Совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания.

Руководство текущей деятельностью акционерного общества осуществляется единолично или коллегиальным органом.

16. Общество с ограниченной ответственностью - учрежденное одним или несколькими лицами общество, учредительный капитал которого разделен на доли участия определенных учредительными документами размеров.

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам, а несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью определяется правилами ГК РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02 1998г. №14-ФЗ.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его участниками, и утвержденный ими устав. Если общество создается одним лицом, его учредительным документом будет устав.

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью содержит наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Уставный капитал общества представляет собой стоимости вкладов его участников. Размер уставного капитала общества не должен быть менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством на дату представления учредительных документов для регистрации. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества.

Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью определяются в учредительном договоре и уставе применительно к ст. 67 ГК РФ.

Число участников не должно превышать предела, установленного законом об обществах с ограниченной ответственностью, иначе оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела

Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица

Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале или ее часть одному или нескольким участникам данного общества Отчуждение участником своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если в уставе нет запрета на этот счет. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части, соответствующей его доле в уставном капитале.

Высший орган общества с ограниченной ответственностью - общее собрание его участников Для текущего руководства деятельностью общества создается исполнительный орган (коллективный и единоличный), подотчетный общему собранию. Единоличный орган может быть избран также и не из числа участников.

Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью возможно только в судебном порядке по требованию участников, общая доля в уставном капитале которых составляет не менее чем 10 %.

17. Акционерное общество имеет достаточно сложную по сравнению с остальными организационно-правовыми формами коммерческой деятельности структуру органов внутреннего управления, так как основной функцией акционерного общества является концентрация капитала, что и предопределяет участие в нем большого числа акционеров, которые в большинстве своем "не имеют времени и опыта для принятия эффективного решения, поэтому в акционерном обществе повседневное управление должны осуществлять лица, имеющие для этого специальные знания и навыки"1.

В акционерных обществах, насчитывающих порой десятки тысяч акционеров трудно полагаться на единство мнений всех акционеров в вопросах организации, и именно поэтому так велика роль законодательного регулирования этих отношений2.

Развивая и конкретизируя положения Гражданского кодекса РФ, Закон "Об акционерных обществах" уделяет особое внимание регламентации участия акционеров в управлении акционерным обществом, полномочиям совета директоров акционерного общества, исполнительного органа общества и др.

Закон "Об акционерных обществах" сохраняет в соответствии с Гражданским кодексом РФ трехзвенную структуру органов управления акционерным обществом. Исключение составляют акционерные общества с числом акционеров ме-

Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России / Под общ. ред. В.В. Куликова. - М., 1995. С. 61-62.

гу

Ковалев А.И., Копылов В.А. Акционерное общество в свете нового законодательства. - М., 1996. С. 60.

 

нее пятидесяти. В закрытом акционерном обществе, как и в открытом акционерном обществе, с числом акционеров-владельцев голосующих акций менее пятидесяти совет директоров может не создаваться по усмотрению участников акционерного общества. В этом случае его функции выполняет общее собрание акционеров.

Компетенция органов управления акционерным обществом разделена в зависимости от выполняемых ими функций по оперативному и текущему руководству деятельностью общества, а также контролю за осуществлением такой деятельности ее результатами. Руководить акционерным обществом могут только профессионалы, которым предоставлена определенная самостоятельность принятия решений. Чтобы избежать злоупотреблений с их стороны, которые могут привести к тяжелому экономическому положению акционерного общества, уменьшению его доходов, в акционерном обществе должны быть созданы один или несколько органов, осуществляющих контрольные функции.

Гражданский кодекс РФ и Закон "Об акционерных обществах" предусматривают создание в акционерном обществе органов управлений: общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа. При определенных условиях в акционерном обществе могут создаваться и дополнительные органы, которые являются вспомогательными и призваны как способствовать эффективной работе органов управления акционерным обществом, так и защите прав акционеров.

Общее собрание акционеров

Общее собрание акционеров является высшим органом акционерного общества. Через общее собрание акционеры общества — владельцы голосующих акций могут реализовать свое право на участие в управлении акционерным обществом. Право на участие в общем собрании, предложения вопросов для рассмотрения, на участие в их обсуждении и т.п. является одним из существенных отличий участника акционерного общества — владельца акций от участника, например, общества с

 

ограниченной ответственностью. "Ни у кого нет сомнений создания и проведения общего собрания, призванного решить наиболее важные вопросы жизни акционерного общества"1.

Однако высший орган не означает всесильный орган. Общее собрание решает многие вопросы, относящиеся к деятельности акционерного общества, однако исключение составляют лишь те вопросы, которые отнесены к исключительной компетенции других органов управления акционерного общества законом либо уставом акционерного общества.

Решения, принятые общим собранием, обязательны для всех акционеров как присутствующих на нем, так и нет. Реализацией решений общего собрания занимается совет директоров (наблюдательный совет). Вся организационная работа как по созыву, так и по подготовке и проведению общего собрания возлагается на совет директоров, который при этом руководствуется Законом "Об акционерных обществах", уставом акционерного общества.

Положение об общем собрании утверждается им самостоятельно с помощью именных бюллетеней простым большинством голосов.

Компетенция общего собрания

Закон "Об акционерных обществах", развивая нормы Гражданского кодекса РФ, содержит перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции акционерного общества.

Компетенция общего собрания в Законе "Об акционерных обществах" строго ограничена. Общее собрание может рассматривать и принимать решения только по тем вопросам, которые отнесены Законом "Об акционерных обществах" к его компетенции, причем перечень данных вопросов не может

г\

быть расширен по усмотрению самих акционеров . Часть вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего

Предпринимательские структуры в рыночной экономике / Под ред. С.Э. Пивоварова, Л.С. Тарасовича - СПб., 1995. С.76.

гу

Новое в законодательстве об акционерных обществах. - СПб., 1996. С.29.

 

собрания ст. 48 Закона "Об акционерных обществах", повторяет аналогичные вопросы п. 1 ст. 103 ГК РФ: изменение устава акционерного общества, реорганизация акционерного общества, ликвидация акционерного общества и т.д., а часть вопросов являются привнесенными данным законом: определение предельного размера объявленных акций, утверждение аудитора, дробление и консолидация акций акционерного общества и др. Компетенция общего собрания не может быть расширена, но может быть сужена уставом общества. Компетенция общего собрания состоит как бы из четырех блоков:

1. Вопросы, составляющие исключительную компетенцию общего собрания (п. 1 ст. 48 Закона "Об акционерных обществах"). Эти вопросы составляют фундамент решений общего собрания и не могут быть переданы на решение исполнительному органу акционерного общества либо совету директоров.

2. Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания, но которые могут быть и в ведении совета директоров (это вопросы о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества, связанных с увеличением уставного капитала акционерного общества в соответствии со ст. 12 и 27 Закона "Об акционерных обществах").

3. Вопросы, которые из ведения общего собрания могут быть переданы другим органам акционерного общества (совету директоров или исполнительному органу).

4. Вопросы, решение по которым наряду с общим собранием могут принимать и другие органы акционерного общества (принятие решений о проведении финансово-хозяйственной отчетности и др.).

Делегирование общему собранию каких-либо других вопросов для решения устанавливается только в самом Законе "Об акционерных обществах".

Компетенция общего собрания не безгранична. Ему не предоставлено право решать любые вопросы деятельности акционерного общества. Это справедливо, так как общее собрание все же является недостаточно гибкие инструментом для руководства текущей деятельностью акционерного общества.

 

В связи с этим Закон "Об акционерных обществах" не разрешает общему собранию рассматривать и принимать решение по вопросам, не относящимся к его компетенции1.

Закон "Об акционерных обществах", распределив между органами управления акционерного общества компетенцию, сделал попытку сосредоточить решение наиболее важных, вопросов для акционерного общества в тех органах, которые непосредственно представляют интересы акционеров.

Закон "Об акционерных обществах" устанавливает общее правило для принятия решения общего собрания: решение принимается большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций акционерного общества, принимающих участие в общем собрании, если для принятия решения Законом "Об акционерных обществах" или уставом акционерного общества не установлено большее число голосов (п. 2 ст. 49 Закона "Об акционерных обществах").

Закон "Об акционерных обществах", защищая интересы акционерного общества и каждого акционера, устанавливает повышенные требования к числу голосов, необходимых для принятия решения по следующим вопросам: при реорганизации и ликвидации акционерного общества, при внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества, при определении предельного размера объявленных акций, при совершении крупных сделок - 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций.

Сам порядок принятия решений общего собрания устанавливается в уставе акционерного общества, в его внутренних документах. Акционер должен быть проинформирован о решении общего собрания в сроки, предусмотренные уставом акционерного общества, но не позднее 45 дней с даты принятия такого решения, независимо от его участия в общем собрании. Решение общего собрания может быть принято также методом заочного голосования, без созыва общего собрания. Заочное решение не допускается по вопросам, перечисленным

1 Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. - М., 1996, С. 205.

 

в п. 1 ст. 47 Закона "Об акционерных обществах". Пока специальных актов, детализирующих проведение такого голосования нет, то его порядок может быть урегулирован уставом акционерного общества. В таком голосовании должны принять участие акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 1/2 голосующих акции акционерного общества (кворум). Для заочного голосования используются бюллетени, которые должны быть переданы акционерам не позднее чем за 30 дней до окончания приема акционерным обществом бюллетеней. Этот срок исчисляется с даты фактического получения акционером бюллетеня.

Виды и формы общего собрания

Выделяют два основных вида общего собрания: годовое и внеочередное. Их отличие состоит в следующем: акционерное общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание либо в сроки, установленные уставом акционерного общества, но не ранее чем через два и не позднее чем через восемь месяцев после окончания финансового года (п. 1 ст. 47 Закона "Об акционерных обществах"). Все остальные общие собрания - внеочередные. Внеочередное собрание акционеров проводится: по решению совета директоров по инициативе его самого, ревизионной комиссии, аудитора акционерного общества, акционера, владеющего не менее чем 10% голосующих акций на дату предъявления требования. Форму проведения такого собрания выбирает совет директоров. Созыв внеочередного собрания производится советом директоров не позднее 45 дней с момента представления требования о проведении такового. В течение 10 дней совет директоров либо принимает решение о созыве такового, либо отказывает в созыве и пересылает уведомление в течение трех дней с момента его принятия заинтересованным лицам. В таком случае лица, просящие о созыве внеочередного собрания и при условии, что совет директоров не принял решение о таковом или им было отказано в созыве такового, могут сами созвать внеочередное общее собрание.

Согласно Закону "Об акционерных обществах" можно

 

выделить три формы проведения общего собрания:

1. Очную — когда вопросы принимаются и обсуждаются при присутствии акционеров.

2. Заочную - когда такого присутствия не требуется, а голосование производится путем рассылки бюллетеней.

3. Смешанную — акционерное общество представляет акционеру альтернативу при голосовании: либо он может сам явиться на общее собрание, либо использовать присланный бюллетень для голосования.

Общество с числом акционеров-владельцев голосующих акций более 1000 может проводить голосование в заочной или смешанной форме. Это особенно удобно для акционеров, которые живут достаточно далеко от места проведения общего собрания.

Акционеры имеют право на представление вопросов в повестку дня общего собрания, право на выдвижение кандидатов в совет директоров и ревизионную комиссию. Однако для осуществления такого права Законом "Об акционерных обществах" установлен строгий порядок: это могут сделать акционеры-владельцы не менее чем 2% голосующих акций в течение 30 дней после окончания финансового года, в письменной форме с указанием своих данных и количества и категории принадлежащих им акций. Может быть выдвинуто ими два вопроса в повестку для годового собрания. В отношении же формирования повестки дня внеочередного общего собрания действуют специальные правила. Так, если вопросы предлагают лица, созывающие такое собрание, они не ограничены в количестве предлагаемых ими вопросов. В остальном к ним принимаются общие правила. Общее собрание не вправе принимать решение по тем вопросам, которые не были заранее включены в повестку дня либо изменять ее (п. 6 ст. 49 Закона "Об акционерных обществах").

Право акционера на участие в общем собрании не безусловно и не всякий акционер, хотя он и законно владеет акцией, может принять участие в общем собрании. Это зависит от срока, когда он приобрел акцию, и, следовательно, был включен в реестр. Составляется список акционеров, имеющих пра-

 

во на участие в общем собранием. При этом используются сведения из реестра акционеров. Дату составления списка определить нельзя до определения даты общего собрания. Используются вместе с тем данные из реестра акционеров, существовавшие более чем за 60 дней до даты проведения общего собрания. Право на участие в общем собрании имеют лишь те акционеры, которые попали в список. Во избежание ошибок при составлении списка акционеров предусмотрен контроль за ним со стороны заинтересованных лиц — акционеров. Весь список вправе требовать акционеры, обладающие не менее чем 10% голосов на общем собрании. После принятия решения о проведении общего собрания акционерное общество обязано сообщить об этом своим акционерам.

Акционерам, которые включены в список, рассылаются письменные уведомления о проведении общего собрания. Форма извещения участников акционерного общества должна быть предусмотрена уставом. При отсутствии такового уведомление направляется заказным письмом, а дополнительно об общем собрании может быть сообщено по радио и телевидению. Срок сообщения о проведении общего собрания устанавливается уставом акционерного общества по общему правилу, но для акционерного общества с количеством акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 - он составляет 30 дней до даты проведения общего собрания.

В акционерном обществе вопросами уведомления акционеров о проведении общего собрания занимается секретариат, формирующийся на основе специального постановления совета директоров. Он формируется из работников общества1.

Право на участие в общем собрании акционер, включенный в список, осуществляет как лично, так и через своего представителя (ст. 57 Закона "Об акционерных обществах").

Акционер может выбрать в качестве своего представителя любое право- и дееспособное как физическое, так и юридическое лицо. Представителю выдается доверенность на голо-

Ковалев А.И., Копылов В.А. Акционерное общество в свете нового законодательства. - М., 1996. С.75.

 

сование, оформленная в соответствии с п. 4 и п. 5 ст. 185 ГК РФ, и, конечно, удостоверенная нотариально. Акционер-доверитель вправе отозвать доверенность в любое время. Надо поставить об этом в известность доверенное лицо, акционерное общество. Если доверенность оформлена только на участие в собрании, то дивиденды по ней получать нельзя1. Если акции находятся в общей долевой собственности нескольких лиц, то они должны решить сами, кто из них будет участвовать в общем собрании и назначить его представителем.

Для признания общего собрания правомерным, а его решения юридически сильными необходимо, чтобы в нем принимало участие определенное количество акционеров - кворум. Он определяется на момент окончания регистрации участников и составляет число акционеров, обладающих в совокупности 1/2 голосов размещенных голосующих акций акционерного общества (п. 1 ст. 58 Закона "Об акционерных обществах").

Как видно из вышесказанного, процедура регистрации имеет большое значение, а следовательно, она должна быть проведена под контролем ответственного представителя органа акционерного общества. Зарегистрированными считаются те акционеры, которые лично присутствовали на общем собрании и голосовали либо отправили бюллетени не позднее чем за два дня до проведения общего собрания, пришедшие на его адрес. Если кворума нет, то объявляется дата нового собрания и уже оно правомочно при участии акционеров, обладающих в совокупности не 1/2 голосов, а 30% голосов размещенных голосующих акций. Меньший кворум может быть определен уставом акционерного общества, численность которого более 500 тысяч. Если общее собрание переносится более чем на 20 дней, то вся процедура повторяется сначала, а если менее чем на 20 дней, то используются прежние списки акционеров.

Приведенные правила свидетельствуют о том, что Закон "Об акционерных обществах" придает большое значение мак-

1 Сударькова Е.А. Юридический справочник акционера. - М., 1996. С.39.

 

симально возможному участию акционеров в работе общего собрания 1.

Общее правило при голосовании в общем собрании: одна акция - один голос. Исключение представляет кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров, а при слиянии акционерного общества может определяться договором о слиянии.

Голосование может осуществляться и бюллетенями. Бюллетени для голосования по вопросам повестки дня обязательны для акционерного общества, число владельцев голосующими акциями которого более 100, а если число их превышает 1000, то бюллетени высылаются им заказными письмами. Главная задача акционерного общества — вручить бюллетень.

Совет директоров разрабатывает и утверждает форму и текст бюллетеня. Основные реквизиты бюллетеня определены Законом "Об акционерных обществах". Вопросы в них должны быть сформулированы так, чтобы можно было недвусмысленно на них ответить. Если голосование производится за кандидата в орган управления, то имеет смысл дать в бюллетене его характеристику.

При голосовании бюллетенями используется система подсчета голосов, которая дает возможность выявить волю акционеров по каждому отдельно предложенному вопросу. Бюллетень включает несколько вопросов, и напротив каждого акционер проставляет один из предложенных ответов. Если в бюллетене был один вопрос, то он считается недействительным и голосование по нему тоже. По итогам голосования составляется протокол счетной комиссии. Материалом для его составления служат бюллетени. Сообщение об итогах голосования доводится до сведения акционеров непосредственно на общем собрании путем публикации или направления отчета акционерам. Целесообразно, конечно, его опубликовать. Скорее всего, он должен быть опубликован в средствах массовой

1 Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Под. общ. ред. М.Ю. Тихомирова. - М., 1996. С.245.

 

информации, так как он является материалом акционерного общества.

На общем собрании ведется протокол, в котором отражается все, что происходило во время общего собрания: высказывания, выступления акционеров и т.п. Он составляется в двух экземплярах и подписывается председательствующим на общем собрании лицом и секретарем общего собрания. Обязательные реквизиты его установлены в п. 2 ст. 83 Закона "Об акционерных обществах". Протокол оформляется в течение 15 дней после закрытия общего собрания. Желательно для достоверности протокола, чтобы выступающие завизировали текст своего выступления непосредственно.

Совет   директоров   (наблюдательный совет) акционерного общества

Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества осуществляет общее руководство акционерным обществом в промежутках между общими собраниями. Он решает все вопросы по проведению такого руководства, за исключением тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания. Совет директоров создается практически во всех акционерных обществах. Однако в акционерном обществе, число акционеров которого меньше пятидесяти, функции совета директоров может выполнять общее собрание. Но и в таком акционерном обществе лучше всего создать совет директоров, так как в противном случае акционерное общество будет вынуждено довольно часто созывать внеочередное общее собрание, что может привести к значительным материальным и организационным трудностям. Опять же надо определить: кто, какой орган вместо совета директоров будет заниматься созывом общего собрания, его проведением, утверждением повестки дня общего собрания.

Благодаря Закону "Об акционерных обществах" компетенция совета директоров расширена. Ранее в повестку дня общего собрания часто попадали вопросы не только в области основных управленческих решений, но и вопросы текущей деятельности акционерного общества, а порой даже узкие

 

проблемы из сферы оперативно-распорядительных решений. В данных случаях совет директоров воспринимался акционерами как дублирующая общее собрание структура. В основном такое происходило в акционерном обществе, где акции были распылены среди большого числа мелких акционеров1. Поэтому, как мы уже видели выше, Закон "Об акционерных обществах" ограничил исключительную компетенцию общего собрания. Общее собрание больше не может принимать решения по вопросам, отнесенным к ведению совета директоров, как это было ранее.

В ст. 65 Закона "Об акционерных обществах" дан перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции совета директоров. Таким образом, при составлении устава акционерного общества можно либо ограничить прямо указанную в Законе "Об акционерных обществах" компетенцию совета директоров, либо ее расширить за счет урезания функций исполнительных органов. Все зависит от конкретной ситуации. Как мы уже говорили выше, в компетенцию совета директоров не входят вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания. Однако у самого совета директоров имеется своя исключительная компетенция, вопросы которой не могут быть переданы исполнительному органу акционерного общества. Это такие вопросы, как определение приоритетных направлений деятельности акционерного общества, созыв годового и внеочередного общего собрания, утверждение повестки дня общего собрания, рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядке их выплаты и др.

В свою очередь совет директоров вправе контролировать оперативную деятельность правления и ее соответствие решениям, принимаемым общим собранием. В связи о этим именно совет директоров по предложению генерального директора утверждает состав правления акционерного общества и порядок его работы, заслушивает отчеты членов правления и т.п. Представляя интересы собственников, совет директоров при-

1 Новое в законодательстве об акционерных обществах. - СПб., 1996.

С.38.

 

нимает решения по вопросам, не терпящим отлагательств: о заключении или прекращении любых сделок, стороной которых выступает акционерное общество, а контрагентом - акционер, владеющий пакетом акций более чем 5%. Определяет совет директоров также порядок и сроки оплаты акционерами акций и процент за просрочку ее, порядок изъятия неоплаченных в срок акций. За советом директоров закреплена инициатива на проведение внеочередных ревизий в акционерном обществе.

Члены совета директоров согласно п. 1 ст. 66 Закона "Об акционерных обществах" избираются годовым общим собранием сроком на 1 год. Данный срок является достаточно коротким, исходя из того, что продолжительность полномочий других выборных органов акционерного общества определяется уставом акционерного общества. При определении фактической продолжительности полномочий выборного органа необходимо руководствоваться правилами, согласно которым их срок заканчивается с момента избрания общим собранием нового состава этого органа. Если новый состав не будет избран по любой причине, то полномочия прежнего состава автоматически продлеваются до момента избрания нового1.

Лица, которые уже были избраны в совет директоров, могут переизбираться в него сколь угодное число раз. Полномочия совета директоров или какого-либо из его членов могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания (п. 1 ст. 66 Закона "Об акционерных обществах"), а если они были избраны при помощи кумулятивного голосования, - то только в отношении всего совета директоров общее собрание может принять решение о досрочном прекращении его полномочий.

К членам совета директоров предъявляются следующие требования:

1. Они не могут быть членами коллегиального исполнительного органа.

2. Председатель совета директоров не может быть одно-

1 Новое в законодательстве об акционерных обществах. - СПб., 1996.

С.34-35.

 

временно и единоличным исполнительным органом в одном лице.

3. Иные требования к членам совета директоров определяются уставом акционерного общества. Чаще всего это то, что членом совета директоров может быть только акционер, владеющий определенным числом акций. Это не совсем хорошо, так как многие акционеры не имеют навыков для такой работы, не обладают соответствующими профессиональными качествами. Скорее всего следует записать, что в совет директоров может быть избрано любое физическое лицо, предложенное акционером, обладающим правом выдвигать кандидатов в этот орган. Закон "Об акционерных обществах" не содержит запрета на избрание в совет директоров юридического лица. В этом смысле руководитель юридического лица - акционера может осуществлять функции члена совета директоров или выдать соответствующую доверенность. Хотя действующее законодательство не предусматривает заключения контрактов с членами совета директоров, их обязанности, взаимоотношения с акционерным обществом отражаются во внутренних нормативных документах акционерного общества1. Им выплачивается вознаграждение и/или компенсируются расходы, связанные с исполнением ими своих функций, только по решению общего собрания и только в период выполнения ими своих обязанностей. Размеры вознаграждений и компенсаций также устанавливает общее собрание (п. 2 ст. 64 Закона "Об акционерных обществах").

По общему правилу число членов совета директоров определяется уставом акционерного общества или решением общего собрания. Однако Законом "Об акционерных обществах" установлено обязательное количество членов совета директоров:

1. Для открытого акционерного общества с числом акционеров более 1000 — не менее 7 членов.

2. Для акционерного общества с числом акционеров бо-

1 Сударькова Е.А. Юридический справочник акционера. - М., 1996.

С.48.

 

лее 10000 — не менее 9 членов. Следует сказать, что под акционерами в данном случае следует понимать владельцев обыкновенных и иных голосующих акций (п. 3 ст. 66 Закона "Об акционерных обществах").

Выборы в совет директоров имеют свои особенности. Они проводятся кумулятивным голосованием, которое обязательно для акционерного общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000, а другие акционерные общества могут предусмотреть такое голосование в своих уставах. Следует пояснить, что при кумулятивном голосовании на одну голосующую акцию приходится число голосов, равное числу выбираемых членов совета директоров. Акционеру предоставляется право выбора либо отдать все свои голоса за понравившегося кандидата, либо распределить их между несколькими кандидатами в члены совета директоров. Здесь же используется общее правило - избран в совет директоров тот, кто набрал большее количество голосов (п. 4 ст. 66 Закона "Об акционерных обществах"). Хотелось бы подчеркнуть, что после издания и вступления в силу Закона "Об акционерных обществах" распространилось мнение, что поскольку совет директоров избирается сроком на 1 год, то все советы директоров подлежат переизбранию в 1996 г. Однако это неверное мнение, так как эта статья закона обращена не назад, а вперед. Действительно все члены совета директоров после 1 января 1996 г. избираются на срок не более 1 года. Закон "Об акционерных обществах" не имеет обратной силы. В нем нет норм, прерывающих двухгодичный срок полномочий законноизбранных в 1995 г. членов совета директоров. Перевыборам в 1996 г. подлежали только те члены совета директоров, чьи полномочия истекали в этом году1.

У совета директоров есть председатель, который избирается из членов совета директоров на их первом заседании большинством голосов его членов. Однако иной порядок избрания председателя совета директоров может быть преду-

Глушецкий А. Кто из совета директоров подлежит перевыборам // Экономика и жизнь. 1996. № 10. С.38.

 

смотрен уставом акционерного общества. Председатель может быть в любое время переизбран в вышеупомянутом порядке, если уставом акционерного общества не предусмотрено иное (п. 1 ст. 67 Закона "Об акционерных обществах"). Председатель совета директоров обладает следующими полномочиями: организует работу совета директоров, созывает заседания совета директоров, председательствует на нем, организует ведение протокола заседания совета директоров и т.п. (п. 2 ст. 67 Закона "Об акционерных обществах"). При его отсутствии по каким-либо причинам (болезнь, командировка и т.д.) его функции исполняет один из членов совета директоров, выбранный по решению совета директоров.

Как мы уже видели, председатель совета директоров созывает его заседание по своей личной инициативе, инициативе одного из членов совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) акционерного общества, аудитора акционерного общества, исполнительного органа акционерного органа - по их требованию, а также по требованию лиц, уполномоченных на это уставом акционерного общества.

Порядок созыва совета директоров должен быть предусмотрен либо в уставе акционерного общества, либо во внутренних документах акционерного общества — Положении о совете директоров. Как и на заседании общего собрания, так и на заседании совета директоров он должен быть определен Законом "Об акционерных обществах": кворум — не менее 1/2 от числа избранных членов совета директоров. Больший кворум может быть определен уставом. Если же в результате каких-либо причин число членов совета директоров становится меньше 1/2, то созывается внеочередное общее собрание, которое избирает новый состав совета директоров.

Решение совета директоров принимается по общему правилу большинством голосов от присутствующих членов совета директоров, если иное не установлено законодательством или в уставе акционерного общества. Во внутреннем документе акционерного общества может быть предусмотрено иное количество голосов для принятия решения. Здесь действует также общее правило: 1 член совета директоров — 1 голос.

 

Член совета директоров не может передавать свой голос другому члену совета директоров. Однако уставом акционерного общества может быть предусмотрено, что при равенстве голосов председатель совета директоров обладает решающим голосом и голосует последним. Решение совета директоров может приниматься как очным, так и заочным голосованием, если это предусмотрено уставом акционерного общества. На заседании совета директоров ведется протокол, составляющийся не позднее 10 дней после проведения совета директоров. В п. 4 ст. 68 Закона "Об акционерных обществах" указаны сведения, которые должны быть в него включены обязательно. Протокол подписывается председательствующим на заседании совета директоров, который и несет ответственность за правильность составления протокола.

Исполнительный    орган    акционерного общества

В акционерном обществе для решения вопросов текущей деятельности акционерного общества может создаваться исполнительный орган как единоличный, так и коллегиальный, а также и тот и другой. В последнем случае уставом акционерного общества должна быть разграничена компетенция как единоличного, так и коллегиального органа. В таком случае лицо, являющееся единоличным исполнительным органом акционерного общества, может осуществлять помимо своих собственных также функции председателя коллегиального исполнительного органа. Общее собрание может передать функции исполнительного органа по договору коммерческой организации или управляющему. Условия такого договора утверждаются советом директоров, если в уставе акционерного общества не установлено иное.

Исполнительный орган акционерного общества обладает остаточной компетенцией, т.е. он может решать только те вопросы, которые не отнесены к исключительной компетенции ни общего собрания, ни совета директоров. Исполнительный орган приводит в жизнь решения общего собрания и совета директоров. Образование исполнительных органов акционер-

 

ного общества, досрочное прекращение их полномочий осуществляется по решению общего собрания, если уставом акционерного общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров. Рассмотрим отдельно каждый из исполнительных органов акционерного общества.

Единоличный    исполнительный    орган акционерного общества

Этот орган может называться по-разному: директор, генеральный директор, президент (в дальнейшем обозначим его — генеральный директор).

Обязанности генерального директора чаще всего возлагаются на руководителя предприятия, который представляет акционерное общество во всех организациях без доверенности, заключает сделки от имени акционерного общества, утверждает штаты акционерного общества, дает руководящие указания всем работникам акционерного общества, т.е. генеральный директор наделяется всеми необходимыми для оперативного руководства акционерным обществом функциями1. Права и обязанности генерального директора определяются как договором, заключенным с ним, так и Законом "Об акционерных обществах", иными правовыми актами. Договор с генеральным директором подписывается председателем совета директоров от имени акционерного общества либо лицом, уполномоченным на то советом директоров.

Отношения акционерного общества с генеральным директором и коллегиальным исполнительным органом регулируются также действующим законодательством о труде в рамках, не противоречащих положениям Закона "Об акционерных обществах". Однако работа на условиях совместительства данными лицами в таких же должностях в других организациях возможна только при согласии совета директоров на это.

Общее собрание вправе в любое время расторгнуть с ге-

Ковалев А.И., Копылов В.А. Акционерное общество в свете нового законодательства. - М., 1996. С.88.

 

неральным директором договор, если уставом решения данного вопроса не отнесены к компетенции совета директоров акционерного общества.

Коллегиальный  исполнительный  орган акционерного общества

Данный орган чаще всего называют правлением или дирекцией. Данный орган действует на основании устава акционерного общества и внутреннего документа о нем, утвержденного советом директоров, в котором устанавливаются сроки и порядок созыва его заседаний, а также порядок принятия им решений. Чаще всего в роли такого документа выступает положение о данном органе акционерного общества. Правление самостоятельно распоряжается имуществом акционерного общества и осуществляет иные функции в пределах своей компетенции, представляет акционерное общество в различных организациях, в суде и тому подобное. Как и с генеральным директором, с каждым членом правления акционерное общество заключает договор в письменной форме, им выплачивается вознаграждение за проделанную работу.

Состав членов правления утверждается советом директоров. Ими могут быть как акционеры, так и третьи лица - специалисты в области управления.

В принципе к такому органу могут применяться все положения о совете директоров, касающиеся его заседания, кворума, принятия решений и т.д.

На заседании правления ведется протокол. Он предоставляется членам совета директоров, ревизионной комиссии, аудитору общества по их требованию. Проведение заседаний правления организует генеральный директор. Он же подписывает все документы от имени акционерного общества и протокол заседания правления, действует без доверенности от имени акционерного общества в соответствии с решениями правления, принятыми в пределах его компетенции.

 

Ответственность членов совета директоров, правления, генерального директора, управляющей организации или управляющего

Все перечисленные выше лица при осуществлении своих прав и обязанностей должны действовать в интересах акционерного общества, осуществляя свои права и обязанности в акционерном обществе добросовестно и разумно. Как мы видим, данные критерии добросовестности и разумности весьма расплывчаты и могут трактоваться по-разному. Поэтому установлено, что эти лица несут ответственность перед акционерным обществом за убытки, причиненные ему в результате их виновных действий (бездействий), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При определении оснований и размера ответственности данных лиц надо руководствоваться не только нормами законов, но и принять во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, которые важны для дела. Если отвечают несколько лиц совместно - их ответственность является солидарной. Обратиться в суд с иском к таким лицам может и акционер-владелец более чем 1% размещенных обыкновенных акций о возмещении убытков, причиненных обществу в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 71 Закона "Об акционерных обществах".

Не привлекаются к ответственности только те члены совета директоров и правления, которые голосовали против решения, по причине которого акционерное общество и потерпело убытки, а также если они вообще не принимали участия в голосовании по данному вопросу.

18. Производственный кооператив - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Основные виды деятельности: производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание.

Юридические лица, являясь членами производственного кооператива, могут участвовать в его деятельности посредством выполнения каких-либо работ или услуг.

Члены кооператива несут субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законами о производственных кооперативах.

Фирменное наименование кооператива содержит его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель».

Учредительный документ производственного кооператива - устав, утверждаемый общим собранием его членов.

В производственном кооперативе не создается уставный капитал, а находящееся в его собственности имущество делится на паи его членов. Уставом может быть установлено, что определенная часть принадлежащего имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом кооператива Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10 % паевого взноса, а остальную часть - в течение года со дня регистрации. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива. В таком же порядке распределяется и имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива, и ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю. Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива.

Высший орган управления кооператива - общее собрание его членов. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Последними являются правление и (или) председатель кооператива.

Исполнительные органы осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива. Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может быть одновременно членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.

Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

19. С 1 июля 2012 года юридические лица могут создаваться в форме хозяйственных партнерств.

Хозяйственное партнерство - это коммерческая организация, порядок учреждения и деятельности которой установлены федеральным законом от 3 декабря 2011 года No 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" и Гражданским кодексом РФ.

По мысли законодателя, добавившего новую организационно-правовую форму юридического лица к уже существующим (таким как ООО, ЗАО, ОАО и др.), хозяйственное партнерство в наибольшей степени отвечает потребностям ведения инновационной и венчурной деятельности.

В целом же, хозяйственное партнерство (ХП) по многим характеристикам имеет сходство с обществом с ограниченной ответственностью.

Так, складочный капитал ХП, аналогично уставному капиталу ООО, разделен на доли. Однако, в отличие от ООО, минимальный размер складочного капитала ХП законодательно не установлен.

ХП имеет участников, вносящих свои вклады в складочный капитал. Участниками партнерства могут быть как юридические, так и физические лица. Но участники ООО обязаны внести не менее 50% своих вкладов в уставный капитал до регистрации и 50% в течение года с момента регистрации ООО, то сроки оплаты складочного капитала хозяйственного партнерства устанавливаются соглашением об управлении партнерством, заключаемом между участниками, и могут быть произвольными.

Если ООО может быть учреждено одним участником, количество участников хозяйственного партнерства не может быть менее двух. Но, так же как в ООО, максимально ХП может иметь 50 участников. Если число участников ХП превысило 50, организация должна в течение года с момента превышения быть преобразована в акционерное общество.

При учреждении ХП заключается соглашение об управлении партнерством. Оно подлежит обязательному нотариальному удостоверению и в дальнейшем хранится у нотариуса. Сторонами соглашения могут быть все участники партнерства, а также лица, участниками не являющиеся. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации, и сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в ЕГРЮЛ (единый государственный реестр юридических лиц).

Учредительным документом хозяйственного партнерства является устав.

Важные особенности хозяйственного партнерства: 1. Единоличным исполнительным органом (генеральным директором, президентом иди др.) можут быть только физическое лицо, избираемое из числа его участников. Назначение на должность руководителя партнерства иного лица не допускается. 2. Законодательно закреплен запрет на размещение партнерством рекламы своей деятельности. 3. Партнерство обязано избрать аудитора (аудиторскую организацию либо индивидуального аудитора в соответствии с законом о "Об аудиторской деятельности").

Участники партнерства не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Вместе с тем, если в случае отсутствия или недостаточности у хозяйственного партнерства имущества для удовлетворения его обязательств потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, указанные обязательства перед кредиторами могут быть полностью или частично погашены в добровольном порядке одним, несколькими или всеми участниками партнерства.

Участник ХП вправе продать или иным способом уступить свою долю в складочном капитале другому участнику партнерства, самому партнерству или третьему лицу. Сделки, направленные на отчуждение долей, могут быть совершены только в нотариальной форме.

Создание ХП путем реорганизации юридического лица иной формы запрещено законом. Само же партнерство может быть преобразовано только в открытое или закрытое акционерное общество.

Регистрацию хозяйственных партнерств осуществляют налоговые органы (в Санкт-Петербурге - МИ ФНС No 15).

Государственная пошлина за регистрацию общества с ограниченной ответственностью составляет 4000 рублей.

20. Унитарное предприятие - организационно-правовая форма, посредством которой осуществляют деятельность коммерческие организации, т. е. юридические лица, являющиеся субъектами предпринимательского права, не наделенные правом собственности на закрепляемое за ними имущества.

Унитарные предприятия, основанные на праве:

1. хозяйственного ведения. Сюда относятся федеральное государственное предприятие, государственное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное предприятие;

2. оперативного управления. Его составляют федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие.

Устав государственного и муниципального предприятия содержит данные о предмете и целях его деятельности, а также о размере уставного фонда предприятия.

Унитарное предприятие - единственная коммерческая организация, обладающая гражданскими правами и обязанностями, прямо связанными с той деятельностью, которая указана в уставе.

Имущество, выделяемое унитарному предприятию при его создании, находится в государственной или муниципальной собственности и принадлежит ему на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Фирменное наименование унитарного предприятия содержит указание на собственника его имущества. В уставе должно быть четко указано, кому (Российской Федерации, какому конкретно субъекту РФ или органу местного самоуправления) принадлежит имущество унитарного предприятия на праве собственности. Унитарное предприятие может быть основано:

1. на праве хозяйственного ведения;

2. на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия).

Оно и отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника имущества.

Учредительный документ унитарного предприятия - устав, утверждаемый министерством, ведомством или другим федеральным органом.

Размер уставного фонда государственного или муниципального предприятия не должен быть менее суммы, равной 1000-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц.

Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, если банкротство унитарного предприятия вызвано указаниями собственника.

Члены унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, могут создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (так называемые дочерние предприятия).

Учредитель утверждает устав дочернего предприятия и назначает его руководителя Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам дочернего предприятия, за исключением случаев, когда несостоятельность последнего возникла в результате неправильных действий предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения.

21. Правовое положение субъектов малого предпринимательства определяет­ся Федеральным законом от 14 июня 1995 г.- «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации». Под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в ус­тавном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций (объединений), благотвори­тельных и иных фондов не превышает 25%, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает предельных уровней, установ­ленных дифференцированно по отраслям (напр., в промышленности -100 человек, в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек).

Под субъ­ектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юри­дического лица. Малые предприятия, осуществляющие несколько видов дея­тельности (многопрофильные), относятся к таковым по критериям того вида деятельности, доля которого является наибольшей в годовом объеме оборота или годовом объеме прибыли.

Субъекты малого предпринимательства подлежат регистрации и занесе­нию в соответствующие реестры. Приобретение статуса субъекта малого пред­принимательства дает право на получение государственной поддержки. Сре­ди мер поддержки следует назвать: создание льготных условий использования государственных финансовых, материально-технических, информационных ресурсов; установление упрощенного порядка регистрации, лицензирования, сертификации, представления государственной статистической и бухгалтер­ской отчетности; установление налоговых льгот; поддержка внешнеэкономи­ческой деятельности; право применения ускоренной амортизации основных производственных фондов, упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности и др. Для субъектов малого предпринимательства предусматрива­ется резервирование определенной доли заказов на производство и поставку отдельных видов продукции и шварив (услуг) для государственных нужд.

22. 1. Особенности ограниченных вещных прав юридических лиц на хозяйствование с имуществом собственника

Право хозяйственного ведения и право оперативного управления составляют особую разновидность вещных прав, не известную развитым правопорядкам. Это – вещные права юридических лиц по хозяйственному и иному использованию имущества собственника, чаще всего публичного. Они призваны оформить имущественную базу для самостоятельного участия в гражданских правоотношениях юридических лиц – несобственников, что невозможно в обычном, классическом имущественном обороте.

Появление этих вещных прав в отечественном правопорядке связано с существованием планово-регулируемой, огосударствлен-ной экономики. Государство как собственник основной массы иму-ществ, будучи не в состоянии непосредственно хозяйствовать с принадлежащими ему объектами и одновременно не желая утратить на них право собственности, объективно было вынуждено выпускать в имущественный оборот «самостоятельные» юридические лица – «предприятия» и «учреждения», закрепляя за ними свое имущество на некоем ограниченном вещном праве. С 60-х гг. это право стало именоваться у нас правом оперативного управления, а впоследствии (в законах о собственности) было разделено на более широкое по содержанию «право полного хозяйственного ведения», предназначенное для производственных «предприятий», и более узкое «право оперативного управления», предназначенное для госбюджетных и аналогичных им «учреждений»

В условиях развития рыночных отношений и появления сильного частного сектора экономики конструкции таких ограниченных вещных прав, как и их субъектов – несобственников, обнаружили свои очевидные слабости и недостатки, скрытые прежними условиями хозяйствования. Один из основных недостатков состоит в значительных возможностях злоупотребления такими юридическими лицами (а точнее говоря, их органами) предоставленной им собственником экономической свободой, используемой отнюдь не в интересах собственника и даже не в интересах такой организации, а с целью передачи имущества собственника в частный сектор на убыточных для собственника условиях. Поэтому оба этих вещных права были значительно сужены по сравнению со своими прототипами, закреплявшимися ранее в законах о собственности

Такой подход вызван необходимостью более строгого контроля собственника, прежде всего публичного (государственного или муниципального), за целенаправленным характером деятельности созданных им юридических лиц – несобственников.

В целом же сохранение названных вещных прав свидетельствует о переходном характере нашего имущественного оборота, в свою очередь обусловленном переходным характером самой экономики, которая неизбежно, но временно и в модифицированном виде сохраняет определенные элементы прежней хозяйственной системы. К числу таких элементов относятся и права хозяйственного ведения и оперативного управления. Ведь участниками нормальных рыночных отношений всегда являются собственники, самостоятельно распоряжающиеся своим имуществом.

Право хозяйственного ведения и право оперативного управления являются производными, зависимыми от прав собственника и не могут существовать в отрыве от этого основного права. Данным обстоятельством определяется их юридическая специфика Субъектами прав хозяйственного ведения и оперативного управления могут быть только юридические лица, и притом не любые, а лишь существующие в специальных организационно-правовых формах – предприятия и учреждения.

Характер деятельности субъектов прав хозяйственного ведения и оперативного управления предопределяет и различия в содержании и объеме правомочий, которые их обладатели получают от собственника на закрепленное за ними имущество. Право хозяйственного ведения, принадлежащее предприятию как коммерческой организации, в силу этого является более широким, нежели право оперативного управления, которое может принадлежать либо некоммерческим по характеру деятельности учреждениям, либо казенным предприятиям.

Объектами этих прав являются имущественные комплексы, закрепленные на балансе соответствующих юридических лиц (и остающиеся объектами права собственности их учредителей). Закон специально оговаривает, что результаты хозяйственного использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении или в оперативном управлении, в виде плодов, продукции и доходов, включая имущество, приобретенное унитарным предприятием или учреждением по договорам или иным основаниям, поступают соответственно в хозяйственное ведение или в оперативное управление предприятия или учреждения (п. 2 ст. 299 ГК). Из этого прямо вытекает, что данное имущество становится объектом права собственности учредителей предприятий и учреждений, а не самих этих юридических лиц. Ведь имущественной базой для их появления, как правило, становится имущество собственника-учредителя, находящееся у предприятия или учреждения на ограниченном вещном праве.

Следовательно, предприятие или учреждение ни при каких условиях не может стать субъектом права собственности, что лишает всякой почвы рассуждения о возможности появления «права собственности трудовых коллективов», «права собственности работников» или их «коллективной собственности» на какую бы то ни было часть имущества предприятия или учреждения, включая фонды участия в прибылях («фонды экономического стимулирования») или вещи, подаренные учреждению частным собственником. Все это имущество остается (или становится) объектом права собственности учредителя1.

Право хозяйственного ведения или оперативного управления на имущество собственника возникает у предприятия или учреждения с момента фактической передачи им этого имущества, если иное не установлено законом, иным правовым актом или решением самого собственника (п. 1 ст. 299 ГК). Таким моментом можно считать дату утверждения баланса предприятия или поступления имущества по смете. Важность этого момента связана с тем, что начиная с него на предприятие или учреждение переходят обязанности по сохранности соответствующего имущества, закрепленного за ними собственником, и они вправе и обязаны рассчитываться этим имуществом по обязательствам перед своими кредиторами, тогда как учредитель-собственник по общему правилу уже не отвечает этим имуществом перед своими кредиторами.

Прекращение названных вещных прав происходит не только по общим основаниям прекращения соответствующих правоотношений, но и в случаях правомерного изъятия имущества собственником (по основаниям, допускаемым законом). Важно, что в соответствии с п. 3 ст. 299 ГК в качестве таких общих оснований названы основания прекращения права собственности. Это означает, что изъятие данного имущества помимо воли самих предприятий и учреждений допустимо лишь в том же порядке и при тех же условиях, что и изъятие имущества у собственников (ст. 235 ГК).

1Отдельные попытки объявления таких юридических лиц собственниками той или иной части их имущества (см., например, п. 7 ст. 39 и п. 1 ст. 44 Закона об образовании // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 150) в действительности не имеют под собой ни юридических, ни логических оснований и потому вполне обоснованно не воспринимаются правоприменительной практикой.

Исключения из этого правила составляют те случаи, которые отражают ограниченный характер прав названных субъектов. Например, они не вправе прекращать свои правомочия путем отказа от прав на имущество в порядке, предусмотренном ст. 236 ГК, ибо это нарушает право собственности на данное имущество их учредителя.

2. Право хозяйственного ведения

В соответствии со ст. 294 ГК

право хозяйственного ведения – это право государственного или муниципального унитарного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом публичного собственника в пределах, установленных законом или иными правовыми актами.

При этом имущество данного предприятия по прямому указанию закона целиком принадлежит его собственнику-учредителю (п. 4 ст. 214, п. 3 ст. 215 ГК) и не делится ни в какой-либо части, ни тем более полностью на «паи» или «доли» его работников или «трудового коллектива». Это обстоятельство подчеркивает и термин «унитарное», т. е. единое (единый имущественный комплекс).

Субъектами этого права могут быть только государственные или муниципальные унитарные предприятия (но не казенные предприятия, обладающие на закрепленное за ними федеральное имущество лишь правом оперативного управления)1. Объектом данного права является имущественный комплекс (ст. 132 ГК), находящийся на балансе предприятия как самостоятельного юридического лица.

1 Законодательство о приватизации жилья допускало появление у созданных в результате приватизации акционерных обществ права хозяйственного ведения на сохраняющиеся на их балансе жилые дома и некоторые другие объекты социально-культурного назначения (да и сами эти юридические лица обычно не стремились стать собственниками таких заведомо убыточных для них объектов). Но это противоречило смыслу приватизации и природе таких прав и породило трудноразрешимые спорные ситуации. Следует признать, что передача таких объектов в частную собственность исключает сохранение на них права хозяйственного ведения, а сохранение их в публичной собственности исключает такие вещные права на них для акционерных обществ.

Поскольку имущество, передаваемое унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения, выбывает из фактического обладания собственника-учредителя и зачисляется на баланс предприятия, сам собственник уже не может осуществлять в отношении этого имущества, по крайней мере, правомочия владения и пользования (а в определенной мере и правомочие распоряжения). Следует учитывать и то, что имуществом, находящимся у предприятий на праве хозяйственного ведения, они отвечают по своим собственным долгам и не отвечают по обязательствам создавшего их собственника, поскольку оно становится «распределенным» государственным или муниципальным имуществом. Поэтому собственник – учредитель предприятия (уполномоченный им орган) ни при каких условиях не вправе изымать или иным образом распоряжаться имуществом (или какой-либо частью имущества) унитарного предприятия, находящимся у него на праве хозяйственного ведения, пока это предприятие существует как самостоятельное юридическое лицо.

В отношении переданного предприятию имущества собственник-учредитель сохраняет лишь отдельные правомочия, прямо предусмотренные законом (п. 1 ст. 295 ГК). Он вправе:

во-первых, создать предприятие-несобственника (включая определение предмета и целей его деятельности, т. е. объема правоспособности, утверждение устава и назначение директора); во-вторых, реорганизовать и ликвидировать его (только в этой ситуации допускается изъятие и перераспределение переданного собственником предприятию имущества без согласия последнего, но, разумеется, с соблюдением прав и интересов его кредиторов); в-третьих, осуществлять контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества (в частности, проведение периодических проверок его деятельности); в-четвертых, получать часть прибыли от использования переданного предприятию имущества.

Конкретный порядок осуществления этих прав должен предусматриваться специальным законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

Вместе с тем теперь невозможно, как ранее, говорить о полной самостоятельности и свободе унитарного предприятия за пределами перечисленных правомочий и возможностей собственника-учредителя. Осуществление принадлежащих ему правомочий может быть дополнительно ограничено специальным законом или даже иными правовыми актами (т. е. указами Президента и постановлениями федерального Правительства). Из правомочия распоряжения в соответствии с п. 2 ст. 295 ГК теперь прямо изъята возможность самостоятельного распоряжения недвижимостью, без предварительного согласия собственника (в лице соответствующего комитета по управлению имуществом). Продажа, сдача в аренду или в залог, внесение в качестве вклада в уставный или складочный капитал обществ и товариществ и иные формы отчуждения и распоряжения недвижимым имуществом унитарного предприятия без согласия собственника не допускаются.

Что касается движимого имущества, то им предприятие распоряжается самостоятельно, если только законом либо иным правовым актом не будут предусмотрены соответствующие ограничения. Закон, однако, не предусматривает и возможности для учредителя-собственника произвольно ограничивать правомочия по владению и пользованию закрепленным за унитарным предприятием имуществом, в частности изымать его без согласия такого предприятия (если речь не идет о его ликвидации или реорганизации). Подобные ограничения во всяком случае не могут устанавливаться ведомственными нормативными актами.

Право хозяйственного ведения сохраняется при передаче государственного или муниципального предприятия от одного публичного собственника к другому (в чем также проявляется его вещ-но-правовая природа). При переходе права собственности на соответствующий имущественный комплекс к частному собственнику речь должна идти о приватизации этого имущества, при которой предприятие-несобственник обычно преобразуется в акционерное общество, что, в свою очередь, исключает сохранение права хозяйственного ведения.

3. Право оперативного управления

В соответствии с п. 1 ст. 296 ГК право оперативного управления – это право учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законом, в соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначением имущества.

Субъектами данного права теперь могут быть как унитарные (казенные) предприятия, строго говоря, относящиеся к категории коммерческих организаций1, так и финансируемые собственниками учреждения, относящиеся к некоммерческим организациям. Собственник-учредитель создает субъекты права оперативного управления, определяя объем их правоспособности, утверждая их учредительные документы и назначая их руководителей. Собственник может также реорганизовать или ликвидировать созданные им учреждения (или казенные предприятия) без их согласия.

Составляющие право оперативного управления правомочия имеют строго целевой характер, обусловленный выполняемыми учреждением (или казенным предприятием) функциями. Собственник устанавливает таким юридическим лицам прямые задания по целевому использованию выделенного им имущества (в частности, в утвержденной им смете расходов учреждения). Он также определяет целевое назначение отдельных частей (видов) имущества, закрепленных за субъектами права оперативного управления, путем его распределения (в учетных целях) на соответствующие специальные фонды. При этом имущество, включая денежные средства, числящееся в одном фонде, по общему правилу не может быть использовано на цели, для которых существует другой фонд (при недостатке последнего).

Объектом рассматриваемого права является имущественный комплекс – все виды имущества, закрепленного собственником за учреждением или приобретенного им в процессе участия в гражданских правоотношениях. При этом собственник-учредитель вправе изъять у субъекта права оперативного управления без его согласия излишнее, не используемое или используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению (п. 2 ст. 296 ГК). Однако такое изъятие допускается лишь в этих трех предусмотренных законом случаях, а не по свободному усмотрению собственника.

Столь «узкий» характер правомочий субъекта права оперативного управления обусловлен ограниченным характером его участия в имущественном (гражданском) обороте. Вместе с тем это обстоятельство не должно ухудшать положение его возможных кредиторов.

1 Согласно п. 5 ст. 6 Закона о введении в действие части первой ГК РФ режим имущества казенного предприятия распространяется теперь на имущество всех индивидуальных частных предприятий, предприятий, принадлежащих общественным организациям и другим частным собственникам, сохраняющимся в этой организационно-правовой форме до 1 июля 1999 г

С учетом весьма ограниченных возможностей учреждения (или казенного предприятия) распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника закон предусматривает субсидиарную ответственность последнего по долгам созданных им учреждений (или казенных предприятий), считая ее одной из основных особенностей имущественно-правового статуса этих юридических лиц (п. 5 ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК).

В зависимости от субъектного состава право оперативного управления имеет и свои особенности (разновидности). Они обусловлены различиями в содержании правомочия распоряжения имуществом собственника, а также в условиях (порядке) наступления его субсидиарной ответственности по долгам субъекта этого права. С этой точки зрения следует различать право оперативного управления, признаваемое за казенным предприятием и за финансируемым собственником учреждением.

4. Право оперативного управления казенного предприятия

Казенное предприятие вправе распоряжаться закрепленным за ним имуществом по общему правилу лишь с предварительного согласия собственника (Российской Федерации в лице Минком-имущества), что свидетельствует о его весьма ограниченных возможностях самостоятельного участия в гражданском обороте. Оно не вправе отчуждать или иным образом распоряжаться ни движимым, ни недвижимым имуществом собственника без его специального согласия, если только речь не идет о производимой им (готовой) продукции (п. 1 ст. 297 ГК). В отношении последней закон устанавливает иной порядок: этой продукцией казенное предприятие по общему правилу может распоряжаться самостоятельно, если иное не установлено законом либо иными правовыми актами.

Собственник устанавливает также и порядок распределения доходов казенного предприятия, не согласуя его с самим предприятием (п. 2 ст. 297 ГК), что отличает его возможности от аналогичных возможностей по отношению к обычному унитарному предприятию, где он лишь «вправе получить часть прибыли» от использования унитарным предприятием его имущества1.

1 В действующем законодательстве эти и другие особенности правового режима имущества казенных предприятий предусмотрены в Типовом уставе казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на базе ликвидированного федерального государственного предприятия, утвержденном постановлением Правительства РФ от 12 августа 1994 г. № 908 (СЗ РФ. 1994. № 17. Ст. 1982) и действующем в части, не противоречащей соответствующим правилам ГК.

Казенные предприятия отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом, а не только денежными средствами (п. 5 ст. 113 ГК), ибо они все-таки являются производственными предприятиями, постоянно участвующими в имущественном обороте. Однако при недостатке у них имущества для погашения требований кредиторов Российская Федерация несет по их долгам дополнительную (субсидиарную) ответственность, что исключается для обычных унитарных предприятий – субъектов права хозяйственного ведения (п. 5 ст. 115 ГК).

5. Право оперативного управления финансируемого собственником учреждения

Учреждение в соответствии с прямым указанием п. 1 ст. 298 ГК вообще лишено права распоряжения, в том числе и отчуждения любого закрепленного за ним имущества, если только речь не идет о денежных средствах, расходуемых им по смете в строгом соответствии с их целевым назначением (а также о сделках дарения вещей, совершаемых с согласия собственника имущества в соответствии с п. 1 ст. 576 ГК). Таким образом, учреждение по общему правилу даже с согласия собственника не вправе отчуждать закрепленное за ним как движимое, так и недвижимое имущество собственника. При возникновении такой необходимости оно вправе просить собственника о том, чтобы он сам (от своего имени) произвел отчуждение принадлежащего ему имущества.

Кредиторы учреждений могут требовать обращения взыскания не на все имущество этих юридических лиц, а только на находящиеся в их распоряжении денежные средства. При недостаточности последних для погашения обязательств к дополнительной (субсидиарной) ответственности привлекается собственник-учредитель. Таким образом, можно говорить о том, что имущество учреждений, за исключением имеющихся у них денежных средств, забронировано от взыскания кредиторов. Это ограничение имущественной базы ответственности учреждений является прямым следствием весьма ограниченного характера предоставленных им как некоммерческим организациям прав участия в имущественном обороте.

6. Право учреждения на самостоятельное распоряжение полученными доходами

Особенностью правового положения учреждения как финансируемой собственником некоммерческой организации является

возможность осуществления им «приносящей доходы» (т. е. предпринимательской) деятельности в соответствии с учредительными документами, т. е. с закрепленным в них разрешением собственника. Полученные от ведения такой деятельности доходы и приобретенное за их счет имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются им на отдельном балансе (п. 2 ст. 298 ГК).

Данное правило закона обусловлено широко встречающимися в практике недостатками финансирования собственниками, прежде всего публичными, всех необходимых потребностей созданных ими учреждений. Этим и вызвана необходимость более широкого участия учреждений-несобственников в имущественном обороте в роли, весьма близкой к роли унитарных предприятий. В связи с реализацией указанной возможности учреждение получает два вида имущества, закрепленных за ним на разном правовом режиме и даже по-разному оформленных.

Одна часть имущества учреждения, полученная им от собственника по смете, находится у него на праве оперативного управления. Другая часть, «заработанная» самим учреждением и учитываемая на отдельном балансе, поступает в его «самостоятельное распоряжение». Можно ли считать это «распоряжение» особым вещным правом, существующим наряду с правами оперативного управления и хозяйственного ведения?1

При ответе на этот вопрос следует учитывать как отмеченные ранее признаки ограниченных вещных прав, так и подход законодателя к оформлению рассматриваемого права. Впервые «право самостоятельного распоряжения» учреждением полученными им доходами и приобретенным за их счет имуществом появилось в п. 4 и 5 российского Закона о собственности 1990 г. В п. 2 ст 48 Основ гражданского законодательства 1991 г. было прямо указано, что данное имущество принадлежит учреждению на праве полного хозяйственного ведения2. Такой подход ясно показал нежелание законодателя искусственно создавать новые ограниченные вещные права, не известные обычному имущественному обороту.

1 Такое мнение высказано Ю К Толстым (см Гражданское право Ч 1 Учебник / Под ред Ю К Толстого, А П Сергеева С 288,357)

2 В тот период и судебно-арбитражная практика четко отграничивала это право от права оперативного управления иным имуществом учреждений (ср п 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 сентября 1992 г «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о собственности» // ВВАС РФ 1993 № 1)

Не случайно также нигде в ГК не раскрывается содержание этого права, а правила о нем помещены в гл. 19 ГК, прямо озаглавленной «Право хозяйственного ведения, право оперативного управления» и не содержащей правил ни о каких иных вещных правах. А ведь перечень вещных прав в отличие от прав обязательственных является закрытым и не может включать права, содержание которых прямо не раскрыто законом. Необоснованным поэтому представляется рассмотрение данного права в качестве особого, самостоятельного вещного права.

В судебно-арбитражной практике имеется взгляд, согласно которому право оперативного управления учреждения в отношении полученного в результате самостоятельной деятельности имущества «расширено» законом за счет правомочия самостоятельного распоряжения им (и которое в действительности тоже является ограниченным)1. Иначе говоря, «право самостоятельного распоряжения» рассматривается, по сути, как еще одна разновидность права оперативного управления, субъект которого в данном случае приобретает некоторые дополнительные правомочия в отношении части закрепленного за ним имущества. Но при этом учредитель-собственник в соответствии с п. 2 ст. 120 ГК несет субсидиарную ответственность по всем обязательствам своего учреждения при недостатке у последнего денежных средств (а полученное за счет самостоятельных доходов имущество также становится, следовательно, забронированным от взыскания кредиторов, с чем, по существу, вряд ли можно согласиться).

К сожалению, не вполне четкая формулировка п. 2 ст. 298 ГК дает основания и для такого подхода. При его принятии учреждения получают весьма льготный режим в отношении самостоятельно приобретенного ими имущества, а субсидиарная ответственность их учредителей – собственников существенно расширяется. Такое положение можно было бы признать достаточно выгодным как для самих учреждений, так и для их кредиторов, если бы в роли учредителей в подавляющем большинстве случаев не выступали публичные собственники с бюджетными средствами как основным объектом возможного взыскания. Это положение также заставляет усомниться в обоснованности данного подхода.

1Этот подход вытекает, в частности, из практики применения акционерного законодательства. Так, согласно имеющемуся в судебно-арбитражной практике взгляду, и указанным имуществом учреждение не вправе распоряжаться путем его внесения в уставный капитал акционерных (или других хозяйственных) обществ (или в складочный капитал товариществ).

Изложенное приводит к выводу, что рассматриваемое право в действительности является правом хозяйственного ведения. Поэтому к праву учреждения на полученное им указанным образом имущество должны применяться правила ст. 295 ГК. Это означает, что данным имуществом учреждение самостоятельно отвечает по долгам, возникшим в связи с его участием в приносящей доходы деятельности. В таких отношениях не должны применяться ограничения, касающиеся возможности обращения взыскания по долгам учреждения только на его денежные средства, но отсутствует и субсидиарная ответственность учредителя-собственника. Объектом взыскания кредиторов учреждения здесь, следовательно, может быть любое имущество, полученное учреждением от участия в указанной деятельности и обособленное прежде всего для этих целей на отдельном балансе. Следовательно, правовой режим имущества учреждения дифференцирован в рамках двух прямо предусмотренных законом для таких ситуаций ограниченных вещных прав.

23/24

Несостоятельность (банкротство) – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объёме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.[2] Следует обратить внимание на то, что несостоятельностью считается неспособность должника удовлетворить не любые требования кредиторов, а только строго определённые. Для определения наличия несостоятельности во внимание принимаются только два вида требований: а) по денежным обязательствам должника; б) по уплате должником обязательных платежей, т.е налогов, сборов, пошлин. Неисполнение всех иных требований не является основанием для признания организации или предпринимателя банкротом. Рассмотрим составляющие дано определения. Денежное обязательство имеет в конкурсном праве более узкое значение, чем в гражданском. Под ним понимается обязанность должника уплатить кредитору определённую сумму по основанию, предусмотренному ГК РФ. Например, это обязательство, возникшее из гражданско-правового договора (по оплате поставленных товаров, возврату банковского кредита, уплате арендных платежей и т.п.). Кроме того, денежное обязательство может возникнуть вследствие причинения вреда (например обязательство по компенсации должником затрат на ремонт разбитой им машины кредитора), либо вследствие неосновательного обогащения (в частности, получения денежной суммы по ошибке). Первым признаком денежного обязательства является наличие обязанности должника уплатить деньги, а не передать товары, выполнить работы или оказать услуги. Второй признак денежного обязательства – это основание его возникновения, предусмотренное только Гражданским кодексом РФ. Поэтому, если организация не выплачивает своим работникам заработную плату, не имея другой задолженности, оно не может быть признано банкротом, поскольку обязательства организации по оплате труда не признаются денежными, т.к. предусмотрены не Гражданским, а Трудовым кодексом. Требования кредиторов по обязательствам, не являющимся денежным, могут быть предъявлены в суд и рассматриваются судом, арбитражным судом в порядке, установленном процессуальным законодательством. Для определения наличия признаков банкротства должника могут учитываться соответствующие суммы, взысканные судом вместо причитавшегося кредитору исполнения обязательства в натуре (стоимость не переданной кредитору оплаченной им вещи, стоимость оплаченных, но не выполненных должником работ или услуг и др.).Т.е. покупатель по договору поставки, желающий инициировать процесс банкротства в отношении неисправного поставщика, должен в первую очередь в исковом порядке взыскать с поставщика стоимость непоставленных товаров. Таким образом, требование к поставщику преобразуется в денежное. Обязательные платежи – это платежи, предусмотренные законодательством о налогах и сборах. Поэтому неуплата налогов может стать основанием для банкротства и ликвидации. Соотношение терминов «несостоятельность» и «банкротство». Согласно действующему законодательству эти понятия равнозначны. Но в юридической науке превалирует мнение о необходимости возврата дореволюционной трактовки, согласно которой «несостоятельность» – это состояние недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов, а банкротство – преступное деяние, совершаемое несостоятельным должником. Однако законодательными и судебными актами, представителями юридической и экономической науки термином «несостоятельность (банкротство)» в одних случаях обозначается неспособность должника удовлетворить определённые требования, а в других – процесс банкротства, весь комплекс отношений, регулируемых законодательством о несостоятельности. Поэтому для устранения неопредёлённости принято определение, предусмотренное в ст.2 Закона о банкротстве, относить к термину «несостоятельность». А под термином «банкротство» понимается процесс применения к должнику совокупности экономических и правовых мер, досудебных и судебных процедур, связанных с предупреждением его несостоятельности, рассмотрением арбитражным судом дела о его банкротстве, обеспечением соразмерного и наиболее полного удовлетворения требований его кредиторов.[1] 3.2 Критерии и признаки несостоятельности Критерий несостоятельности – это законодательный подход к определению несостоятельности, внутреннее содержание несостоятельности Критерий несостоятельности – это презумпция (предположение), но обязательно соответствующая действительным финансовым перспективам должника, это условность, избранная законодателем для решения судом вопроса о несостоятельности должника. Устанавливая тот или иной критерий, государство решает определённые макроэкономические задачи.[1] Существуют два критерия несостоятельности: 1. Критерий «неплатёжеспособности» – это презумпция того, что лицо неспособно удовлетворить требования кредиторов, если оно не исполняет предъявленные требования в течение определённого срока, независимо от стоимости имущества такого лица. Прекращение лицом платежей по своим долгам является для суда свидетельством несостоятельности, несмотря на то, что если должник продаст своё имущество, он сможет расплатиться со своими кредиторами. Такой критерий применяется в российском конкурсном праве в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также в большинстве западных стран.[1,4] Положительная сторона этого критерия состоит в том, что он даёт возможность ускорить принятие судом заявление о признании должника банкротом, что позволяет на более раннем этапе установить контроль за распоряжением должником своих имуществом. Необъективная оценка стоимости активов должника не сможет воспрепятствовать этому. Отрицательные стороны этого критерия – возможность возбуждения дела о банкротстве в отношении вполне состоятельной компании.[1] 2. Критерий «неоплатности». Согласно этому подходу, несостоятельным может быть признано только то лицо, всего имущества которого недостаточно для удовлетворения требований его кредиторов, т.е. в случае действительной, а не предполагаемой несостоятельности. Этот критерий использовало российское дореволюционное право, Закон РФ «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» 1992 г., что затрудняло и затягивало рассмотрение дел в ущерб интересам кредиторов, а главное – лишало арбитражные суды и кредиторов возможности применять процедуры несостоятельности к неплатёжеспособным должникам, у которых стоимость имущества формально превышала общую сумму кредиторской задолженности» В настоящее время критерий неоплатности лежит в основе понятия несостоятельности гражданина, не являющегося индивидуальным предпринимателем, субъектов естественных монополий, а также, в определённых случаях, кредитных организаций.[1,4] Каждому критерию соответствуют определённые признаки несостоятельности, т.е. внешние характеристики финансового состояния должника, установление которых арбитражным судом является основанием для принятия им решения о признании должника банкротом. Это юридические факты, при наличии которых лицо считается неспособным удовлетворить требованиям кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.[1] Для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей установлен один признак несостоятельности – срок неисполнения ими своего денежного обязательства или обязанности по уплате обязательных платежей.[2] Этот срок составляет: для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей – 3 месяца[2]; для стратегических организаций и субъектов естественных монополий – 6 месяцев и сумма требований должна составлять не менее 500 тыс. руб; для кредитных организаций – 14 недель. Указанный срок исчисляется с даты, когда обязательство или обязанность должна быть исполнена.[1,2,3] Также признаком несостоятельности субъекта предпринимательской деятельности считается: – наличие задолженности гражданина на сумму не менее 10 тыс. руб., а юридического лица – не менее 100 тыс. руб.; – официальное признание несостоятельности арбитражным судом. Законодательством устанавливается дополнительный признак несостоятельности (банкротства) гражданина, а именно: превышение суммы его обязательств над стоимостью принадлежащего ему имущества.[3] Таблица 1 – Критерии и признаки несостоятельности

Критерий несостоятель-ности	Признаки несостоятельности	Лица, к которым они применяются
Неплатёже-способности	Срок, в течение которого должник не удовлетворяет требования кредитора	1.Юридические лица (за исключением отдельных категорий). 2.Индивидуальные предприниматели.
Неоплатности	1.Срок, в течение которого должник не удовлетворяет требования кредиторов. 2.Недостаточность стоимости имущества для исполнения обязательств (обязанностей) перед кредиторами	1. Субъекты естественных монополий ТЭК. 2. Граждане, не являющиеся индивидуальными предпринимателями.
	Недостаточность стоимости имущества для исполнения обязательств (обязанностей) перед кредиторами.	Кредитные организации, у которых отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

3.3 Этапы и процедуры банкротства Банкротство – это длящийся во времени, и, как правило, довольно продолжительный процесс осуществления различных экономических и правовых мероприятий. Составные части этого процесса характеризуются различной целевой направленностью, субъектным составом, содержанием и продолжительностью. Выделяют 2 наиболее крупных периода (этапа) банкротства: досудебный и судебный. Критерием деления банкротства на эти этапы служит участие в конкурсных правоотношениях арбитражного суда. 1. Досудебный этап банкротства. Юридическим фактом, знаменующим начало этого этапа, является появление у лица признаков несостоятельности. Завершение этого этапа связано либо с восстановлением финансовой устойчивости, либо с переходом в судебный этап. 2. Судебный этап банкротства (или конкурсный процесс). Исторически обязательным участником конкурсного процесса признавался суд, а конкурсный процесс рассматривался как синоним судебного разбирательства по делу о несостоятельности. Момент возникновения этого этапа – принятие арбитражным судом заявления о признании должника банкротом; момент завершения – прекращение производства по делу о банкротстве.[1] Процедура банкротства – это предусмотренный законодательством о банкротстве комплекс последовательных мер, устанавливающий особый правовой режим его имущества, вводимый арбитражным судом с определённой целью на определённый срок.[1,3] Все процедуры банкротства проводятся в рамках судебного этапа банкротства. Следует обратить внимание на тот факт, что применяемые к должнику меры на досудебном этапе «процедурами банкротства» законодателем не считаются, а именуются «мерами». Правовые признаки процедуры банкротства, позволяющие ограничить её от иных мер, применяемых к должнику: 1) введение, прекращение и контроль проведения процедуры осуществляется арбитражным судом в рамках рассмотрения дела о банкротстве; 2) назначение для проведения процедуры независимо от должника лица (арбитражного управляющего); 3) применение контрольно-обеспечительных мер в отношении должника и его органов управления (ограничение праводееспособности0; 4) установление ответственности должника и его органов управления за невыполнение условий проведения процедуры банкротства.[1] Виды и классификация процедур банкротства. Закон о банкротстве предусматривает 5 процедур банкротства: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.[1,2] 1. Наблюдение - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. 2. Финансовое оздоровление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. 3. Внешнее управление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платёжеспособности. 4. Конкурсное производство - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов; 5. Мировое соглашение - процедура, применяемая в деле о банкротстве на любой стадии его рассмотрения в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами.[2] Процедуры можно классифицировать в зависимости от времени введения, от цели проведения, от обязательности введения. Среди процедур банкротства особое значение имеют процедуры, направленные на восстановление платёжеспособности должника, и предотвращение его ликвидации. По сути, это все процедуры, за исключением конкурсного производства. Но в науке конкурсного права распространено понятие «восстановительные (реабилитационные) процедуры», к которым относят финансовое оздоровление, внешнее управление, а в некоторых случаях и мировое соглашение. Смысл реабилитации заключается в попытке сохранить функцию должника как производственной единицы, т.е. как экономического субъекта, производящего товары, работы, услуги с целью извлечения прибыли.[1]

25. Приватизация - отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований в собственность физических и (или) юридических лиц.

Основными принципами приватизации государственного и муниципального имущества являются признание равенства покупателей государственного и муниципального имущества, а также открытость деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Имущество отчуждается в собственность физических и (или) юридических лиц только на возмездной основе либо за плату, либо путем передачи в государственную или муниципальную собственность акций открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится это имущество.

В качестве субъектов, возникающих в процессе приватизации отношений, выступают собственники государственного и муниципального имущества, уполномоченные ими лица и органы, а также лица, являющиеся приобретателями (покупателями) имущества. Объекты приватизации подразделяются на:

1. имущество, приватизация которого запрещена;

2. имущество, приватизация которого ограничена;

3. имущество, приватизируемое в особом порядке;

4. приватизируемые объекты.

Приватизация не распространяется на отношения, возникающие при отчуждении:

1. земли, кроме земельных участков, на которых расположены объекты недвижимости,

2. природных ресурсов;

3. государственного и муниципального жилищного фонда;

4. государственного резерва;

5. государственного и муниципального имущества, которое находится за пределами территории РФ;

6. государственного и муниципального имущества в предусмотренных международными договорами РФ случаях;

7. имущества религиозных организаций (культовых зданий, сооружений с относящимися в ним земельными участками), полученного в собственность безвозмездно;

8. государственного и муниципального имущества в собственность некоммерческих организаций, которые были созданы при преобразовании государственных и муниципальных учреждений;

9. государственными и муниципальными унитарными предприятиями, государственными и муниципальными учреждениями имущества на праве хозяйственного ведения или оперативного управления;

10. государственного и муниципального имущества на основании судебного решения;

11. акций в предусмотренных случаях возникновения у Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований права требовать выкупа их акционерным обществом.

Приватизации не подлежит имущество, которое отнесено к объектам гражданских прав, оборот которых не допускается, а также имущество, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности.

Законодательством устанавливается определенный порядок приватизации. Выделяют следующие этапы приватизации:

1. разработка прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества;

2. принятие решения о приватизации имущества,

3. приватизация государственного имущества.

26. В настоящее время отношения связанные с обращением ценных бумаг, урегулированы следующими актами:

• Федеральный закон «Об акционерных обществах»;

• Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

• Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»;

• Федеральных закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»;

• Федеральный закон от 23 июня 1999 г. № 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» и т. д.

Рынок ценных бумаг – это сфера обращения ценных бумаг.

Рынок ценных бумаг является неотъемлемым элементом рыночной экономики, поскольку выполняет перераспределительную функцию, то есть обеспечивает переливание капитала из одних сфер экономики в другие.

Виды рынка ценных бумаг

1. первичный – складывается при размещении ценных бумаг, то есть при передаче ценных бумаг эмитентом их первым владельцам;

2. вторичный – скрадывается в процессе последующей перепродажи ценных бумаг их первыми и последующими владельцами путем заключения гражданско-правовых сделок.

Субъектами рынка ценных бумаг являются перечисленные ниже лица.

Эмитент – это субъект, выпускающий в обращение ценные бумаги и несущий от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. Эмитентами могут быть юридические лица, органы исполнительной власти, органы местного самоуправления.

Инвестор – это субъект, осуществляющий вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций в ценные бумаги с целью получения прибыли и иного положительного экономического результата. В роли инвесторов могут выступать физические и юридические лица, государство, муниципальные образования.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг – юридические лица, осуществляющие на профессиональной основе виды деятельности на рынке ценных бумаг, определенные в главе 2 Федерального закона «О рынка ценных бумаг». К ним относятся: брокеры, дилеры, управляющие, клиринговые организации, депозитарии, держатели реестра (регистраторы), организаторы торговли на рынке ценных бумаг.

Саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг представляет собой добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг, учрежденные в целях обеспечения условий профессиональной деятельности участников рынка ценных бумаг, соблюдения стандартов профессиональной этики, защиты интересов владельцев ценных бумаг и клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг, установления правил и стандартов проведения операций с ценными бумагами.

Государство в лице своих органов власти, с одной стороны, может выступать в роли эмитента, инвестора и даже профессионального участника рынка ценных бумаг, а с другой стороны, осуществляет государственное регулирование рынка ценных бумаг с помощью издания нормативно-правовых актов, деятельности Федеральной службы по финансовым рынкам и т. д.

Федеральная служба по финансовым рынкам действует на основе положения о ней, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 317.