Глава VI

ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО

Это наиболее мобильная, подвижная, "живая" часть граждан­ского и торгового права. В обязательства повседневно вступают миллионы физических и юридических лиц. Однако в буржуазном праве нет единого подхода к данному институту. Строго говоря, в странах общего права нет и понятия "обязательственное пра­во", а есть два самостоятельных института: договорное право (Law of Contract) и деликтное право (Law of Torts).

Законодательство некоторых стран дает общее определение обязательства. Например, в соответствии с § 241 ГГУ "на ос­новании обязательства кредитор вправе требовать от должника совершения определенного действия. Исполнение может заклю­чаться и в воздержании от действия". Чаще же понятие обяза­тельства определяется доктриной и практикой, исходя из всей совокупности факторов, характеризующих данную правовую ка­тегорию. К примеру, профессор К. Ларенц (ФРГ) полагает, что "обязательственные отношения есть правоотношения, имеющие своим содержанием частноправовое обязательство (или несколь­ко подобных обязательств) одного лица перед другим (обычно их обоих друг перед другом)"¹.

Англо-американское договорное правоявляется важнойчастью обязательственного права. Оно относится к тому виду юридичес­ких обязательств, источником которых служат "правомерные по своему содержанию волеизъявления стороны, принявшей на себя обязательство, либо совпадающие волеизъявления этой сторо­ны и стороны, по отношению к которой первая приняла на себя обязательство"². Иными словами, по англо-американскому праву всякая юридическая сделка (кроме завещания), направленная на возникновение, изменение или прекращение обязательств, приз­нается договором.

Заимствованные США и другими странами принципы англий­ского договорного права почти целиком созданы английскими су­дами, и законодательство до недавнего времени играло незначи­тельную роль в его развитии. В большей своей части эти принци­пы сложились за последние 200 лет, ибо договорное право являет-

ся детищем торговли и развивалось по мере превращения Англии из страны в основном сельскохозяйственной в страну по преиму­ществу торговую и промышленную. О сравнительно скромной роли договорного права в прошлом свидетельствуют Коммента­рии к праву Англии Блэкстона, изданные впервые в 1756 году, где 380 страниц посвящены праву недвижимой собственности и лишь 28 страниц - договору³.

Несмотря на указанные исторические различия обязательст-ненного права стран континентальной Европы и общего права, определения обязательств, даваемые англо-американскими авто­рами, порой существенно (по крайней мере внешне) не различа­ются. В частности, по В. Ансону принятие на себя обязатель­ства можно определить как "сделанное другому лицу заявление или заверение, констатирующее определенное состояние дел или устанавливающее, что лицо исполнит или воздержится от совер­шения какого-либо определенного действия, и предоставляющее другому лицу право требовать исполнения такого заявления или заверения. Следовательно, обязательство связывает по меньшей мере две стороны - сторону, от которой исходит заявление, и сторону, принимающую заявление. Эти стороны называются со­ответственно "должник" и "кредитор"⁴.

Основаниями возникновения обязательств служат: договор, квази-договор, причинение вреда или другое противоправное дей­ствие, т. е. деликт и квази-деликт. Квази-договор и квази-деликт предусматриваются в законодательстве не всех стран. В неко­торых же странах им посвящено довольно большое число норм. Например, согласно ст. 1371 ФГК "как бы договорами являются совершаемые исключительно по собственному побуждению дей­ствия человека, из которых вытекает какое-либо обязательство перед третьим лицом и иногда взаимное обязательство сторон". Это, в частности, может быть добровольное ведение чужих дел без поручения: "вне зависимости от того, знает ли собствен­ник о ведении дел или не знает, тот, кто ведет дела, заключает молчаливое обязательство продолжать ведение дела, которое он начал, и довести его вплоть до времени, когда собственник бу­дет в состоянии сам заботиться о своих делах" (ст. 1372). В свою очередь, "хозяин, дело которого велось хорошо, должен выполнить обязательства, которые ведущий дело заключил от его имени, дать последнему возмещение за все личные обязатель­ства, которые тот принял на себя, и оплатить ему все сделанные им полезные и необходимые расходы" (ст. 1376). Обязательства из квази-договоров регламентируют также ст. 1373-1375 и 1377-1381 ФГК.

Larenz К. Lehrbuch des Schuldrechts. Band 1. Allgemeiner Teil. Munchen, 1970. S. 1; Allgemeiner Teil des Schuldrechts. Munchen, 1987, S. 3.

Самонд и Вильяме. Основы договорного права. М., 1955. С. 23.

86

³ См.: А н с о н В. Договорное право. М., 1984. С. 13.

⁴ Там же. С. 14

87

Правонарушениям (деликтам) и как бы правонарушениям (ква­зи-деликтам) как основаниям возникновения обязательств посвя-' щены ст. 1382-1386 ФГК. По общему правилу, "какое то ни было действие человека, которое причиняет другому ущерб, обязыва­ет того, по вине кого ущерб произошел, к возмещению ущерба" (ст. 1382). По японскому гражданскому праву "деликт представ­ляет собой незаконное действие, причиняющее вред другому ли-4 цу, на основании чего возникает обязанность причинившего вред возместить его"⁵. Разумеется, ущерб может быть причинен и Щ результате неисполнения обязательства одной из сторон по до-^ говору, однако в этих случаях отношения сторон регулируют­ся нормами о договорной ответственности. Японский гражданс­кий кодекс в качестве общих условий деликтной ответственности признает умысел и неосторожность (ст. 709). К квази-деликтам относятся действия, причиняющие вред, но не охватываемые по-нятием деликтов. Например, в силу ст. 1384 ФГК "ответствен-i ность возникает не только за ущерб, который кто-либо причинил своим действием, но и за ущерб, который причинен действием лиц, за которых он должен отвечать, или вещами, которые нахо-дятся под его надзором".

В некоторых странах при отсутствии такой категории, как ква-зи-деликт, предусматривается в качестве основания возникнове­ния обязательств неосновательное обогащение - Schuldverhaltnisse aus ungerechtfertigter Bereicherung (§ 812-822 ГГУ)⁶. В соответствии с § 812 ГГУ "тот, кто без юридического основания вследствие исполнения в его пользу обязательства другого лица или иным образом получил имущество за счет другого, обязан возвратить ему полученное. Обязанность возвратить полученное наступает и в случае, когда юридическое основание отпадает впоследствии или не наступит событие, которое, согласно содержанию сделки, стороны имели в виду".

В других странах основания возникновения обязательств иног­да именуются их "источниками". Например, в Испании, соглас­но ст. 1089 ГКИ, к этим "источникам" относят закон, договоры и квази-договоры, а также незаконные действия - виновные или небрежные. Предусматриваемое ст. 1089 ГКИ "порождение" обя­зательств законом (это делается также в ФГК и ГК ряда латино­американских стран) признается неудачным М. Альбаладехо⁷.

Наиболее распространенным основанием возникновения, изме­нения и прекращения обязательств является договор или конт­ракт. "Договор есть соглашение, посредством которого одно или

несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед не­сколькими другими лицами дать что-либо, сделать что-либо или не делать чего-либо" (ст. НОГ ФГК). Согласно ст. 1-201 (11) КТК США "договор" - это правовое обязательство в целом, вы­текающее из соглашения сторон".

По своему правовому характеру договор представляет собой сделку, закрепляющую совпадение волеизъявлений двух и бо­лее контрагентов. Особенностью договора является то, что его целью далеко не всегда служит возникновение, изменение либо прекращение обязательств имущественного или неимущественно­го характера. Возможны договоры о заключении брака или усы­новлении⁸. В форму договора облекаются и трудовые отноше­ния. П^еР^{воначально они} регламентировались договором личного найма, по которому одна из сторон (работник) обязывается вы­полнить определенную работу, а другая (работодатель) - пре­доставить вознаграждение за это (ст. 623 ЯГК). В дальнейшем сформировалось понятие трудового договора, по которому рабо­чий фактически продает свою рабочую силу как товар.

Японские авторы не дают подобной характеристики трудово­го договора, однако и они не в состоянии скрыть того, что "по­скольку разрыв между экономическим положением работодателя и работника все более увеличивался, работник становился все Полее зависимым от работодателя. Вследствие этого договор о выполнении работы приобрел качество зависимых трудовых от­ношений"⁹. Вследствие этого во всех развитых странах трудовой договор признан особым видом договора и стал объектом специ­ального законодательства.

Существуют многообразные классификации договоров, преж­де всего по их предмету (договоры купли-продажи, найма, пере­возки, страхования и т. п.), а также по моменту их совершения (консенсуальные и реальные), соотношению прав и обязанностей сторон (одно-, двух- и многосторонние), экономическому содер­жанию (возмездные и безвозмездные). Особенности регламента­ции отдельных видов договоров целесообразно рассмотреть на примере конкретных договоров. В плане же их общей характе­ристики важно подчеркнуть, что многие договоры имеют общие условия. Их анализу в сравнительном аспекте посвящена обшир­ная литература¹⁰.

Рассматривая общие положения договоров, порядок их заклю­чения, исполнения, расторжения и признания недействительными, (ападные авторы нет-нет да и упомянут принцип "свободы дого-

Вагацума С, Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. М., 1983. Кн. 2. С. 133.

Larenz К. Lehrbuch des Schuldrechts. Band II. Besonderer Teil. Miinchen, 1972. S. 401.

Albaladejo M. Compendio de Derecho civil. Barcelona, 1983. P. 177.

88

См.: Вагацума С, Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 19. ⁹ Там же. С. 93.

R i z z о V. Condizioni generali del contratto e predisposizione normativa. Cameri-no, 1983; Garcia-Amigo M. Condiciones generales de los contratos (Civiles у Mercantiles). Madrid, 1969.

89

вора". Однако в новейшей литературе все чаще делаются ого­ворки насчет заметных ограничений данной "свободы". Так, па] мнению японских авторов, свобода договора считается основным принципом права нового времени, не утратившим своего значе­ния и по сей день, хотя в настоящее время "установлены значи­тельные ограничения в отношении принципа свободы договора"¹¹. Эти ограничения касаются как самого заключения договора (обя­занность акцепта или оферты), так и его содержания. Называют в этой связи акты по контролю за ценами на некоторые товары, за земельной рентой, квартирной платой и величиной ссудного процента.

Указанные мероприятия трактуют как стремление законодате­ля "в первую очередь обеспечить каждому человеческие условия существования", "а уже затем максимально допустимую свобо­ду личности"¹². Однако известно, что подобное государственное регулирование договорных условий зачастую не достигает декла­рируемой цели защиты интересов "экономически слабых" контра­гентов. В западных странах иногда устанавливаются ограниче­ния цен, например на природный газ, потребляемый населением. Хотя в периоды острых энергетических кризисов государство са­мо же и отменяет эти ограничения, благодаря чему поставщики, моментально взвинтив цены, с лихвой компенсируют свои времен­ные потери. Государственное регулирование нередко прямо на­правлено на защиту интересов "своих" монополий (например, при введении импортных либо экспортных ограничений на отдельные товары). Данные протекционистские меры часто выливаются в подлинные "торговые войны" ("тресковые", "фруктовые", "вин­ные" и т. п.) в рамках "треугольника" США - Западная Европа -Япония, а также тормозят рост торговли с другими странами¹³.

В развитых западных странах широкое распространение по­лучили "договоры стандартного характера", где одной сторо­ной выступает в большей или меньшей степени монополизиро­ванное предприятие, а контрагентом - масса рядовых граждан, т. е. где одна сторона принимает решение, а другая вынуждена соглашаться с данным решением. Подобные договоры знаменуют существенный отход от провозглашенного в эпоху промышлен­ного капитализма принципа "свободы договора", в соответствии с которым, как явствует из ст. 1134 ФГК, "соглашения, законно заключенные", становятся "законом для тех, кто их заключил"¹⁴.

Вагацума С, Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 19.

12 т

1 ам же.

Пересада В. Не довести дело до "торговой войны"// Правда. 1990. 12 янв.; Л и н н и к В. "Казус белли" - говядина// Правда. 1989. 26 янв.; Ларионова Н. КОКОМ ожидает оттепели ? // Правда. 1990. 27 февр.

¹⁴ От "договоров стандартного характера" следует отличать разрабаты­ваемые специалистами примерные формы различных договоров (см., напр.:

90

Господство монополий создало ряд новых договорных форм, в которых элемент соглашения, выражения "воли товаровладель­ца" уже не только по существу, но и по форме является чистой фикцией. Сюда относятся так называемые "договоры присоеди­нения", "принудительные договоры", все положения которых вы­работаны монополиями, а за контрагентом остается только фор­мальное право присоединиться или не присоединиться к данным

договорам .

Буржуазное законодательство подробно регламентирует осно-нания признания договоров недействительными: отсутствие за­конного основания договора; совершение договора недееспособ­ным либо юридическим лицом - за пределами своей специальной правоспособности; "пороки воли" сторон; несоблюдение установ­ленной законом формы договора и т. п. Во многих странах в качестве общего основания недействительности называется на­рушение норм права, морали и "публичного порядка". Подобные "каучуковые" основания, которыми нередко оперирует, в част­ности, ГГУ (§ 138, 242 и др.), могут служить удобной ширмой для свободного судебного усмотрения.

Краткий анализ оснований возникновения обязательств поз­воляет классифицировать их как договорные и внедоговорные. Вместе с тем возможно разграничение обязательств и по другим основаниям. Так, по своему экономическому содержанию осо­бую группу составляют денежные обязательства, прежде всего (аемные. В силу ст. 1895 ФГК "обязательство, вытекающее из >айма денег, сводится всегда к номинальной сумме, указанной в договоре. Если до срока платежа денежная единица увеличилась или уменьшилась, то должник обязан возвратить данную взай­мы номинальную сумму и обязан отдать эту сумму в денежных единицах, имеющих хождение в момент платежа".

К числу специфических видов относятся, в частности, так на­зываемые "обязательства совести" (к примеру, обязательства, основанные на правилах игры или пари, а также некоторые нату­ральные обязательства, скажем, обязательство родителей дать приданое детям).

Субъектами обязательства являются как физические, так и юридические лица, а также структурные подразделения послед­них ("дочерние" и т. п. предприятия), не пользующиеся правами юридических лиц. Частному праву известна категория множест­венности лиц в обязательствах - на стороне кредитора или долж­ника либо того и другого одновременно¹⁶. Множественность лиц

Miinchener Vertragshandbuch. Bande 1-4. Munchen, 1987).

Халфина P.O. Договор в английском гражданском праве. М., 1959. С. 75.

¹⁶ Larenz К. Lehrbuch des Schuldrechts. Band 1. S. 425-432; S a v a t i e R. La Theorie des obligations en droit prive economique. Paris, 1979. P. 107.

91

на стороне должника или кредитора порождает деление обяз тельств на долевые и солидарные¹⁷, а также категорию регре сных обязательств: один из солидарных должников, полность исполнивший обязательство, получает право регресса к осталь­ным должникам.

Изо всех видов обязательств наибольший практический инте­рес представляет денежное обязательство, по которому должник передает кредитору денежные знаки в определенной или опреде­лимой сумме. Будучи специфическим объектом гражданских и торговых правоотношений, деньги позволяют осуществлять то­варообмен в широких масштабах. Наряду с денежными обяза­тельствами в "чистом виде" (скажем, упоминавшимися заемными) существуют многочисленные денежные обязательства как "пла­тежная часть" других обязательств (купли-продажи, перевозки, подряда и т. п.) или универсальная форма исполнения последних при невозможности их исполнения в натуре. В эпоху промышлен­ного капитализма и вплоть до начала XX в. любое обязательство достаточно свободно трансформировалось в денежное. Не слу^ чайно право и судебная практика Англии и США не признают невозможности исполнения обязательств, ссылаясь на то, что лю­бое обязательство может быть превращено в денежное, а деньги! всегда уплачиваются должником.

Однако в современных условиях процессы инфляции, неустой­чивость валют, колебания их курсов (девальвации и ревальва­ции), валютные кризисы делают денежную компенсацию не всег­да приемлемой для кредитора. Последний заинтересован в том! чтобы отрицательные валютные изменения не отражались нега­тивно на его имущественной сфере. Поэтому, например, в де­нежных обязательствах в иностранной валюте стали различать и; применять валюту долга и валюту платежа. Валюта долга - это денежная единица, в которой исчисляется сумма денежного обя-| зательства. Валюта платежа - валюта, в которой обязательство должно быть исполнено¹⁸.

Стремясь обезопасить себя от валютных неурядиц, деловые люди стали прибегать к различным формам "золотых оговорок", В частности, сумму денежного обязательства устанавливали пу­тем указания на соответствующее число золотых монет опреде­ленного стандарта, веса и пробы, в которых должен быть произ­веден платеж. В настоящее время эта форма "золотой оговорки" I не применяется, поскольку в обращении нет золотых монет. Дру­гой формой "золотой оговорки" было указание на то, что должник обязан уплатить кредитору в данной валюте эквивалент опреде­ленного числа золотых монет. В настоящее время положение о

Cafarena Laporta J. La solidaridad de deudores. Madrid, 1976. P. 183. j

Rodrigues Sastre A. Las obligaciones en moneda extranjera. Madrid, 1968. P. 10.

юлотой оговорке" утрачивает свое значение, так как ни одна налюта сейчас не основывается на курсе золота. Поэтому в де­ловой практике создаются новые формы гарантийных оговорок. В частности, широко применяются условия, связывающие сум­му обязательства с покупательной способностью валюты путем определения ее на основе предусмотренного в обязательстве ин­декса цен (общетоварный индекс, индекс цен промышленных това­ров, товаров определенного набора). Вводятся также оговорки, устанавливающие право кредитора отказаться от договора в слу­чае превышения обусловленного предела изменений соотношения юлота и валюты, указанного в договоре .

Важное значение в законодательстве, судебной практике и док­трине придается исполнению обязательств. В связи с отмечав­шимся падением роли денежного возмещения возрастает значение исполнения обязательств в натуре. Одновременно претерпевает изменения принцип исполнения обязательств в строгом соответ­ствии с договором: суды нередко осуществляют толкование до­говора, исходя из "намерений" его сторон, обычаев, торговых обыкновений, "дэброй совести" и "добрых нравов". Подобная практика служит питательной почвой для судебного крючкотвор­ства, усложнения процессов, усиления в них роли адвокатов и юрисконсультов крупных фирм, а в конечном счете - для укреп­ления позиций экономически более сильной стороны в имущест­венном споре.

Заметной тенденцией развития института исполнения обяза­тельств стало усиление его гарантий. Эта тенденция развивает­ся по двум направлениям: во-первых, возрастает роль вещно-пра-новых гарантий - гарантированной передачи имущества, залога имущества, остановки товара в пути и права удержания вещи; во-иторых, множится число самих видов гарантий. Например, толь­ко в разделе 9 ЕТК США предусматривается по меньшей мере десять видов, в том числе ручной залог, цессия, ипотека движи­мости и доверительная собственность на движимое имущество.

Большое внимание уделяется ответственности за нарушение, т.е ;а неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств²⁰. Главными формами ответственности служат неустойка (штраф, пени) и возмещение убытков (включая как прямые потери, так и упущенную выгоду). В случае нарушения обязательства долж­ник обязан также исполнить обязательство в натуре. Подход к исполнению обязательства в натуре и замене его денежным возме­щением неодинаков в странах континентальной Европы и странах

Гражданское и торговое право капиталистических стран. М., 1980. С. 162-163.

Alpha G., В ess one М. La responsabilita civile. Milano, 1980; L e Tour-n e au P h . La responsabilite civile. Paris, 1982; Responsabilidad civil de productos. Madrid, 1983.

93

англо-американского права. В первых требование об исполнении в натуре является основным и должник в принципе может быть всегда присужден к исполнению в натуре (за некоторыми исклю­чениями), когда этого желает кредитор. Поэтому, например, я соответствии со ст. 97 Обязательственного кодекса Швейцарии кредитор может требовать возмещения убытков лишь в случав невозможности исполнения обязательства в натуре²¹.

Англо-американское право исходит из прямо противополож­ного принципа: основное, на что может претендовать кредитор и случае нарушения договорного обязательства, - возмещение при-чиненного ему ущерба путем уплаты денежной компенсации. Воя можность принудительного исполнения договорного обязатель-_с ства вообще была неизвестна судам общего права, и лишь судя права справедливости признали правомерность требования об hcJ полнении в натуре в случае, когда денежная компенсация не удов-

22

летворяет интересы кредитора .

Сказанным объясняется максимально широкая трактовка убыт­ков в англо-американской литературе. По В. Ансону, "цель сув дебного решения об убытках от нарушения договора - поставить истца, насколько это возможно с помощью денег, в то же поло­жение, с учетом возмещения убытков, в каком бы он находился, если бы договор был исполнен (Robinson v.Harman, 1848). Сле1 довательно, он должен иметь возможность требовать возмещения убытков в виде потери прибыли, которой он был лишен вслед­ствие нарушения"²³.

Обязательным условием ответственности за нарушение обяза­тельств в странах континентальной Европы является вина долж­ника, что прямо закреплено в гражданских кодексах. Вина доя жника презюмируется, поэтому кредитор обязан доказать лишь факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства J Опровержение же презумпции лежит на обязанности должника (ст. 1147 ФГК, § 282 ГГУ). В законодательстве не дается опре­деления вины, указываются лишь формы ее проявления: умысел, и небрежность. Если должник хочет освободиться от ответст­венности за нарушение обязательства, он должен доказать, что имели место случай или непреодолимая сила.

Положения англо-американского права, касающиеся договор­ной ответственности, заметно отличаются от норм континенталь­ного права. Основной принцип общего права заключается в том, что договоры должны исполняться при любых условиях и неза­висимо от вины должника. Если лицо приняло на себя обяза­тельство по договору, то оно не может отказаться от исполнения

²¹ Code des obligations du 30 mars 1911. Beme, 1979. P. 18.

Гражданское и торговое право капиталистических государств. Ч. 2. М., 1984. С. 36.

²³ А н с о н В. Указ. соч. С. 346.

последнего по мотивам невозможности сделать это. Подобная "абсолютная" ответственность логически вытекала из понимания существа и содержания договора в английском праве. Договор рассматривался как обещание, гарантия, которую должник при­нимает на себя по отношению к кредитору. При этом должник гарантирует не реальное исполнение обязательства, а лишь пос­тупление в имущество кредитора определенной денежной суммы. При таком подходе вопрос о невозможности исполнения вообще не возникает: деньги уплатить всегда возможно. Однако после первой мировой войны английские суды, так же как и суды стран континентальной Европы, постепенно начинают освобождать дол­жника от исполнения договорных обязательств, причем не только при невозможности, но и при крайней затруднительности испол­нения, обосновывая это изменившимися обстоятельствами²⁴.

Наиболее часто применяемыми в практике основаниями изме­нения обязательств служат уступка требования (цессия) и пере­вод долга. В первом случае кредитор (цедент) передает третьему лицу (цессионарию) свои права требования к должнику. Согла­сия должника на это не требуется. Специальной формой передачи всех прав и гарантий кредитора третьему лицу является суброга­ция. Например, страховая компания, выплатив полное страховое возмещение, становится кредитором по отношению к должнику (т. е. причинителю вреДа)?⁵. В отличие от цессии (суброгации) перевод долга осуществляется только с согласия кредитора.

Обязательства обычно прекращаются их надлежащим испол­нением, заменой исполнения, новацией, соглашением о прекра­щении обязательства или зачетом взаимных однородных требо­ваний. В частности, с помощью зачета погашаются взаимные однородные требования согласно ст. 1289 ФГК и § 387 ГГУ. За­чет может служить средством прекращения обязательств, пред­метом которых являются деньги или другие заменимые вещи. На практике зачет используется часто в денежных обязательствах, связанных с банковскими операциями.

Из договорных обязательств наиболее распространены обя­зательства по возмездной передаче имущества в собственность или временное пользование, прежде всего купля-продажа и иму­щественный наем. По договору купли-продажи продавец обязан передать вещь и право собственности на нее покупателю за опре­деленную плату, а покупатель обязан принять вещь и оплатить ее (с правом принудительного истребования вещи в случае ее непе­редачи). Иначе говоря, договор купли-продажи - это соглашение двустороннее, возмездное и консенсуальное.

Купля-продажа является универсальной правовой формой то-

Гражданское и торговое право капиталистических государств. Ч. 2. С. 48-49 ²⁵ См.: Мусин В.А. Суброгация // Правоведение. 1981. № 4. С. 98.

95

варно-денежных отношений. Однако в литературе его неред­ко именуют "договором продажи" или просто "продажей" ли­бо "куплей". Насколько это оправданно? Например, по мнению Г. Ласка, "продажа состоит в переходе права собственности на товар от продавца к покупателю за определенную цену"²⁶. "Про­даже" посвящен весь титул VI ФГК. В соответствии с его ст. 1582 "продажа есть соглашение, в силу которого один обязуется пре­доставить вещь, а другой - оплатить ее". Основываясь на пред­писаниях ФГК, Ж. де ла Морандьер анализирует общие чер­ты "продажи", условия совершения и различные виды "договора продажи"²⁷. Понятием "продажи" оперируют и другие авторы²⁸.

Понятие "продажи" предопределяется экономической сущно­стью отношений, опосредствуемых соглашениями по возмездной передаче имущества в собственность. С экономической точки зрения купля-продажа - это "двойная продажа" : вещи за деньги и денег за вещь. Поэтому купля предполагает продажу, и нао­борот. К. Маркс, говоря о процессе обмена товарами, отмечает, что их "продажа есть купля, Т - Д есть в то же время Л -Т"²⁹. Поэтому договор купли-продажи вполне можно именовать дого­вором продажи. В законодательстве и литературе так нередко и делается. Например, в ФРГ "Kaufvertrag" - это в буквальном пе­реводе просто "договор купли". Вместе с тем в испаноговорящих странах употребляется наряду с "продажей" (la venta) понятие "купли-продажи" (la compraventa).

В различных правовых системах имеются свои особенности в регулировании купли-продажи. Например, в США особое зна­чение придается гарантиям исполнения: понятию гарантий; под-1 разумеваемым гарантиям; лицам, в чью пользу действуют га­рантии; средствам защиты в случае нарушения гарантий. В об­ширном титуле VI ФГК (ст. 1582-1694) значительное внимание уделяется природе и форме продажи (ст. 1582-1593), обязатель­ствам продавца (ст. 1602-1649) и покупателя (ст. 1650-1657). Однако во всех правовых системах важнейшее значение придает­ся передаче права собственности на вещи (имущество, товар) по договору купли-продажи и существенным условиям данного дого­вора: его предмету, цене, ответственности сторон за соблюдение договорных условий, а также некоторым дополнительным усло­виям - о сроках, месте и порядке передачи товара, его перевозке и страховании, порядке расчетов.

Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота). М., 1961. С. 553.

Де ла Морандьер Ж. Гражданское право Франции. Т. 3. М., 1961. С. 36-56.

Т е л и ц ы н В.М. Договор продажи товара в системе договорных обя­зательств англо-американского права // Вестн. Моск. ун-та. Сер. Право. 1970. № 5. С. 65.

²⁹ Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 23. С. 118-119.

Предметом договора купли-продажи традиционно служат ве­щи или имущество в телесной форме. Продаже подлежат как готовые, так и "будущие" вещи. В соответствии со ст. 2-105 ЕТК США "товар должен существовать и быть индивидуализи­рован прежде, чем право на него может перейти к другой сто­роне". Товары, не обладающие обоими этими признаками - на­личием и индивидуализацией, - рассматриваются как будущие товары. Договор, который стороны считают состоявшейся про­дажей будущих товаров или какого-либо относящегося к ним пра­ва, юридически действует как договор о продаже (a contract to sell). Нередко таким путем продают будущий урожай, строящий­ся дом или квартиру. Комплекс вопросов купли-продажи "буду­щих вещей" в сравнительном аспекте (по праву Италии, Испании и Франции) проанализирован в капитальной работе профессора Виде К. Рохеля³⁰.

Категория "будущих вещей" была известна еще римскому пра­ву. В настоящее время помимо ЕТК США эту категорию вещей предусматривают ст. ИЗО ФГК и акты о купле-продаже других стран. В силу ст. ИЗО ФГК "будущие вещи могут быть пред­метом обязательства".

Наряду с телесными вещами предметом обязательств все чаще становятся нематериальные блага - права на объекты промыш­ленной, литературной, художественной, научной и вообще интел­лектуальной собственности, а также акции, облигации и другие ценные бумаги, содержащие различные права требования³¹.

Являющиеся предметом обязательств вещи обычно характе­ризуются количественными и качественными показателями. Ко­личество выражается мерами единиц товара, его веса, длины или площади. Качество определяется путем ссылки на образец или стандарт товара, его описание. Нередко все эти критерии содер­жатся в специальных формулярах. Качество сложных машино­строительных изделий обычно характеризуется чертежами, прос­пектами, инструкциями. Если качество товара, характеризуемо­го родовыми признаками, в договоре не определено, продавец обязан поставить товар не ниже среднего качества (§ 243 ГГУ, ст. 1246 ФГК).

Важным атрибутом договора купли-продажи является цена то­вара. Свобода усмотрения сторон в установлении цены това­ра приводит нередко к значительному отрыву цены товара от его стоимости. Формально оставаясь превращенной формой сто­имости (меновой стоимостью) товара, фактически его цена це-

Rogel Vide К. La compraventa de cosa futura. Bolonia, 1975.

^!1 Erman. Wissenschaftliches Eigentum. Marburg, 1929; Troller A. Imma-terialguterrecht. Basel und Frankfurt am Main, 1983; Ulmer E. Die Immateri-/ilgiiterrechte im intemationalen Privatrecht. Koln. Berlin. Bonn. Munchen, 1975; Де ла Морандьер Ж. Указ. соч. Т. 3. С. 62-63.

97

7 Зак. 139

ликом зависит от соотношения спроса и предложения (Nachfrage und Angebot). Большое влияние на величину цены товара оказы­вают не только его внутренние свойства (качество, надежность, i долговечность), но и эстетические, эргономические параметры (привлекательность, модность, простота и удобство пользования вещью), а также престижность торгового заведения, место его расположения, время года, современная упаковка и маркировка товарным знаком, наименованием места происхождения или ука-1 занием происхождения товара. Совокупное действие всех ука­занных факторов обусловливает большой разнобой цен на това­ры одинакового назначения и постоянное их изменение (особенно I в розничной торговле).

Не случайно в США, например, говорят о "просвещенном по­купателе" , т. е. таком, который постоянно следит за ценами и I покупает не столько тогда, когда возникла потребность, а когда это выгодно. Любая покупка для подобного покупателя (а их в стране большинство) обычно начинается с чтения газет или прос­мотра рекламных телепередач. Так, "Вашингтон пост" помещает рекламу продовольственных магазинов ежедневно, а по средам, как и практически все другие газеты, выходит со специальной вкладкой - "Продукты"³².

Условия любого договора купли-продажи заключаются в аде­кватную ему форму. Обычно стороны вправе сами избирать фор-' му договора: устную, письменную или специальную. Однако для купли-продажи недвижимости, как правило, форма договора yoJ танавливаетея законом. Например, в Англии продажа недвижи­мости оформляется "договором за печатью", а в США - "доку­ментом за печатью о формальном отказе от права". Обязательная письменная форма с нотариальным или судебным удостоверени­ем либо занесением в поземельную книгу требуется для продажи недвижимости в ФРГ (§ 313 ГГУ). В письменной форме соверша­ются и сделки с движимым имуществом, если его цена превышает определенную сумму (например, во Франции 5 тыс. франков, а в США - 500 долл.)

Важное значение придают право, доктрина и практика опре­делению момента перехода права собственности на имущество от продавца к покупателю. Более того, по мнению Г. Ласка, "правовые нормы о продаже представляют собой сочетание норм договорного права и норм о праве собственности"³³. Согласно § 433 ГГУ продавец вещи обязан передать покупателю не только вещь, но и право собственности на вещь. Поэтому весьма важно четкое определение момента перехода к покупателю права сов» ственности на вещь.

С моментом перехода права собственности на приобретаемую вещь связано, в частности, возникновение у покупателя права распоряжения вещью по своему усмотрению. Одновременно поку­патель несет риск случайной гибели или порчи вещи. Если право собственности перешло к покупателю ранее передачи ему вещи и пещь случайно погибнет, покупатель обязан уплатить покупную цену. В случае объявления несостоятельности продавца покупа­тель-собственник и его кредиторы вправе требовать выделения пещи из конкурсной массы. Собственнику-покупателю принадле­жат и плоды вещи, и причитающееся за нее возмещение, напри­мер страховое возмещение в случае гибели вещи. В то же время покупатель-собственник отвечает за вред, причиненный вещью.

Существуют две системы определения момента перехода пра­ва собственности к приобретателю вещи по договору: в силу одного лишь соглашения о продаже вещи (США, Англия, Фран­ция) или при условии передачи самой вещи (ФРГ, Швейцария). Однако из общих правил имеются исключения. Так, во Франции право собственности на продаваемую вещь возникает у покупа­теля с момента соглашения, если только вещь обладает индиви­дуально-определенными признаками (ст. 1138, 1583 ФГК). Для перехода права собственности на вещь, определяемую родовыми признаками, требуется ее индивидуализация, как правило, осу­ществляемая одновременно с передачей. Право собственности на недвижимость переходит к покупателю с момента регистрации сделки в реестре хранителя ипотек³⁴.

Аналогичным образом в США по договору "продажи инди­видуально определенного товара" при отсутствии соглашения, обыкновений, общепринятой практики делового оборота либо по­ведения, свидетельствующего о намерении сторон, право собст­венности на товар переходит от продавца к покупателю в момент )аключения договора. Если же товар не индивидуализирован в момент заключения договора, или если его нет в наличии, или если он не является собственностью продавца, право собствен­ности на товар переходит к покупателю после того, как "товар н соответствии с договором безоговорочно выделен для исполне­ния договора продавцом с согласия покупателя или покупателем с согласия продавца .

В ФРГ и других странах, где возникновение у покупателя пра­ва собственности связывается с передачей вещи, под "передачей" вещи чаще всего понимается физическое ее вручение (переход из рук в руки), или символическое вручение (например, передача ключа от строения), или передача товарораспорядительных до­кументов. По мнению К. Ларенца, под "передачей" понимается (в

³² Рымок, цены, жизнь // Эхо планеты. 1989. Ш 2. С. 5-6.

³³ Л: а с к Г. Ук»э. соч. С. 553.

98

^м Гражданское и торговое право капиталистических государств. Ч. 2. С. 84.

'■' Ласк Г. Указ. соч. С. 558, 560.

99

смысле § 433 ГГУ) создание непосредственного обладания путем фактического господства над вещью, иначе говоря, "физическая передача вещи" в смысле абзаца 1 § 854 ГГУ³⁶.

Поскольку и в системе возникновения права собственности на приобретаемые вещи при наличии одного лишь соглашения пере­дача вещей имеет важное практическое значение, этой операции vдeляeтcя немалое внимание в законодательстве Франции, США и других стран. В частности, в соответствии со ст. 1604 ФГК "предоставлением вещи является перенесение проданной вещи во власть и владение покупателя". В силу ст. 1606 ФГК предостав­ление движимых вещей производится посредством действитель­ной передачи или передачи ключей от строений, где эти предме­ты находятся. "Обязанность предоставить недвижимость явля­ется выполненной со стороны продавца, если он передал ключи, поскольку дело идет о строении, или передал документы, уста­навливающие собственность" (ст. 1605 ФГК). Порядок "сдачи товара" продавцом, в том числе его "отгрузки" в США подроб­но регламентируют ст. 2-503 - 2-505 ЕТК.

Как в законодательстве, так и в литературе особо выделяются обязанности сторон по договору купли-продажи. Например, во Франции обязанностям продавца посвящены ст. 1602-1649, а обя­занностям покупателя - ст. 1650-1657 ФГК. Помимо общей обя­занности передать вещь и право собственности на нее продавец обязан гарантировать покупателю "спокойное и полезное владе­ние" переданной вещью. Это означает, что продавец прежде все­го должен гарантировать покупателя от эвикции, т. е. отобрания вещи по решению суда. Кроме того, он обязан дать гарантию от­сутствия в вещи скрытых недостатков, делающих невозможным нормальное пользование вещью³⁷. Продавец несет обязанность гарантии также и в случае, когда проданная недвижимость об-| ременена сервитутами, о которых продавец не заявил в момент продажи (ст. 1626, 1638 ФГК).

Основные обязанности покупателя - принять вещь и оплатить ее. Законодательство, по общему правилу, предусматривает, чтЛ цена вещи должна быть уплачена в тот день и в том месте, как это определено договором (ст. 1650 ФГК). Если же договором порядок оплаты не регламентирован, то "покупатель должен про­извести платеж в том месте и в то время, где и когда должно произойти предоставление вещи" (ст. 1651 ФГК). Законодатель­ство Франции, как, впрочем, и других стран, подробно регла­ментирует многие "вспомогательные" обязанности, сопутствую­щие указанным основным обязанностям покупателя, касающиеся, в частности, оплаты расходов по совершению самого договора купли-продажи, задержки уплаты покупной цены, процентов по

³⁶ Larenz К. Lehrbuch des Schuldrechts. II Band. S. 20-21.

См.: Де ла Морандьер Ж. Указ. еоч. Т. 3. С. 78.

100

ней и защиты интересов продавца, не получившего платежа. В силу двусторонности обязанностей покупателя и продавца этим обязанностям корреспондируют их взаимные права.

За нарушение обязанностей предусматривается имуществен­ная ответственность. Продавец в первую очередь отвечает за непередачу и скрытые недостатки вещи. При непередаче вещи покупатель вправе потребовать реального исполнения обязатель­ства и возмещения убытков либо расторжения договора с возме­щением убытков (ст. 1610-1611 ФГК). В соответствии со ст. 1641 ФГК продавец дает гарантию за скрытые недостатки проданной вещи, делающие ее непригодной к употреблению по предусматри­ваемому договором назначению. Продавец не отвечает лишь "за явные пороки, в наличии которых покупатель мог бы убедиться сам" (ст. 1642 ФГК). В случае обнаружения скрытых недостат­ков покупатель, по общему правилу, вправе по своему выбору: "или отдать вещь обратно, или требовать возвращения цены, или сохранить вещь за собой и потребовать возвращения части цены по определению экспертов" (ст. 1644 ФГК). Продавец, знавший о недостатках вещи, "обязан кроме возвращения покупной цены нозместить покупателю все убытки" (ст. 1645 ФГК).

Сходные последствия предусматривает также право ФРГ. В соответствии с § 378 ГГУ покупатель обязан осмотреть передан­ную ему вещь и сообщить продавцу о наличии недостатков. Если имеются основания для привлечения продавца к ответственности за эти недостатки, покупатель вправе вернуть вещь и потребо-пать возврата покупной цены или уменьшения ее размера. Он имеет право также потребовать замены вещи, определяемой ро­довыми признаками (§ 480 ГГУ). Возмещение убытков возмож­но лишь при условии, что вещь имела недостатки уже в момент заключения договора, и продавец знал об этом, но не сообщил покупателю. В Англии и США ответственность продавца за не­достатки проданных вещей выражается в расторжении договора с возмещением убытков либо в возмещении причиненных покупа­телю убытков, если вещи (товары) по качеству не соответствуют требованиям ст. 2-314 ЕТК.

Покупатель прежде всего отвечает за неоплату вещи. Опла­та может осуществляться наличными, чеками, переводами, путем акцепта счета кредитора в банке и другими способами. В случае неоплаты купленной вещи продавец вправе: не передавать вещь, гели, конечно, она еще не была передана (ст. 1612 ФГК); истребо-нать обратно переданную вещь; удовлетворить свои требования из суммы, вырученной от продажи вещи. Продавец вправе также изыскать покупную цену и причиненные ему убытки.

В Англии и США при неоплате товара продавец, даже если право собственности уже перешло к покупателю, вправе удер­жать непереданный товар, остановить его в пути либо повтор­но перепродать (ст. 2-705 - 2-706 ЕТК). В некоторых случаях

101

за покупателем признается право отказа от уплаты покупной це­ны. Например, в Японии такое право принадлежит покупателю в случаях, когда право в отношении вещи оспаривается третьим лицом и существуют опасения, что покупатель в полном объеме или частично утратит право на товар (ст. 576 ЯГК).

Широкая стандартизация условий договоров купли-продажи во внутренней и внешней торговле привела к выработке стандар­тизированных обозначений условий погрузки и вообще продажи товаров: ФОБ, СИФ, ФАС и КАФ. Существуют также типизиро­ванные сделки на условиях: по прибытии, франко-граница, фран­ко-вагон. В настоящее время данные формы сделок обычно при­меняются во внешней (или "заморской") торговле, однако в неко­торых странах их используют и во внутренних торговых операци­ях в соответствии с национальным законодательством (например, ст. 2-319 - 2-322 ЕТК США).

Разумеется, процессы стандартизации торговых, в том числе внешнеторговых сделок невозможно глубоко оценить без всесто­роннего анализа всего спектра международноправового регули­рования купли-продажи. В рамках этого регулирования осущест­вляется перевозка товаров морским, воздушным и наземным тран­спортом³⁸, вырабатываются договорные гарантии прав торговых партнеров³⁹, происходит передача ТНК прибылей из развиваю­щихся стран⁴⁰ и борьба последних за экономическую независи­мость⁴¹ и новый мировой экономический порядок .

В нашей стране постоянно возрастает интерес к правовому ре-гулированию экспорта и импорта товаров⁴", прежде всего к до­говору внешнеторговой купли-продажи⁴⁴. Все большее значение приобретают в нашей внешнеторговой практике международные соглашения, в первую очередь Венская конвенция 1980 г. о дого­ворах международной купли-продажи товаров⁴⁵. Однако все эти

³⁸ Day D.M. The Law of International Trade. London. 1981.

³" Regimen juridico de las garantias contractuales en el comercio internacional. Mad­rid, 1981.

⁴⁰ См.: Мозолин В.П. Право США и экспансия американских корпо­ раций. М., 1974. С. 110-176.

⁴¹ См.: Жиль Шану А. Правовое регулирование международной куп­ ли-продажи товаров в Народной Республике Бенин: Дисс... канд. юрид. наук. М., 1988.

⁴² Morales P.I. Derecho internacional economico (Derecho de la integracion). Caracas, 1980; Carreau D., Flory Th., Jullard P. Droit international economique. Paris, 1980.

⁴³ См.: Экспортно-импортные операции. Правовое регулирование. М., 1970; Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М. 1991.

⁴⁴ См.: Мусин В.А. Международные торговые контракты: Учебное по­ собие. Л., 1986; Л у н ц Л.А. Внешнеторговая купля-продажа. М., 1972.

⁴⁵ Sarcevic P.,Volken P. International Sale of Goods. Oceana Publicationesj|

102

вопросы выходят далеко за рамки данного пособия. Его задача - дать общее представление о наиболее распространенных стан­дартизированных формах международного торгового оборота.

ФОБ (FOB) - это аббревиатура от английских слов "free on board", в русском переводе означающих "свободно на борту". По договору купли-продажи на условиях ФОБ продавец за свой счет доставляет товар в порт и осуществляет его погрузку на борт судна. Кроме того, он несет расходы по упаковке товара, его проверке, необходимой для транспортировки и поставки, по его измерению, взвешиванию либо подсчету. Продавец получает так­же экспортную лицензию и несет все риски, которым подверга­ется товар до его фактического перехода через поручни судна.

Со своей стороны покупатель обязан: за свой счет зафрахто­вать судно или его часть, сообщить продавцу о прибытии судна, оплатить товар и все расходы вплоть до момента его погрузки на борт судна. Например, если сделка оформлена на условиях "100 000 франков ФОБ Марсель", то 100 000 франков включа­ют как плату за товар* так и все расходы, понесенные продавцом до момента погрузки товара на борт судна в порту г.Марселя. Формулу "свободно на борту" нельзя трактовать буквально: пог­рузка может осуществляться не только на борт судна, но й на другое транспортное средство. Поэтому ст. 2-319 ЕТК США употребляет более широкие формулы: "ФОБ место отгрузки", "ФОБ место назначения" и "ФОБ судно, вагон или другое сред­ство транспорта".

ФАС - это разновидность договора типа ФОБ. Согласно п. 2 ст. 2-319 ЕТК, "поскольку иное не установлено соглашением, ус­ловие "ФАС судно (что означает "свободно вдоль борта") оп­ределенный порт", даже если эта формулировка употребляется лишь в связи с указываемой ценой, означает условие сдачи, По которому продавец обязан: а) за свой счет и риск расположить товары вдоль борта судна способом, принятым в порту или на пристани, указанной и обеспеченной покупателем; б) получить и передать расписку на товары, в обмен на которую перевозчик обязан выдать коносамент".

В последнее время по договорам ФОБ на продавца все ча­те стали возлагать также обязанность фрахтовать судно и стра­ховать товар. Этот вид стандартизированной сделки получил название СИФ. CIF - сокращение от слов: cost (стоимость или пена товара), insurance (страхование) и freight (фрахт, т. е. про-нозная плата). В соответствии со ст. 2-320 (1) ЕТК "условие СИФ означает, что в цену включается стоимость товара, а так­же страхование и фрахт до обусловленного места назначения". Разновидностью СИФ является КАФ, означающее, что "в цену

N.Y., 1986; Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. М., 1990. С. 167-191.

103

1

_I

включается стоимость товара и фрахт до обусловленного места] назначения" (п. 1 ст. 2-320 ЕТК).

По мере применения сделок на условиях СИФ в судебной прак­тике постепенно сформировались устойчивые правила об обязан­ностях продавца по обеспечению перевозки товаров и их страхо- ] ванию от возможных рисков. В 1928 г. Ассоциацией междуна­родного права были опубликованы так называемые. Варшавские международные правила СИФ. После их пересмотра в 1932 г. в Оксфорде они стали именоваться Варшавско-Оксфордскими пра­вилами СИФ 1928-1932 гг. Данные правила, не будучи офици­альным международным соглашением, применяются при условии их упоминания в конкретном торговом контракте.

Главное назначение Варшавско-Оксфордских правил состоит в определении основных обязанностей продавца и покупателя через структуру покупной цены. В соответствии с последней продавец обязан: перенести на покупателя право собственности на товар условленного качества и в установленном количестве; отправить товар в место, указанное покупателем; за свой счет застраховать I товар на весь период его перевозки; оплатить за свой счет вы-| возные пошлины и все портовые сборы, связанные с отправкой i товара; послать и предложить покупателю все надлежаще офор- I мленные документы на погруженный или в соответствующих слу- ] чаях переданный перевозчику для погрузки товар.

Со своей стороны, покупатель обязан: уплатить продавцу ука­занную в счете-фактуре цену; принять товар и уплатить часть! фрахта, не выплаченную продавцом в порту отгрузки; оплатить I ввозные пошлины и все расходы, связанные с разгрузкой прибыв-шего товара. В случае йеобходимости покупатель должен по­лучить импортную лицензию и другие документы, необходимые' для ввоза товара.

Наиболее распространенным договором по передаче имуще- I ства во временное возмездное пользование служит договор иму- I щественного найма. С экономической точки зрения, наем иму- I щества - это продажа на время права пользования имуществом. 1 Договор имущественного найма является двусторонней, возмез- I дной, консенсуальной сделкой. Помимо гражданских кодексов I (ст. 1708-1778, 1800-1831 ФГК; § 535-597 ГГУ и др.) отношения! имущественного найма регламентируют земельные законы, зако- I ны о найме жилых помещений и другие акты. Предметом дого-И вора чаще всего служат: земля, жилье, производственные предп-1 риятия, здания и сооружения, транспортные средства, предметы I обихода (музыкальные, спортивные и т. п.).

По договору имущественного найма наймодатель обязан: пре­доставить вещь нанимателю в состоянии, требуемом для ее ис- I пользования согласно договору (в хорошем состоянии, со всеми! принадлежностями); поддерживать вещь в пригодном состоянии,! в том числе путем проведения капитального ремонта (ст. 1576 I

104

I К Италии, ст. 606 ЯГК); отвечать за скрытые недостатки ве­ши, препятствующие ее обычному использованию или использо-канию, предусматриваемому договором (ст. 1721 ФГК), даже ес­ли наймодатель не знал о них в момент заключения договора.

Другая сторона в договоре имущественного найма - нанима­тель - обязуется: использовать вещь по ее назначению либо для целей, определяемых договором; производить текущий ремонт ве­щи; вносить обусловленную плату; вернуть вещь по истечении предусмотренного срока. Обязанности сторон обычно регламен­тируются во всех деталях в подзаконных актах, в частности в различных формулярах. Например, при найме жилья предусмат­ривается отдельно плата не только за само жилое помещение, но и за пользование лифтом, отоплением, холодной и горячей водой, *лектро-, газо- и водосчетчиками, а также за уборку помещения. В среднем квартплата в западных странах (даже с учетом попра­вок на разницу в уровне зарплаты) весьма высока⁴⁶.

Наем - та сфера жизни общества, где наиболее остро ощуща­ется имущественное неравенство, - как в городе (наем жилья), так и в деревне (аренда земли). Найти квартиру в любом городе - не проблема. Проблема в том, чтобы снять ее, уплачивая высокую квартирную плату. В западных странах очень популярна благо­творительная деятельность: ею занимаются все - от школьников до королев, собирающих пожертвования на сирот и престарелых. Однако никакие пожертвования не способны компенсировать фи­нансовых "ножниц", существующих между уровнем квартплаты и реальными возможностями многих семей трудящихся. Поэто­му, к примеру, в Португалии 2400 тыс. человек (а это 25% всего населения страны) нуждается в жилье. Многие из них ютятся в сараях, сооруженных из ящиков и листов железа. В США без­домных (а их, как отмечалось, в этой стране 3 млн) называют "стрит пипл" - "людьми улицы". Таких людей можно встретить в ФРГ, Италии и других странах.

Особенно удручающее впечатление производят женщины, не­редко вместе с детьми устраивающиеся на ночлег в коробках из-под товаров. Прохожие называют их "картонными леди". Тот, кто хотя бы раз испытал состояние бездомного или даже видел подобных людей, будет отчаянно бороться за имеющееся жилье, '^тим объясняются вспыхивающие нередко настоящие сражения между полицией и жильцами, подлежащими выселению (по причи­не сноса домов из-за желания владельцев выгодно продать учас­ток).

Аренда земли, особенно в странах высокоразвитого сельско-

По данным выпущенного ЦРУ "Справочника по экономической статис­тике за 1988 год" в этом году средний американец заработал 18200 долл., тогда как доход среднего гражданина нашей страны составил сумму, вкви-палентную.8362 долл. (Аргументы и факты. 1989. № 1. С. 6).

105

хозяйственного производства (Испании, Италии и др.), - огром­ная проблема для крестьян, лишенных земли. Обезземеленные крестьяне вынуждены арендовать клочки земли у помещиков-ла­тифундистов на кабальных условиях⁴⁷. Не многие эти условия выдерживают. Поэтому, к примеру, испанская Андалусия - "сель­скохозяйственный край, где крестьянин - это наемный безземель­ный батрак, занятый на чужой земле несколько месяцев в году, корчится в муках страшной безработицы, больше других подвер­жен эмиграции и нищете, а значит, и росту преступности, нар-1 комании и проституции"⁴⁸.

Заслуживают серьезного внимания новейшие тенденции раз­вития обязательств по возмездной передаче имущества в собст­венность или временное пользование. Дальнейшее усиление про­цессов монополизации наряду с "усовершенствованием" приемов недобросовестной деловой практики вынуждает предпринимате­лей прибегать ко все новым гражданско-правовым формам извле­чения прибыли в конкурентной борьбе. Использование этих форм] дополняется активизацией традиционных и введением новых спо- ! собов организации торговых сделок, усилением материально-тех­нической базы, развитием всех звеньев технологии торговли (от подготовки товаров к продаже, их выкладки до расчетов с кли-ентами). Применение как традиционных, так и особенно новых форм сопровождается массированной рекламой.

Длительное время применяются такие формы, как розничная и оптовая торговля самообслуживания (в ФРГ - Selbstbedienungs-groBhandel⁴⁹). Было бы ошибочным полагать, что торговля по методу самообслуживания диктуется только интересами потре­бителей. Буржуазные авторы не скрывают, что к самообслужи­ванию вынуждает торговцев не забота о покупателях, а острая конкуренция⁵⁰.

Широкие масштабы приобрела купля-продажа с рассрочкой платежа, т. е. в кредит, что породило даже выражение "жизнь взаймы". Купля-продажа в рассрочку состоит в выплате покуп­ной цены частями через определенные промежутки времени. Но­вейшая тенденция в этой сфере состоит во все более широкой про­даже в кредит без первого платежа. Например, в Испании сей­час можно приобрести в кредит без первого взноса (sin entrada) многие товары длительного пользования, включая квартиры и

дорогостоящую электронную бытовую технику. В этом проявля­ется стремление к сбыту товаров в буквальном смысле "любой ценой".

Хорошо известны зимние и летние (вообще - сезонные) рас­продажи уцененных товаров - "сольды" или. "сейлы". В ФРГ их именуют заключительной распродажей - Schlufiverkauf. Поня­тие "заключительной распродажи", пожалуй, наиболее приемле­мо, поскольку распродаются с уценкой не только одежда, обувь и другие сезонные товары, но и мебель, посуда, книги. В пе­риод распродаж со стороны торговцев допускаются различные злоупотребления, прямые нарушения прав потребителей. К при­меру, накануне распродаж где-нибудь на 56-й странице 98-стра-ничной газеты петитом в десяти строках "информируют" поку­пателей, что они обладают теми же правами в отношении качес­тва распродаваемых товаров, что и при обычной купле-прода­же. С подобной "информацией" обычно не знакомо большинство участников распродаж - представителей бедных слоев населе­ния, иммигрантов. Их робкие попытки "качать права" по поводу залежалых и явно недоброкачественных товаров нередко сходу грубо пресекаются продавцами: "Чего вы хотите за такие день­ги?" Стремясь сбыть излишки товаров, избежать затоваривания, освободить складские помещения для новых партий товаров, раз­грузить прилавки, а в конечном счете обойти конкурентов, полу­чить дополнительную прибыль, предприниматели порой идут и на фиктивные распродажи.

Сравнительно новой формой является аренда-продажа иму­щества - лизинг (leasing). Это своеобразный вид договора иму­щественного найма с правом нанимателя после истечения срока действия договора приобрести предмет найма в собственность. Продажная цена предусматривается в момент заключения сделки и составляет незначительный процент первоначальной стоимости имущества⁵¹. Обычно на условиях лизинга передается подвер­женное быстрому моральному старению дорогостоящее оборудо­вание. Существуют две модели лизинга: "романская", в соот­ветствии с которой условие о дальнейшей покупке оборудования нанимателем является обязательным, и "американская", согласно которой этот вопрос передается на усмотрение сторон⁵².

Большое распространение получила продажа непатентуемых

Прожогин Н., Чернышев В. Андалусия - земля людей без зем­ли // Правда. 1986. 13 янв.; Чернышев В. Земля конкистадоров. В испанской "глубинке" // Правда. 1983. 11 июля.

Верников В. Коррида, фламенко и... жизнь. М., 1988. С. 82.

Schricker G., Lehman M. Selbstbedienungsgrofihandel. Koln, Bonn, Ber­lin, Miinchen, 1976.

⁵⁰ Scharfer Wettbewerb zwingt zur Selbstbedienung // Der Verbraucher. 1976. N 8.

S.4.

106

⁵¹ Reich N. Leasing // Vertragsschuldverhaltrtisse (ohne Kaufrecht). Miinchen, 1974. S. 50-99; G alimberti G.M. П Leasing. Milano, 1980; V i d a I Blan­co K. El leasing, una innovacion en la technica de la fmwiciori. Madrid, 1977; Rico I'erez F. Uso у disfrute de bienes ajenos con opcion a compra. La coiitracion рог "leasing" en Espana. Madrid, 1974.

'2 См.: Кабатова Е.В. Новые формы передачи машин и оборудова­ния во временное пользование (лизинг) в гражданском праве буржуазных • осударств: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. М., 1981. С. 6.

107

секретов производства (know-how)⁵³. Вопросам использования и передачи ноу-хау посвящена обширная литература⁵⁴. Правовой режим ноу-хау рассматривается в гл.4.

Во многих странах используется такая форма, как возврат по­купателю некоторого процента покупной цены в виде обменива­емых на деньги (или товары) фирменных марок (в ФРГ - Ra-battmarken). Эти марки выдаются в целях закрепления опреде­ленного круга покупателей за соответствующим торговым заве­дением. Их регулярная массовая выдача под силу лишь мощным фирмам. Тем не менее по данным журнала "Потребитель" (ФРГ) эти марки выдает каждая пятая фирма в 11 странах Западной Европы - Австрии, Бельгии, ФРГ, Испании, Франции и др.⁵⁵

В США еженедельно газеты печатают купоны супермаркетов. Купоны рассылаются также по почте. На одних купонах зна­чится 10 центов, на других - 25, на третьих - 50, есть купоны по доллару. На каждом указан продукт, при покупке которого часть стоимости товара можно оплатить купоном. Допустим, за) 2 л пепси-колы платишь не 99 центов, а 74 цента плюс 25-цен­товый купон. Купоны - средство продвижения товара на рынок. Их стоимость возмещает магазинам производитель данного то-1 вара. Расчет делается на то, что, имея купон на пепси-колу, J покупатель возьмет именно ее, а не стоящую примерно столько же кока-колу⁵⁶.

Некоторые новые формы торговли затрагивают только каче­ство товаров. Например, устанавливаются гарантийные сроки на товары, на которые их ранее не было, скажем, на изделия из джинсовой ткани (в Испании - 1 год: un afio de garantia).

Технология передачи имущества в собственность подчиняется в условиях рыночной экономики ряду неписаных законов, один из которых гласит: "покупатель - король". Этот закон дикту­ет как правила поведения работников торговых заведений, так и всю стратегию сервиса. Повсеместная приветливость, улыбчи-вость, безупречная вежливость, предельная аккуратность и точЛ ность выполнения заказа - все это атрибуты отнюдь не одного только японского торгового сервиса⁵⁷.

Выкладка товаров в торговых заведениях подчинена одной це­ли - максимальному сбыту с наибольшей прибылью. Поэтому на

См.: Штумпф Г. Договор о передаче ноу-хау. М., 1976.

⁵⁴ К о 11 е г В. Der know-how-Vertrag nach Schweizerischem Recht. 1980; Gomes S e g a d e J.A. El secreto industrial (know-how). Madrid, 1974; Stumpf, Nunio, Sengen, Staples, Bertgnolli. The Know-how-contracts in Germany, Japan and United States. 1984.

⁵⁵ Der Verbraucher, 1976. N 8. S. 13.

⁵⁶ Рынок, цены, жизнь // Эхо планеты. 1989. № 2. С. 5-6.

Савилов В. "Культурный шок" - по-японски // Моск. комсомолец. 1989. 8 янв.

108

самые видные места выставляются наиболее качественные, поль­зующиеся массовым спросом, но вместе с тем и сравнительно бо­лее дорогие товары. Имеющиеся более дешевые товары того же назначения располагаются "по периферии" торговых залов, в на­именее удобных местах (слишком высоко или, напротив, слишком низко). Сейчас все спешат, поэтому берут то, что можно очень быстро и легко взять. Одновременно ближе к выходу, у кассо-ных аппаратов размещаются самые разные повседневные товары: мелкая галантерея, моющие средства, сувениры, игрушки, табач­ные изделия. Покупатели "вспоминают" о них, почти выскочив из магазина.

Процесс реализации товаров, в особенности продовольствен­ных, заметно ускоряет их почти полная расфасовка в наиболее популярных дозах, снабжение каждой единицы товара собствен­ным ценником (что полностью исключает времяемкую процедуру нзвешивания), применение быстродействующих электронных ве­сов, использование различных обозначений товаров (товарных шаков, фирменных наименований, наименований мест, указаний происхождения товаров) и современной упаковки. Тем не менее персонал торговых заведений трудится с полной нагрузкой: сме­няя друг друга (без перерывов на обед всего заведения), работа­ют подсобные рабочие, постоянно наполняя товарные емкости и снабжая каждую единицу товара ценниками при помощи напоми­нающего пневматический пистолет прибора. Так же непрерывно трудятся кассиры, которых точнее было бы назвать "торговыми диспетчерами", манипулирующими не только кассовым аппара­том, но и конвейерной системой, препятствующей образованию у кассового "пульта" покупательских пробок.

Массовый сбыт товаров обычно проходит под легкую музыку, психологически внушающую миллионам людей, что купля-про­дажа, хотя она и сопряжена с малоприятным облегчением ко­шелька, все же "маленький праздник", а не каждодневное испы­тание душевных и физических сил потребителей. Любая опас­ность замедления сбыта товаров, скажем, из-за образования даже сравнительно небольших очередей в отделах нефасованных про­довольственных товаров (сыров, колбас, ветчины и т. п.) влечет моментальную ответную реакцию торговцев. Выполняя их "соци­альный заказ", инженеры тут же изобрели прибор регулирования очереди. Этот прибор, запатентованный во многих развитых за­падных странах, не сложен. Он состоит из металлического ящич­ка с нумерованной бумажной лентой, соединенного со световым табло над прилавком. Покупатель сам отрывает жетон с оче­редным номером. По мере отпуска товаров на табло загораются очередные номера. Поэтому не надо стоять в очереди, не надо, отходя по своим делам, никого предупреждать об этом. Нужно только время от времени посматривать на табло. Легче дышать и продавцам: они отпускают товары только тому, кто подаст им

109

жетон с очередным номером.

В организации торговли используются, наряду с новейшими, и древние, как мир, приемы и методы: дегустация продоволь-j ственных товаров, предлагаемых симпатичными продавщицами; наем платных зазывал (обычно также вполне симпатичных, ру­мяных и горластых либо снабженных мегафонами молодых лю­дей), точнее скрытых зазывал, поскольку явное зазывание может быть расценено как прием недобросовестной конкуренции. Стоя у входа в торговое заведение, подобный "скрытый зазывала" что-либо делает, например овощной салат, сопровождая каждое свое движение громким комментарием. Психология зевак срабаты­вает безотказно: вокруг каждого "крикуна" собирается толпа. Цель - задержать побольше прохожих, авось кто-нибудь, спохва­тившись, что потерял время, зайдет вовнутрь и сделает покупки именно здесь. С той же целью у входов в магазины "выбра­сывают" на продажу недорогие ходкие товары: зонты, платки, босоножки, кофточки, яркие игрушки.

Приманкой для покупателей служат многочисленные дополни­тельные удобства: на крыше заведения - игровые площадки для детей, в обувном отделе - компьютер для подбора туфель необхо! димого размера и полноты, на предпоследнем этаже - небольшая картинная галерея или выставочный зал, ну и, разумеется, пов­сюду - удобные кафе с достаточным ассортиментом закусок.

Скрытой формой зазывания, удержания, "привязывания" по­купателей служит распространение фирменных визитных карто­чек с указанием в них координатов фирмы, транспортных средств, на которых можно добраться до нее, и обещанием предоставле­ния временных стоянок для автомашин за счет фирмы. Чтобы не отпугнуть клиентов дальностью расположения фирмы, внушают ему, что до нее всего "кошачий прыжок" (em Katzensprung), ска­жем, от мюнхенской "торговой Мекки" - Мариенплац. И, словно бы для того, чтобы рассеять все сомнения, на визитке оттиснут силуэт изящной кошечки.

Новейшая организационная форма - купля-продажа по теле­фону: можно, сделав заказ по телефону до закрытия торгового зг_ьведения, спокойно получить его и по истечении установленного часа работы данного заведения. Эта форма обычно используется торговыми предприятиями среднего и мелкого размера, прежде всего семейного типа, где не возникает проблем с профсоюзными законами. *Щ} ее помощью мелкий бизнес стремится выдерживать конкуренцию с крупными предприятиями. По аналогии с супер­маркетами, на которые "работают" целые научные "Институты самообслуживания"', теоретики новых форм сбыта товаров анали­зируют научные и практические проблемы широкого применения продажи товаров с помощью телефонных устройств. Исследуют­ся, в частности, такие вопросы: телефон как инструмент продажи, влияние телефона на общую технику продажи, согласование ус-

110

ловий продажи по телефону, применение электроники в торговле ко телефону⁵⁸.

Заботясь о постоянном наращивании темпов сбыта товаров, торговцы тем не менее никогда не забывают о злоумышленни­ках. На смену частным детективам в магазины самообслужи­вания пришла электронная защита. Попытки тайком вынести из магазина товар, защитный "штрих" на котором не нейтрализован продавцом-кассиром при его оплате, моментально пресекаются нключением звуковой сигнализации и дежурным полицейским.

Непременным спутником торговли, ее "двигателем" служит реклама. Специалисты утверждают, что реклама родилась в раю, в тот самый момент, когда Еве удалось вручить Адаму зло­получное яблоко. С тех пор как в 1625 г. в английской газе­те "Меркурио Вританикус" появилось первое в мире объявление (автор всего-навсего предлагал купить у него книгу), утекло мно­го воды. Как заметил один из представителей рекламного биз­неса, сейчас "воздух, которым мы дышим, состоит из кислорода, азота и рекламы". Считается, что в высокоразвитых индустри­альных странах человек получает в день 12 тыс. "рекламных толчков". Некоторые подсчитали, что, достигнув 18 лет, житель США уже имеет в своем мозговом складе 50 тыс. телевизионных рекламных объявлений⁵⁹.

На рекламу в западных странах тратятся огромные средст­ва. Например, такая испанская торговая фирма, как "Корте Ин-глес", расходует на объявления до миллиарда песет в год (более /щух миллионов инвалютных рублей). Оправдывают ли себя та­кие затраты? Безусловно. Хорошо построенная кампания вдал­бливания в сознание потребителей названия какого-либо нового товара иной раз увеличивает его продажу за короткий срок в три-четыре раза. Большинство объявлений агентств обращено к женщинам, так как согласно статистике именно женщины рас­поряжаются семейным бюджетом. Эффективны и обращения к детям. Расчет прост: убеди ребенка, а уж он сумеет выбить у родителей покупку.

Употребленное выше выражение "массированная реклама" не нвляется преувеличением. Реклама выполняет функции не только "артподготовки" для товарного наступления на потребителя, но и систематического "потрошения" его кошелька. Реклама прони­кает везде и всюду, воздействует на все органы чувств. Неред­ко она приобретает назойливый, обманный (недобросовестный), подчас безнравственный характер.

Подобные функции и характер рекламы определяются услови-нми ее применения. Отсутствие дефицита на многие товары, их

⁵⁸ Wage J.L. La venta рог telefono. Bilbao, 1981.

⁵⁹ Чернышев В. Город вечерней звезды. Очерки о Мадриде. М., 1990. с:. 58.

111

»

равномерное распространение по стране исключает существова­ние "периферии" в смысле снабжения товарами массового спроса Поэтому в крупных универсальных магазинах (в частности, сто личных) столпотворение покупателей объясняется главным обра зом обилием туристов и наплывом "своих" потребителей, дела ющих недельные закупки в предвыходные дни, а также приобре­тающих промышленные товары во время смены сезонов. Словом, торговая толчея образуется, так сказать, сама по себе, а не "за дефицитом". И с этой связи перед рекламой стоит генераль­ная задача любыми средствами создать своеобразный, хотя бы временный "дефицит" определенных товаров, сделать все, что­бы они шли "нарасхват". Для этого реклама должна на уровне обыденного сознания сформировать у массового потребителя ус­тойчивый благоприятный образ этих товаров.

Торговая реклама делает немало для информирования широ­ких кругов потребителей о видах и качестве различных товаров. Много труда и таланта вкладывают дизайнеры в оформление тор­говых витрин. Световая реклама стала непременным атрибутом, своеобразным украшением городов. Рекламной информацией на­сыщены телепередачи, пресса, документальное кино и радиопе­редачи. Огромный массив составляет фирменная реклама, бес-j платно доставляемая потребителям в виде рекламных листков, проспектов и пухлых каталогов. В рекламных целях использу­ются фотография, а также различные формы обозначений това­ров: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест и указания происхождения товаров, промышленные образцы и фир-¹ менные наименования. Постоянно укрепляется материально-тех-' ническая база рекламного бизнеса, использующего новейшие дос­тижения, включая спутники связи и космическое телевидение.

Вместе с тем реклама имеет ряд негативных свойств. Она все чаще приобретает характер одного из средств пропаганды эта­лонов западного образа жизни, включая его "вещную оболочку". В руках монополий реклама становится мощным орудием подав­ления конкурентов. Поэтому не случайно, например, в США до! 70-80% газетных площадей занимает реклама⁶⁰. Аналогичным образом обстоит дело в Англии, Франции, ФРГ, Испании, Фин­ляндии, Японии и других странах.

Коммерческая реклама все чаще соблазняет покупателей раз-* личного рода бесплатными приложениями и премиями: к одному многотомному изданию популярных книг - бесплатное приложе­ние другого многотомного собрания⁶¹, к видеомагнитофону - на­бор кассет, а к автомобилю высшего класса - норковая шуба.

Засурский Я. "Звездные войны" особого свойства // Правда. 1987. 20 апр.

⁶¹ Чернышев В. Серебряный поднос с тумбочкой // Правда. 1988.

2 сент.

112

Подобная реклама уже может рассматриваться как акт недобро­совестной конкуренции, если аналогичные приложения или пре­мии не под силу другим предпринимателям.

Можно понять торговцев, которые, балансируя между угрозой затоваривания и законами о пресечении недобросовестной конку­ренции, изобретают все новые рекламные хитрости. Скажем, от­тискивают на фирменных пакетах изречение: "Wer rechnet, geht zur Kepa", что в переводе означает: "кто считает, идет к Кепе" ("Кепа" - один из гигантов торгового бизнеса ФРГ). Здесь нет прямого восхваления, запрещаемого законодательством о недоб­росовестной конкуренции. Не подчеркивается, что тот, кто идет "к Кепе", поступает правильно, а просто констатируется, что "к Кепе" идет именно тот, кто "считает" (деньги, разумеется). Но вывод "в пользу Кепы" напрашивается сам собой.

Трудно не столько понять, сколько оправдать с моральной точки зрения форму подачи рекламных материалов многими сред­ствами массовой информации и телевидением, чрезмерно эксплу­атирующими эротические или алкогольные мотивы. Чтобы прив­лечь внимание как можно большего числа потребителей, самую дорогую рекламу помещают рядом с информацией о трагичес­ких или скандальных событиях. Например, в центре сообщений о нахождении в Альпах трупов четверых погибших в авиакатастро­фе, о повесившемся в больнице 70-летнем старике и миллионном ограблении местного ювелира мюнхенская "Абендцайтунг" по­мещает рекламу: "Молоку нет замены! Оно обладает ценными питательными свойствами! Молоко так же важно для детей, как и школьная перемена!"⁶².

В условиях перехода нашей страны к рынку важно использо­вать все лучшее в организации торговли за рубежом. Вместе с тем не следует и идеализировать ее "прелести" в западных стра­нах. Ее конечные цели те же, что и у экономики в целом, -максимальная прибыль прежде всего и любой ценой. На дости­жение этой цели "работают" и дверные колокольчики, извещаю­щие хозяина мелкой лавочки о появлении покупателя, и улыбки, подчеркнутая вежливость, "здравствуйте - до свидания" каждо­му клиенту. Атмосфера порой диаметрально меняется, как толь­ко на пути к прибыли встают неприятные преграды вроде уценки товара или малоимущих покупателей, протестующих против сбы­та им недоброкачественных, подержанных и залежалых товаров либо слишком высоких цен.

Важную роль в имущественном обороте играют договоры под­ряда, перевозки, хранения и страхования; расчетные и кредит­ные отношения. О важности, скажем, страховых и банковских операций свидетельствует даже внешний вид офисов, где они со-иершаются - банки и страховые компании занимают, пожалуй,

Abendzeitung. 1976. 17 Mai.

113

м Зак. 139

наиболее респектабельные здания.

Договорам страхования и банковской ссуды посвящены об­ширное законодательство и литература. Наиболее популярны комментарии и монографии по вопросам: договоров страхова­ния имущества⁶³, земли⁶⁴; добровольного страхования граждан­ской ответственности⁶⁵; банковского права в целом⁶⁶; юридичес­ких аспектов банковских операций⁶⁷; выдачи банковских чеков, их функций и их нарушения⁶⁸.

По договору страхования одна сторона (страховщик) за on-J ределенную сумму (страховую премию), уплачиваемую другой стороной (страхователем), берет на себя риск возможных нега­тивных последствий для имущества, жизни или здоровья страхо­вателя, наступивших в результате предусмотренного договором страхового случая. Потребность в страховании обусловливает­ся существующими противоречиями между природой и общест­вом, экологическим дисбалансом, побочными последствиями сов-j ременного научно-технического прогресса.

Таким образом, "в основе своей договор страхования - это до-Л говор о принятии на себя риска. Страховщик за встречное удов­летворение, называемое "премией", обязуется возместить стра­хователю потери, понесенные в результате наступления обуслов-j ленного договором события"⁶⁹. Другие авторы прямо включа­ют договор страхования в группу так называемых "рисковых дся говоров" (наряду с игрой, пари и установлением пожизненной ренты)⁷⁰.

Основные виды страхования - имущественное и личное. С по­мощью имущественного страхования страхователь обеспечивает себя от ущерба, который может возникнуть для его имущества вследствие пожара, кражи и т. п. (страхование материальных вещей), либо от виновных действий или иных фактов, влекущих его ответственность перед третьими лицами (страхование граж-, данской ответственности). Цель личного страхования - получе­ние страхователем, его правопреемником, другим управомочен-

⁶³ Versicherungsvertragsgesetz. 22. Aufl. Munchen, 1980.

Garrigues J. Contrato de seguro terrestre. Madrid, 1982.

⁶⁵ Calsada Conde M.A. El seguro voluntario de responsabilidad civil. Madrid, 1983.

Rodiere R., Rives-Lange J.-L. Droit bancaire. Paris, 1980; Martin О viedo J.-M. Derecho bancario espanol. Madrid, 1977; Legislacion bancario es-panola. Madrid, 1980.

⁶⁷ Aspectos juridicos de las operaciones bancarias. Barcelona, 1980; Salanitro N, Le banche e il contratti bancari. Torino, 1983.

Araceli G. i S. Todo sobre el cheque bancario у sus infracciones. Barcelona, 1983.

⁶⁹ Ласк Г. Указ. соч. С. 7.27.

⁷⁰ Д е Ла Морандьер Ж. Указ. соч. Т. 3. С. 330-336.

114

кым лицом обусловленной денежной суммы при наступлении свя­занного с его личностью обстоятельства: смерти, несчастного случая либо дожития до определенного возраста.

В договоре имущественного страхования размер суммы, кото­рая может быть получена в случае ущерба, зависит от стоимости застрахованного имущества. В противном случае есть опасность* что в целях извлечения выгоды страхователь сам "ускорит" нас­тупление страхового случая. Это, кстати, бывает нередко: в прессе время от времени появляются сообщения о том, что неко­торые объекты, застрахованные на крупные суммы, неожиданно погибают от пожаров, возникающих при "весьма загадочных об­стоятельствах". При личном страховании страховое возмещение может устанавливаться более произвольно и в твердом разме­ре, ибо "мало оснований думать, что ради извлечения выгоды страхователь подвергнет опасности свою личность"⁷¹. Зачастую подлежащая выплате сумма исчисляется исходя из суммы перио­дических платежей страхователя, а не из ценности его жизни или здоровья, которая к тому же не поддается точному определению. Поэтому в настоящее время личное страхование все чаще носит характер личного сбережения.

В имущественном страховании особый интерес представляют факторы, определяющие размер страховых платежей. Обычно >тот размер зависит одновременно от стоимости застрахованно­го имущества и степени риска его гибели или порчи. Поэто­му размер платежей может косвенно служить показателем степе­ни риска нахождения имущества в том или ином месте. В этой связи интересен аргумент, приводимый учеными в пользу отсут­ствия повышенного риска для кораблей и самолетов в зоне так называемого "Бермудского треугольника". Этот условный "тре­угольник" океана между Флоридой, Бермудскими островами и островами Пуэрто-Рико в Атлантике длительное время счита­ется зоной подобного повышенного риска, в которой время от времени, якобы, бесследно и необъяснимым образом исчезают корабли и самолеты. Опровергая этот миф, академик Л. Брехов-ских наряду с другими, сугубо научными, приводит и такой ар­гумент: страховая компания Ллойда, располагающая наиболее полной статистикой несчастных случаев в море и скрупулезно учитывающая различные факторы риска при страховке, не по-иышает размеров страховых взносов для судов, идущих в район "Iбермудского треугольника"⁷².

Страхованием занимаются специализированные компании, фун­кционирующие, как правило, в форме акционерных обществ (Ан­глия), корпораций (США), а также так называемых обществ вза-

¹ Де ла Морандьер Ж. Указ. соч. С. 340. "Бреховских Л. Мифы и факты // Правда. 1976. 5 дек.

115

f

имного страхования (Франция). Некоторые страховщики, такие как, например, упоминавшийся Ллойд, представляют собой объе­динения индивидуальных предпринимателей, каждый из которых осуществляет страховые операции от своего имени и на свой риск. Названные субъекты страхового права аккумулируют страховые взносы (или премии) большого числа страхователей, за счет koJ торых и создается централизованный фонд для выплаты страхо­вых возмещений.

Помимо страхования имущественного и личного по другим критериям различают страхование добровольное и обязательное, а также смешанное, морское и т. п. Источниками различных ви­дов и форм страхового права служат закон и прецеденты, в том числе разделы в гражданских и торговых кодексах и специаль­ные законы и подзаконные акты.

Законодательство и судебная практика придают важное зна­чение также кредитным и расчетным отношениям. Наряду со специальными законами отдельные вопросы кредитования и рас­четов регламентируют комплексные нормативные акты, скажем, ЕТК США, разделы 4 и 5 которого посвящены банковским депо­зитам, инкассовым операциям и аккредитивам.

Экономическая природа кредитования коренится в наличии у некоторых предпринимателей временно свободных средств, глав­ным образом денежных. С другой стороны, отдельные промыш­ленные и торговые фирмы нуждаются во временном привлечении дополнительных средств. Предоставление указанных средств на время и с уплатой процентов и есть кредитование. Существу­ет коммерческий и банковский кредит, правовой формой которых служит договор займа или ссуды. По договору займа переда­ются под проценты не только деньги, но и другое имущество, определяемое родовыми (например, зерно) либо индивидуально определенными признаками (договор ссуды).

По мнению экономистов, кредит и, соответственно, различные формы задолженности корпораций, финансовых учреждений, поЛ ребителей, государственных институтов есть неотъемлемая орга­ническая часть процесса производства, и чем выше степень обоб­ществления производства и труда при капитализме, тем более развитой, всеохватывающей становится его кредитная система, Пирамида долгов приобрела сегодня фантастические размеры, превысив величину суммарного валового национального продук-

74

та всех западных стран .

Расчеты возникают и производятся, во-первых, по договорам и, во-вторых, в связи с причинением и возмещением вреда. В рас­четах принимают участие различные виды банков - коммерчес­ких, инвестиционных и специализированных, а также страховые

компании. Как и страховые организации, банки обычно функци­онируют в форме акционерных обществ, иногда - кооперативных твариществ либо индивидуальных расчетно-кредитных предпри-нтий. В расчетах, осуществляемых при помощи банков, широко используются чеки и векселя.

Участники вексельного правоотношения: векселедатель (трас­сант), плательщик (трассат) и векселедержатель (ремитент). С "правовой точки зрения вексель - это приказ трассанта трасса­ту уплатить ремитенту или его приказу обозначенную в векселе гумму в установленный срок или по предъявлении векселя са­мим векселедержателем. Если переводной вексель выставляется па любое лицо и служит прежде всего средством кредита, то чек мвляется главным образом платежным средством, выставляемым только на банк, в котором у чекодателя хранятся деньги.

Кроме многообразных внутренних проблем регулирования расчетных и кредитных отношений, в том числе связанных с так называемыми активными и пассивными банковскими сделками (предоставлением ссуд под залог, онкольных кредитов, учета век-гелей, совершения различных депозитных и аккредитивных опе­раций), существуют довольно сложные валютно-кредитные проб­лемы в межгосударственных отношениях⁷⁴. Их подробное расс­мотрение выходит за рамки настоящей работы. Однако нельзя не обратить внимание на одну приобретающую все большее рас­пространение форму расчетов с помощью кредитных карточек. В развитых западных странах уже не в шутку, а вполне всерьез го­ворят, что крупные наличные деньги сейчас могут Концентриро­ваться лишь в эмиссионных банках или у грабителей. Основная масса населения все чаще расплачивается за покупки и услуги с помощью кредитных карточек типа "Виза" или "Америкен эк­спресс" .

Кредитные карточки предоставляются банками,в которых кли­енты хранят на счетах свои денежные средства. Это средство расчетов удобно и для потребителей, и для предприятий сферы торговли, бытового, транспортного, туристического и иного об-глуживания. Поскольку кредитные карточки закодированы лич­ным шифром владельца и введены в память компьютеров, облада­тели карточек могут при необходимости получить определенную гумму и наличными, причем в любое время суток, с помощью гпециальных автоматов.

Наряду с рассмотренными видами обязательств в частном пра­ве имеется еще одна группа договорных обязательств, пронизы­вающих всю инфраструктуру экономики. Речь идет о различного рода представительских обязательствах. В силу представитель-

'" Ш м е л е в Н. Мир капитализма под бременем долгов // Коммунист, 1985. № 4. С. 116, 117. .

См.: Аль т ш у л е р А.Б. Валютно-кредитные отношения // Правовые формы научно-технического и промышленно-экономического сотрудничест­ва СССР с капиталистическими странами. М., 1980. С. 130-167.

117

ства одно лицо - представитель - на основании предоставленных ему полномочий совершает от имени другого лица - представ­ляемого - юридически значимые действия в отношении третьих лиц, порождающие правовые последствия непосредственно для представляемого.

Представительство может основываться на договоре (поруче­ния, трудовом, агентском), быть внедоговорным (в силу зако­на, административного акта или решения суда). Наряду с об­щегражданским в странах с дуалистической системой частного права различают торговое представительство. В настоящее вре­мя наиболее широко применяется торговое представительство и посредничество. К числу торговых представителей и посредни­ков относятся служащие торговых предприятий (продавцы, кла­довщики, прокуристы, коммивояжеры) и торговые агенты, т. eJ самостоятельные коммерсанты, профессионально занимающиеся представительской деятельностью: торговые агенты с исключи­тельными правами, агенты-делькредере и агенты-консигнанты. ,

Представительские функции выполняют также комиссионеры, оптовые и розничные торговцы и посредники. Посредничество -это деятельность по отысканию контрагентов каких-либо сделок, налаживанию между ними юридических контактов и подготов­ке их соглашений. В различных странах посредников называют торговыми коммерсантами, куртье, факторами, дилерами, макле­рами или брокерами.

Предпосылки возникновения представительства как самостоя­тельного правового института появляются одновременно с фор­мированием развитого товарного производства. К этим пред-' посылкам относятся: концентрация производства, делающая не­обходимым обособление функций, связанных с обращением ка­питала, и создающая экономическую возможность для широкого использования услуг представителей; обострение проблемы реа­лизации товарной продукции и освоения новых рынков; необхо­димость постоянного снижения издержек обращения и ускорения оборота капитала, создания благоприятных условий для прис­воения предпринимателями большей прибавочной стоимости и, следовательно, большей прибыли⁷⁵.

Одним из наиболее распространенных оснований возникнове­ния представительских обязательств является договор поруче­ния, а в странах общего права - агентский договор. Договор поручения - это соглашение, по которому одна сторона (пове­ренный) совершает от имени и за счет другой стороны (доверите­ля) определенные действия - юридические, а иногда и фактичес­кие. Договор поручения является двусторонним, консенсуальным и возмездным (либо иногда безвозмездным). Договор заключа-

•ется в устной либо письменной (простой или нотариальной) фор­ме. По договору поверенный обязан выполнять поручение лично, сообщать доверителю необходимые сведения и представлять от­чет. Со своей стороны, доверитель обязан выдать поверенному аванс, возместить понесенные им расходы и уплатить обуслов­ленное вознаграждение.

Широко применяемый в Англии, США и других странах об­щего права агентский договор - это соглашение, в соответствии с которым одно лицо (агент) совершает юридические действия за счет и в интересах другого лица (принципала). Это двусто­ронний, консенсуальный и, как правило, возмездный договор. В качестве агентов (физических или юридических лиц) выступают аукционисты, факторы, брокеры, агенты по продаже недвижи­мости или солиситоры.

Аукционист является агентом по продаже имущества на пуб­личном аукционе. Фактор - это агент, которому передаются то­вары с целью их продажи. В качестве брокера выступает агент, используемый для ведения переговоров между сторонами о зак­лючении договора. Услуги агента по продаже недвижимости ис­пользуются для подыскания покупателя собственности. Солиси­тор - это агент, имеющий подразумеваемое полномочие получать повестки и выступать в суде от имени своего клиента⁷⁶

Анализ отношений представительства по агентскому догово­ру свидетельствует о том, что англо-американское право исходит прежде всего из интересов крупных собственников. Общим пра­вилом является преимущественная защита интересов принципала, которым обычно является крупная организация. Исключение из этого общего правила делается только тогда, когда в качестве агента выступают такие организации, как банки.

Законодательство и обширная судебная практика стран обще­го права детально регламентируют отношения между принципа­лом и агентом, принципалом и третьими лицами, а также меж­ду агентом и третьими лицами. Наибольшее значение придается ответственности принципала перед третьими лицами за право­нарушения, совершаемые агентом, и ответственности агента по договорам, заключенным без полномочий. Если агент превышает свои полномочия при заключении сделки за счет принципала, то он несет ответственность перед третьим лицом, если принципал не одобрит совершенные без полномочий действия агента⁷⁷.

Как и по вопросам страхования, расчетных и кредитных отно­шений, по представительству существует обширная литература. В частности, всесторонней характеристике правового статуса и .деятельности агентов-посредников посвящена капитальная рабо-

ем.: Субботин Н.А. Представительство в англо-американском пра­ве: Дис... канд. юрид. наук. М., 1983. С. 9-10.

См.: А неон В. Указ. соч. С. 382-383. См.: Ласк Г. Указ. соч. С. 311.

118

119

та испанского автора Х.Р. Кано Рико⁷⁸. В книге исследуется за-1 конодательство и практика по вопросам представительства Испа­нии, Франции, ФРГ, Великобритании, Италии, Бельгии, США, Канады и ряда стран Латинской Америки.

Законодательство и практика придают важное значение так-1 же другому основанию возникновения обязательств - правона-J рушению или деликту. Среди правонарушений, порождающих! гражданские обязательства, чаще всего фигурирует причинение I вреда. При этом имеются в виду именно случаи внедоговорного I причинения вреда (delits, unerlaubte Handlungen, torts).

По мнению японских авторов, деликт представляет собой неза-конное действие, причиняющее вред другому лицу, на основании чего возникает обязанность причинившего вред возместить его.1 Причинение вреда возможно и в результате неисполнения обя- I зательства одной из сторон договора, однако такие отношения регулируются нормами о договорной ответственности. Инсти- 1 тут же деликтной ответственности направлен на урегулирование отношений между лицами, не связанными договорными отношени-ями, и предусматривает при определенных условиях возмещение J причинителем вреда ущерба, причиненного пострадавшему⁷⁹.

Сходным образом характеризует деликт профессор К.Ларенц (ФРГ). По его мнению, тот, кто причинит другому вред, обя-1 зан (если он способен за это отвечать) возместить данный вред. ] Подобным образом возникают по закону обязательства из "при- I чиненного вреда"⁸⁰.

Как явствует из последнего высказывания, возмещение при­чиненного вреда - это одновременно форма гражданской ответ- I ственности и ответственность эта наступает лишь при опреде- I ленных условиях. Обычно называют 4 подобных условия или ! основания: наличие самого вреда (в том числе морального); про- I тивоправность поведения причинителя вреда; наличие причинно-следственной зависимости между вредом и поведением правона­рушителя; вина причинителя вреда.

Вред может быть причинен как имуществу, так и личности (жизни, здоровью) физических и юридических лиц. В век НТР, I научно-технического прогресса орудием причинения вреда все 1 чаще становятся устройства по производству и использованию атомной энергии, новых химических веществ и удобрений, новые ] средства транспорта⁸¹. Одной из наиболее острых проблем эко- I

С а п о Rico J.R. Los agentes mediadores en Espafia у en el derecho comparado. I Madrid, 1980.

⁷⁹ Вагацума С, Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 133-134.

⁸⁰ Larenz К. Op. cit. S. 447.

См.: Городисская Е.Ю. Гражданская ответственность за ущерб, причиненный судами с атомно-энергетическими установками по праву ка­питалистических стран: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. М., 1985.

иогии как раз и является проблема борьбы за безопасные и здоро-мые условия производства. В развитых западных странах пред­принимаются определенные, подчас большие усилия по сдержи-iltmrao, нейтрализации, устранению вредоносных факторов совре­менного производства, однако эти усилия далеко не всегда ока­пываются эффективными.

Предпринимаемые меры ослабляются, а порой сводятся на нет частнособственнической разобщенностью отдельных производи­телей, их стремлением вкладывать минимальные средства в эко­логизацию производства, разработку и осуществление программ предотвращения кризисных экологических ситуаций. Этим объ­ясняется, в частности, трагедия индийской провинции Бхопал, унесшей в 1984 г. тысячи жизней по вине филиала американс­кой корпорации "Юнион Карбайд", а также многие более мелкие трагедии в других странах. К примеру, тринадцать лет рассмат­ривался судебными инстанциями Японии иск, предъявленный 196 (жителями города Тиба компании "Кавасаки сэйтэцу", чьи метал­лургические предприятия занимают значительную часть терри­тории города. Истцы требовали выплаты им денежной компен-сации за ущерб, причиненный их здоровью загрязнением воздуш­ного пространства над городом предприятиями компании.

Суд, установив прямую связь тяжелых легочных заболева­ний истцов (главным образом бронхиальной астмы) с постоян­ным присутствием в воздухе двуокиси азота, двуокиси серы и других ядовитых веществ, а также вину в этом компании "Ка-масаки сэйтэцу", обязал ее выплатить пострадавшим денежную сумму в размере 77 млн 140 тыс. иен. Однако требование о полном прекращении работы доменных печей компании было су­пом отклонено. Кроме того, ввиду затяжного характера спора М истцов успели умереть, так и не дождавшись компенсации за причиненный им вред⁸².

В последние годы все чаще предъявляются иски о возмещении Вреда, причиняемого врачами и другим медперсоналом вслед­ствие неправильного лечения, применения лечебно-оздоровитель­ных и диагностических процедур. Субъектами ответственности i.i причиненный вред становятся и юристы (прежде всего адвока­ты), недостаточные профессиональные знания которых приводят К отклонениям исков. В США многие врачи начали страховаться на случай ответственности за причинение вреда.

Моральный вред может выражаться, скажем, в потере воз­можности из-за нанесенного увечья (конечностям, зрению, слуху) нормально общаться с друзьями и знакомыми и вообще жить пол­ноценной человеческой жизнью. Считается также, что моральный пред - это и уменьшение шансов молодой женщины удачно выйти |.тмуж вследствие образования на ее теле после травмы шрамов

⁴ '•' Латышев И. Тяжба длилась 13 лет // Правда. 1988. 25 нояб.

120

₁

121

или рубцов. Во всех подобных случаях речь идет о дополнитель­ном возмещении именно морального (неимущественного) ущерба наряду с возмещением расходов на лечение, приобретение про­тезов и других приспособлений для восполнения негативных пос­ледствий травм и увечий.

Размер возмещаемого вреда должен быть всесторонне обос­нован истцом. Трудности подсчета вреда ведут к затягиванию конфликтов. Нелегко определить и точную сумму возмещения морального вреда, вследствие чего многие авторы предлагают вообще от него отказаться. В практике возмещения вреда есты и другие неблагоприятные моменты. В частности, все более ши­рокое страхование врачами своей возможной ответственности за неправильно выбранное лечение, как правило, автоматически ве­дет к его удорожанию и росту цен на медикаменты.

Противоправность поведения (действия или бездействия) при-чинителя вреда определяется путем анализа законодательства об ответственности за вред. Объем этого законодательства посто­янно растет. Оно образуется из норм как гражданских кодексов (ст. 1382-1386 ФГК, § 823-853 ГГУ), так и некоторых специаль­ных актов, а также судебных прецедентов. Например, в США дела о возмещении причиненного вреда нередко решаются на ос­нове частных кодификаций прецедентов - Restatements of the Law of Torts. Противоправным признается поведение лица, нарушающее субъективное право другого лица.

Наиболее сложным является установление причинно-следст­венной зависимости между поведением причинителя и наступив­шим вредом. Ни одна из существующих на этот счет правовых .теорий (необходимого условия - conditio sine qua поп, адекват­ной причинной связи) не дает однозначного и неопровержимого критерия истинной причины вреда. Поэтому последнее слово ос­тается за судом. В частности, нередко отклоняются по мотивам отсутствия причинной связи иски о возмещении вреда, вызван­ного отдаленными последствиями какой-либо аварии (например, выбросов радиации или ядовитых газов).

Законодательство, доктрина и практика исходят из общего принципа вины как условия возмещения причиненного вреда. Дей­ствие человека, причиняющее другому ущерб, - гласит ст. 1382 ФГК, - обязывает того, по чьей вине произошел ущерб, к возме­щению ущерба. Обычно вина выражается в двух формах: умысел и неосторожность. Например, в соответствии с § 823 (1) ГГУ тот, кто умышленно или по неосторожности противоправно лишил че­ловека жизни, причинил ему телесные повреждения или расст­ройство здоровья, лишил его свободы, права собственности или других прав, обязан возместить причиненный этим ущерб. Нап­ротив, обязанность возмещения вреда, причиненного другому ли­цу способом, противоречащим добрым нравам (т. е. морального вреда в "чистом виде"), возникает лишь в случае, если вред был

• 122

причинен умышленно (ст. 826 ГГУ).

Вместе с тем в праве и практике весьма широк круг случа­ев безвиновной или объективной ответственности за причинен­ный вред. Не в последнюю очередь это связано с ростом числа источников повышенной опасности. К примеру, в английском де-ликтном праве установлены следующие основные случаи безви­новной ответственности: ответственность за утечку с земли соб­ственника каких-либо предметов, способных причинить вред, и ответственность за огонь; ответственность владельцев диких жи­вотных и скота; ответственность владельцев опасной движимости и строений. В США без вины наступает ответственность: за опасные вещи и деятельность, за огонь и за вред, причиненный животными .

ГК Японии считает общими условиями деликтной ответст­венности умысел и неосторожность. Под умыслом понимается осознание лицом, совершающим определенное действие, того, что данное действие причинит вред другому лицу. При этом конеч­ной целью действий не обязательно должно быть причинение вре­да. Неосторожность означает пренебрежение требуемым законо­дательством вниманием - "вниманием хорошего управляющего". Помимо ст. 709 ЯГК, устанавливающей институт деликтной от-иетственности, предусматривается еще пять специальных инсти­тутов, которые можно считать разновидностями общего институ­та. В четырех из них фактически допускается ответственность без вины. Речь идет об ответственности лица, осуществляющего контроль за действиями недееспособного (ст. 714), или исполь-*ующего труд других лиц (ст. 715), или являющегося собствен­ником строения (ст. 717) либо животного (ст. 718)⁸⁴.

В настоящее время нормы гражданских кодексов об ответ­ственности за причинение вреда дополняются специальным за­конодательством, поскольку одним лишь толкованием гражданс­ких кодексов невозможно разрешить многие конфликты по поводу преда, причиняемого, например, автотранспортными происшест-ниями, несчастными случаями на производстве или вызываемого действием факторов экологического характера. Применяемое во многих из подобных случаев законодательство основывается "на принципе ответственности без вины"⁸⁵.

Деликтная ответственность применяется не только за собст-ненные действия, но и за действия третьих лиц. Так, родители не-г.ут ответственность за вред, причиненный проживающими с ними несовершеннолетними детьми; наставники - за вред, причиненный их учениками; наниматели - за вред, причиненный работниками

См.: Матвеев Ю.Г. Англо-американское деликтное право. М., 1973.

I ' 87.

¹ Вагацума С, Ариидзуми Т. Указ. соч. Кн. 2. С. 135. ^,;г' Там же. С. 138.

123

f

_I

_i

в процессе выполнения ими своих обязанностей (ст. 1384 ФГК). Ответственность указанных лиц не является разновидностью от­ветственности без вины: при представлении ими доказательств того, что они надлежащим образом исполняли свои обязанности по контролю, они могут быть освобождены от ответственности

Важное значение имеют специальные виды деликтов, в част­ности ответственность за врачебные ошибки. Врач может быть привлечен к ответственности при наличии в его поведении не­осторожности, проявляющейся в различных формах: постановка неправильного диагноза с последующим неправильным лечением, неосторожность при правильном лечении, осуществление лечеб­ных мероприятий против воли пациента. При причинении вреда пациенту действиями среднего или младшего медицинского пер­сонала ответственность за это несут врач или администрация лечебного учреждения (ст. 715 ЯГК)⁸⁶.

См.: Вагацума С, Ариидзуми Т. Указ. соч. Кн. 2. С. 159-160.