Существенные условия смешанных и непоименованных договоров

Законодательством допускается заключение договоров, содержащих в себе элементы нескольких видов договоров, поименованных в ГК (например, договор поставки оборудования с монтажом - договор поставки и договор подряда в одном договоре). Такие договоры называются смешанными (п. 2 ст. 391 ГК).

При определении существенных условий смешанных договоров, как правило, следует исходить из существенных условий поименованных договоров, используемых сторонами. Это обусловлено тем, что к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 2 ст. 391 ГК).

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ НА ЗАМЕТКУ! │

│ Если договор является смешанным, однако стороны предполагают│

│отступить от перечня существенных условий, закрепленных в│

│законодательстве для соответствующих договоров, необходимо четко указать│

│в договоре, какие условия будут являться для него существенными. В│

│противном случае при возникновении спора договор может быть признан│

│незаключенным │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

В хозяйственной деятельности периодически используются не поименованные в ГК договоры (например, агентский договор и проч.), не подпадающие ни под один (несколько) видов договоров, предусмотренных ГК. В таких договорах существенными условиями будут признаваться только условия о предмете договора и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК).

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ НА ЗАМЕТКУ! │

│ Не поименованные в законодательстве договоры следует отличать от│

│не поименованных сторонами договоров либо поименованных неверно │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

В процессе толкования договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. В частности, условия сопоставляются друг с другом и смыслом договора в целом, выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора (ст. 401 ГК).

Поэтому если стороны, исходя из содержания и цели договора, предполагали заключить договор, который можно отнести к одному из видов, поименованных в ГК, однако ошибочно полагали, что это непоименованный договор, то в случае судебного разбирательства договор будет квалифицирован как конкретный вид, предусмотренный в законодательстве. Следовательно, требования по перечню существенных условий будут определяться законодательством.

Порядок согласования существенных условий договора

Сделки юридических лиц между собой и с гражданами совершаются в простой письменной форме (п. 1 ч. 1 ст. 162 ГК), за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством требуется нотариальная форма (п. 2 ст. 164 ГК). Форма согласования отдельных условий договоров, в т.ч. существенных, соответствует общим требованиям, предъявляемым к форме заключения соответствующих сделок.

Иными словами, если в соответствии с законодательством сделка должна быть совершена с нотариальным удостоверением, то все существенные условия также следует согласовывать с нотариальным удостоверением. Потому что, если часть существенных условий будет согласовываться сторонами только в простой письменной форме, то договор хоть и будет считаться заключенным (т.к. процедура согласования соблюдена), но это будет недействительный договор (ничтожная сделка) (п. 1 ст. 166 ГК), т.к. отсутствует нотариальное удостоверение части договора.

Как правило, согласование существенных условий договора осуществляется путем включения их наряду с другими условиями непосредственно в текст договора.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ НА ЗАМЕТКУ! │

│ Для некоторых видов договоров такой способ является единственно│

│возможным (например, для договора о приобретении / отчуждении недвижимого│

│имущества (ст. 521 ГК), договора аренды зданий, сооружений (ст. 622│

│ГК)). Если по таким сделкам не будет составлен единый документ, они│

│будут признаваться недействительными (ничтожными) как не соответствующие│

│законодательству (ст. 169 ГК) │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Вместе с тем, если это прямо не запрещено законодательством, правомерно согласовывать существенные условия договоров путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 404 ГК).

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ НА ЗАМЕТКУ! │

│ Письменная форма считается соблюденной, если на письменное│

│предложение заключить договор (оферту) лицо, его получившее, совершит в│

│установленный срок действия по выполнению указанных в ней условий│

│(акцепт) (п. 3 ст. 408 ГК). Такими действиями могут быть: отгрузка│

│товаров, оказание услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы│

│и т.д. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Если стороны подписали договор и в процессе его исполнения заметили, что по ошибке не включили в него какое-либо существенное условие, то не следует оформлять дополнительное соглашение к договору, в котором указывается о дополнении договора таким условием; в данном случае необходимо заключить новый договор. Это связано с тем, что первоначальный договор (без соответствующего существенного условия) не считается заключенным, а значит, в него не могут быть внесены изменения и дополнения.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ НА ЗАМЕТКУ! │

│ Если одна сторона полагает, что договор не заключен из-за отсутствия│

│существенного условия, а другая настаивает на том, что договор заключен,│

│то первая сторона имеет право обратиться в суд. Однако заявление иска о│

│признании договора незаключенным не разрешит проблему. │

│ Это связано с тем, что такие иски неподведомственны хозяйственному│

│суду. Вместе с тем оценку обстоятельствам, свидетельствующим о│

│заключенности договора, суд может дать в рамках рассмотрения иска с иным│

│предметом: о признании договора недействительным, о взыскании│

│неосновательного обогащения и т.д. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘