1. Права предпринимателей, подлежащие защите в арбитражном процессе

1. Имущественные права предпринимателя

Каждый день совершаются те или иные сделки, связанные с куплей-продажей, передачей в аренду имущества, меной, дарением и т.д., и вместе с тем приобретаются или передаются имущественные права. При приобретении какой-либо вещи предприниматель получает право владеть ею, пользоваться ее полезными свойствами и извлекать выгоду от ее использования, то есть, предприниматель может в полной объеме распоряжаться своими имущественными правами.

Несмотря на все эти очевидные факты в нашем современном гражданском и даже налоговом законодательстве отсутствует четко сформулированное понятие имущественного права. Согласно ст. 128 ГК РФ, к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, и иное имущество, в том числе имущественные права, работы и услуги, охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность), нематериальные блага. То есть имущественные права являются составной частью имущества, как объекта гражданских прав.

Законодательство о налогах и сборах разграничивает понятия «имущество» и «имущественные права». В соответствии со ст.38 Налогового Кодекса РФ (далее – НК РФ), под имуществом понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Таким образом, имуществом для целей налогового законодательства являются только вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество. Важно подчеркнуть, что законодательство о налогах и сборах, так же как и гражданское, не содержит определения понятия «имущественные права». Тем не менее, вторая часть НК РФ для целей исчисления налогов этим понятием оперирует.

Если отсутствие нормативно определенного понятия имущественного права в гражданском законодательстве можно признать допустимым, то неопределенность термина «имущественные права» в налоговом законодательстве порождает цепочку проблем при исчислении налогов, в частности, налога на добавленную стоимость (далее – НДС), налога на прибыль.

Анализ общегражданского законодательства, обращенного к предпринимательской деятельности, позволяет отнести к вещным правам предпринимателей следующие субъективные вещные права: право собственности, право оперативного управления, аренда предприятия, ипотека, залог, право постоянного землепользования, право аренды земельного участка, сервитут и т.д.

Вещные и обязательственные имущественные права связаны между собой довольно тесно, однако, если всякое субъективное обязательственное право предполагает наличие корреспондирующей ему субъективной обязанности конкретного лица, поскольку в обязательстве всегда есть хотя бы два участника, то субъективное вещное право в качестве обязательного условия своего существования требует или предполагает наличие соответствующего объекта – вещей во всем их многообразии, а субъект здесь один – это может быть собственник, носитель права хозяйственного ведения или иного вещного права.³

Далее следует рассмотреть, способы защиты имущественных прав предпринимателя. Защита права собственности и иных имущественных

прав - это система гражданско-правовых способов, используемых при посягательствах на имущественное право субъекта. Для защиты прав предпринимателя адвокат может использовать различные способы и механизмы. Все они предусмотрены и подробно перечислены в действующем законодательстве. Объединяет их то, что применение этих средств и механизмов приводит к восстановлению предпринимателя в положении, кое существовало до момента нарушения его прав. Действия, посягающие на права предпринимателя, или же действия, которые создают реальную угрозу применению прав, должны быть пресечены.

Среди способов защиты права имущественных (вещных прав и некоторых обязательственных в указанных законом случаях) прав можно выделить следующие:

Общие гражданские правовые способы защиты (ст. 12 ГК РФ):

1. Защита гражданских прав осуществляется путем: признания права;

2. восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

3. признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

4. признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

5. самозащиты права;

6. присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков;

7. взыскания неустойки;

8. компенсации морального вреда;

9. прекращения или изменения правоотношения;

10. неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

11. иными способами, предусмотренными законом.

Важно подчеркнуть, что рассмотрение дел об оспаривании нормативных правовых актов выделено законодателем в отдельную главу (гл.23 АПК). Данная категории споров рассматривается по общим правилам искового производства за исключением некоторых особенностей. Например, п. 2 ст. 138 НК указывает, что судебное обжалование актов (в том числе нормативных) налоговых органов, действий или бездействия их должностные лиц организациями и индивидуальными предпринимателями, производится путем подачи искового заявления в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством. Статья 193 АПК содержит дополнительные требования, предъявляемые к заявлению, невыполнение которых влечет за собой оставление заявления без движения. Однако отсутствие в заявлении ссылок на нормативные акты, имеющие большую юридическую силу, не влекут за собой оставление заявления без движения. В этом случае арбитражному суду следует предложить заявителю уточнить заявление. По делам об оспаривании нормативных правовых актов не может быть применена такая обеспечительная мера, как приостановление действие оспариваемого акта (ч. 3 ст. 193 АПК).⁴ Решение арбитражного суда по делу об оспаривании нормативного правового акта вступает в законную силу немедленно после принятия. Нормативный правовой акт или отдельные его положения, признанные арбитражным судом недействующими, не подлежат применению с момента вступления в законную силу решения суда. Решение арбитражного суда по делу об оспаривании нормативного правового акта, за исключением решения ВАС РФ, может быть обжаловано в арбитражном суде кассационной инстанции в течение месяца со дня вступления в законную силу. Необходимо подчеркнуть, что оспаривание ненормативного акта не означает автоматическое приостановление его действия, кроме случаев, установленных законом.⁵

Вещно-правовые способы, специально предусмотренные законодателем меры против различных нарушений вещных прав:

1. виндикационный иск — иск невладеющего собственника к незаконно владеющему несобственнику об истребовании в натуре индивидуально-определенной вещи, например, занятие чужой квартиры при заселении многоквартирного дома;

2. негаторный иск — иск об устранении нарушений прав собственника, не связанных с лишением владения, например, организация, осуществляющая свою строительную деятельность, незаконно сложила железобетонные блоки и кирпичи перед гаражом, что значительно затруднило собственнику пользование им.

3. иск о признании права собственности.

Также важно отметить, что вскоре ВАС РФ определит возможность отнесения некоторых судебных исков к негаторным. ⁶

Для решения указанного вопроса проектом постановления Президиума ВАС РФ предусмотрено определить юридическую квалификацию, в частности:

1. требования о демонтаже забора при отсутствии спора о границах земельного участка и его нахождении во владении истца (проектом предполагается определить это требование как иск об устранении нарушения права, не связанного с лишением владения);

2. иска о выселении из помещения, не сформированного как самостоятельный объект недвижимости, предъявленного собственником здания (проект содержит различные варианты квалификации данного иска);

3. спора (и надлежащего ответчика) в случае нарушения права собственности на имущество, находящееся во владении арендатора (проект содержит различные варианты квалификации данного спора);

4. иска собственника здания, в пользу которого установлен сервитут проезда через соседний земельный участок, об устранении препятствий в проезде по служащему земельному участку, который собственником был сдан в аренду (проект содержит различные варианты квалификации данного иска);

5. возражения собственника здания о том, что право собственности другого лица нарушено не им, а иным лицом, владевшим ранее зданием по договору аренды;

6. нарушения права собственности действиями лиц, выполнявших работы по заданию заказчика во исполнение договора подряда (это обстоятельство, как устанавливается в проекте, не является основанием для отказа в удовлетворении негаторного иска к заказчику);

7. иска собственника земельного участка, а также расположенного на нем здания, право на которое не было зарегистрировано, направленного на устранение препятствий в пользовании этим зданием;

8. невозможности осуществить строительство в желаемом для истца объеме, если право истца застраивать свой участок лишь незначительно ограничивается действиями ответчика на соседнем земельном участке (такое обстоятельство в условиях городской застройки, по мнению арбитражного суда, является обыкновенным претерпеванием в соседских отношениях и не является основанием для удовлетворения негаторного иска).

Обязательственно-правовые способы защиты. Они применяются в тех случаях, когда между сторонами существует договорное или внедоговорное обязательство:

1) иски о возмещении убытков, причиненных нарушением договорных обязательств;

2) иски о возмещении внедоговорного вреда;

3) иски о возврате неосновательного обогащения или сбережения имущества и другие.

Для адвоката при защите прав предпринимателя важно понимать, что требование о возмещении убытков подлежит удовлетворению, если в совокупности имеются следующие основания: неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, наличие убытков и причинно-следственной связи между неисполнением либо ненадлежащим исполнением обязательства и наступившими последствиями.⁷ Так же важно отметить, что начисление процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму убытков нормами действующего законодательства не допускается.⁸ Иные способы защиты:

1. иски об освобождении имущества из под ареста (об исключении имущества из описи).

2. иски к государственным или муниципальным органам власти и другие: требование о полном возмещении убытков, причиненных физическим и юридическим лицам в результате незаконных действий (бездействия) государственных или муниципальных органов, их должностных лиц (ст. 16 ГК);

3. требование о признании недействительным ненормативного акта государственного или муниципального органа, не соответствующего правовому акту (ст. 13 ГК).

В практике ВАС РФ об освобождении имущества из под ареста (об исключении имущества из описи) в случае наложения арбитражным судом ареста в порядке обеспечения иска на имущество, не являющееся собственностью должника и не принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, собственник имущества (законный владелец, иное заинтересованное лицо, в частности невладеющий залогодержатель) вправе обратиться с ходатайством об отмене обеспечительных мер в арбитражный суд, их принявший.⁹ Важно отметить, что споры об освобождении имущества от ареста рассматриваются в соответствии с подведомственностью дел по правилам искового производства независимо от того, наложен арест в порядке обеспечения иска или в порядке обращения взыскания на имущество должника во исполнение исполнительных документов. Ответчиками по таким искам являются: должник, у которого произведен арест имущества, и те лица, в интересах которых наложен арест на имущество. Судебный пристав-исполнитель привлекается к участию в таких делах в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Адвокат после выбора способа защиты законных прав и интересов предпринимателя, должен внимательно отнестись к выбору и самому осуществлению обеспечительных мер. Обеспечительные меры арбитражного суда — это срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя, принимаемые арбитражным судом по заявлению лица, участвующего в деле, а в случаях, предусмотренных АПК, и иного лица (ст. 90 АПК). Обращение с требованием применении обеспечительных мер, возможно до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу. Поэтому приостановление производства по делу не означает невозможность применения обеспечительных мер. Между тем оставление искового заявления без движения влечет за собой и оставление без движения ходатайств до устранения недостатков иска.

Кодекс не содержит требований к форме ходатайства, поэтому требование о принятии обеспечительных мер может быть указано как в самом исковом заявлении, так и в отдельном документе. Удовлетворение ходатайства возможно, если заявитель сможет доказать, что их непринятие может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта в дальнейшем, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю (ч. 1,2 ст. 90 АПК). Аргументируя необходимость принятия обеспечительных мер, адвокат не должен доказывать правомерность исковых требований.

Тема защиты имущественных прав предпринимателей не утрачивает с годами своей актуальности, напротив, обсуждения данной тему встречаются все чаще, но обсуждение предполагает изучение самого предмета защиты. Без понимания содержания самой деятельности предпринимателя, что включается в это понятие, обсуждать проблемы и вопросы защиты сложно и бесперспективно.

Для любого предпринимателя, очевидно, что ведение бизнеса и есть занятие предпринимательской деятельностью. Но, что именно входит в это понятие представляют себе далеко не все, даже являющиеся предпринимателями, граждане. Четкое понимание того, что именно нуждается в защите, от кого может потребоваться защищать права предпринимателя, почему так важно осуществлять защиту прав предпринимателей полезно и просто необходимо и самим предпринимателям, и третьим лицам, которые могут эти права нарушать.

Учитывая изложенное, адвокату для избрания соответствующего способа защиты необходимо:

Во-первых, установить вид нарушенного имущественного права;

Во-вторых, провести правовой аудит финансовой информации, налоговой информации, активов, договоров, лицензий и иных одобрении, судебных дел и споров, относящиеся к нарушению имущественного права.

В-третьих, избрать необходимый для данного вида права способ защиты;

В-четвёртых, при наличии возможности выбора способов защиты, установить наиболее эффективный. В данном случае, следует принимать во внимание, в том числе и наиболее эффективный с экономической позиции.