2.4. Особенности продажи предприятия при банкротстве

В целом продажа предприятий регулируется ГК РФ, но в опре­деленных случаях нормы кодекса регулируют договор купли-продажи предприятия лишь постольку, поскольку он иначе не урегулирован на уровне иного - специального - закона. Это относится к продаже пред­приятия при банкротстве его собственника - юридического лица (или унитарного предприятия, владеющего имуществом на праве хозяйст­венного ведения) либо индивидуального предпринимателя, при обра­щении взыскания на предприятие, являющееся предметом залога, и к продаже государственных предприятий-должников.

В соответствии со ст. 109 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» по плану внешнего управления имуществом должника в качестве одной из мер по восстановлению платежеспособности должника может стать про­дажа предприятия должника, т. е. единого имущественного комплек­са (ст. 132 ГК РФ), принадлежащего должнику. Очевидно, что такая мера возможна в тех случаях, когда продаваемое предприятие не яв­ляется единственным или основным бизнесом должника, в против­ном случае продажа может осуществляться лишь в рамках процеду­ры конкурсного производства. Продажа предприятия должника по­зволяет выручить средства, необходимые для расчетов с кредитора­ми, перепрофилирования и модернизации других предприятий долж­ника, что предоставляет возможность должнику продолжить осуще­ствление хозяйственной деятельности. [5, стр.222]

При продаже предприятия, принадлежащего должнику, ст. 559 - 566 ГК РФ, регулирующие договор купли-продажи предприятия, применяются в части, не урегулированной Законом о банкротстве, ст. 110 которого детально регулирует продажу предприятия должника.

Продажа предприятия должника предполагает отчуждение в составе предприятия всех видов имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности посредством ис­пользования данного предприятия как единого имущественного комплекса. Продажа предприятия по смыслу Закона о банкротстве рассматривается как продажа бизнеса должника, поэтому в каждом конкретном случае необходимо определить, какое именно имущест­во предназначено для предпринимательской деятельности. Опреде­ление такого имущества тесно связано с понятием предпринима­тельской деятельности, которая по ст. 2 ГК РФ определяется как са­мостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направ­ленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом продажи товаров, выполнения работ или оказания ус­луг. Соответственно основным признаком определения имущества, предназначенного для предпринимательской деятельности, является его использование с целью получения прибыли.

В соответствии со ст. 561 ГК РФ, ст. 129 Закона о банкротстве внешний управляющий предварительно в рамках общей инвентари­зации имущества должника обязан провести предварительную инвентаризацию имущества должника и привлечь неза­висимого оценщика для оценки имущества должника, в том числе предприятия. [7 стр.315]

Продажа предприятия должника в порядке конкурсного произ­водства осуществляется в соответствии со ст. 110, 139 Закона о бан­кротстве. Продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих крупных сделок должника. В решении о продаже предприятия должно содержаться указание на минимальную цену продажи предприятия.

При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской дея­тельности, в том числе земельные участки, здания, строения, соору­жения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требова­ния, а также права на обозначения, индивидуализирующие должни­ка, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, то­варные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие долж­нику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.

В исключение из общего правила (ст. 132 и 559 ГК РФ) о вклю­чении в состав предприятия при его продаже и активов, и пассивов, при продаже предприятия во внешнем управлении денежные обяза­тельства и обязательные платежи должника (долги должника) не включаются в состав продаваемого предприятия, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявле­ния о признании должника банкротом и могут быть переданы по­купателю предприятия в порядке и на условиях, которые установ­лены Законом о банкротстве.

Все трудовые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия. Данная норма соответствует положениям трудового законодательства.

При этом работники не лишаются права расторгнуть трудовой договор (контракт) с покупателем предприятия. [5 стр.224-225]

Продажа предприятия осуществляется в порядке, установ­ленном для проведения открытых торгов в форме аукциона, если иное не установлено Законом о банкротстве. Однако в случае, если в состав имущества предприятия входит имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному, продажа предприятия осуществля­ется только путем проведения закрытых торгов. В них принимают участие лица, которые в соответствии с законом могут иметь в соб­ственности или на ином вещном праве указанное имущество.

Начальная цена продажи предприятия, выставляемого на тор­ги, устанавливается решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании рыночной стоимости имущества, опреде­ленной в соответствии с отчетом независимого оценщика, привле­ченного внешним управляющим и действующего на основании до­говора с оплатой его услуг за счет имущества должника. При этом начальная цена не может быть ниже минимальной цены предприятия, определенной органами управления должника при обращении с хо­датайством о продаже предприятия. Порядок и условия проведения торгов определяются собранием кредиторов или комитетом креди­торов. Условия проведения торгов должны предусматривать получе­ние денежных средств от продажи предприятия не позднее, чем за месяц до истечения срока внешнего управления.

Размер задатка для участия в торгах устанавливается внеш­ним управляющим и не должен превышать 20% начальной цены.

Продолжительность приема заявок (предложений) на участие в торгах должна быть не менее 25 дней. [5 стр.225-226]

В сообщении о продаже предприятия должны содержаться:

- сведения о предприятии, его характеристики и порядок озна­комления с ними;

- сведения о форме проведения торгов и форме подачи пред­ложения о цене предприятия;

- требования к участникам торгов в случае, если проводятся закрытые торги;

- условия конкурса в случае его проведения;

- срок, время и место подачи заявок и предложений о цене предприятия;

- порядок оформления участия в торгах, перечень представ­ляемых участниками торгов документов и требования к их оформле­нию;

- размер задатка, сроки и порядок его внесения, реквизиты счетов;

- начальная цена продажи предприятия;

- величина повышения начальной цены («шаг аукциона») в случае открытой формы подачи предложений о цене предприятия;

- порядок и критерии выявления победителя торгов;

- время и место подведения итогов торгов;

- порядок и срок заключения договора купли-продажи;

- условия и сроки платежа, реквизиты счетов;

- сведения об организаторе торгов. [8 стр.103]

При подготовке к проведению торгов внешний управляющий (организатор торгов) организует прием заявок (предложений) участ­ников торгов, а также задатков.

Внешний управляющий (организатор торгов) проводит торги, осуществляет подведение итогов торгов и определяет победителя, а также подписывает протокол об итогах торгов. [5 стр.226]

Лицо, ставшее победителем торгов, и внешний управляющий не позднее чем через 10 дней с даты подведения итогов торгов под­писывают договор купли-продажи предприятия.

При продаже предприятия посредством публичного предложе­ния договор купли-продажи предприятия, по общему правилу, за­ключается внешним управляющим с лицом, предложившим в тече­ние месяца с даты опубликования сообщения о продаже максималь­ную цену за предприятие. Согласно ст. 562 ГК РФ договор купли-продажи предприятия должен содержать условия о составе и стои­мости имущества, включенного в состав предприятия. [1, стр.562]

Покупатель обязан уплатить цену продажи предприятия, опре­деленную на торгах, в срок, указанный в сообщении о проведении торгов, но не позднее чем через месяц с даты подведения итогов тор­гов. Денежные средства, вырученные от продажи предприятия, вклю­чаются в состав имущества должника. [5 стр.22-228]