3 Вопрос: Способы обеспечения исполнения обязательств.

Неустойка - это определенная законодательством (законная неустойка) или договором (договорная неустойка) денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 311 ГК). Кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена ли неустойка в договоре.

Обязанность выплатить неустойку возникает для недобросовестного должника независимо от того, понес ли кредитор убытки или нет, т.к. основанием для ее выплаты является неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, что и доказывает кредитор. Размер неустойки может быть уменьшен судом, если неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (ст. 314 ГК).

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме, несоблюдение которой влечет его недействительность (ст. 312 ГК).

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства влечет для должника обязанность возместить причиненные кредитору убытки, т.е. расходы, которые кредитор произвел для восстановления нарушенного права, в связи с утратой или повреждением имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые кредитор получил бы, если бы обязательство было исполнено надлежаще (упущенная выгода).

Виды неустойки в зависимости от ее соотношения с убытками:

1. Зачетная, когда убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (ст. 365 ГК). Применяется во всех случаях, если закон или договор не устанавливает иное.

2. Исключительная, когда недобросовестный должник выплачивает только неустойку, убытки не подлежат возмещению

3. Штрафная неустойка, когда неисправный должник одновременно выплачивает неустойку и возмещает убытки.

4. Альтернативная неустойка, предоставляющая кредитору возможность выбора между взысканием неустойки и выплатой убытков. Согласно ст. 315 ГК в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. Залог обеспечивает требование кредитора в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, включая проценты, неустойку, возмещение убытков, и т.д. (ст. 318 ГК). Предметом залога выступает различное имущество (вещи), не изъятое из гражданского оборота. Залог отдельных видов имущества запрещен законом. При нарушении обязательства должником заложенное имущество реализуется путем продажи с публичных торгов (ст. 331 ГК).

Форма договор о залоге - письменная, залог недвижимости требует регистрации. В договоре должны быть указаны предмет залога, его стоимость, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также сторона, у которой будет находиться заложенное имущество (ст. 320 ГК).

Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо (ст. 316 ГК). Залогодержателем является кредитор по обязательству, обеспечиваемому залогом. Как правило, заложенное имущество остается у залогодателя, который вправе его использовать по назначению (ст. 327 ГК). Возможен твердый залог, когда предмет залога передается залогодержателю, который сделает доступ к имуществу невозможным, поместив его под замок и снабдив соответствующей печатью. Таким же образом предмет залога может быть оставлен и у залогодателя.

Согласно ст. 333 ГК залог прекращается: надлежащим исполнением обеспеченного залогом обязательства; по соглашению сторон; по требованию залогодателя, если залогодержатель не обеспечивает сохранность заложенного имущества; при гибели заложенной вещи, если залогодатель не заменил ее равноценной; после продажи заложенного имущества с публичных торгов; при виндикации предмета залога (ст. 282 ГК), при его конфискации (ст. 244 ГК).

Следующий способ - удержание (ст. 340 ГК). Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, вправе в случае просрочки должником ее оплаты или при невыполнении других обязанностей, удерживать эту вещь до тех пор, пока должник не исполнит соответствующее обязательство. Если удержание вещи кредитором не повлекло исполнения соответствующей обязанности должником, кредитор вправе обратить взыскание на эту вещь и получить удовлетворение из ее стоимости по правилам ст. ст. 315- 339 ГК.

Поручительство и гарантию целесообразно рассматривать совместно, т.к. к гарантии, согласно ст. 348 ГК применяются правила о поручительстве.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица - должника отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 341 ГК). В силу гарантии гарант так же, как и поручитель, обязуется перед кредитором другого лица - должника отвечать полностью или частично за исполнение обязательства должником (ст. 348 ГК). Выделим общие черты, присущие гарантии и поручительству. Основанием возникновения поручительства и гарантии, как правило, является заключенный между кредитором и соответственно поручителем или гарантом договор. Основание для ответственности поручителя (гаранта) является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного обязательства. Поручителем и гарантом могут быть любые участники гражданского оборота, также поручительство и гарантия могут обеспечивать исполнение любых обязательств. Исполнение одного обязательства может одновременно обеспечиваться несколькими поручителями или несколькими гарантами. Поручитель и гарант могут отвечать за исполнение должником обязательства как полностью, так и в определенной части, что указывается в договоре. Договоры гарантии и поручительства влекут простое обязательство, т.к. кредитор не приобретает никаких обязанностей в отношении поручителя или гаранта. Это консенсуальные договоры. Форма этих договоров – письменная, ее несоблюдение формы влечет их недействительность (ст. 348 ГК). Договоры поручительства и гарантии могут быть срочными и без указания срока действия (ст. 347 ГК).

Гарантия и поручительство по общему правилу носят безвозмездный характер.

Гарант, так же как и поручитель, отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек и т.д.

Если должник исполнил обязательство, он обязан немедленно известить об этом поручителя (гаранта). Поручитель или гарант, не уведомленные должником об исполнении, и в свою очередь исполнившие обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику (ст. 346 ГК).

Основаниями прекращения поручительства (гарантии) являются: надлежащее исполнение обязательства должником; изменение этого обязательства, влекущее неблагоприятные последствия для поручителя (гаранта); перевод на другое лицо долга по обеспеченному обязательству; отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (гарантом); истечение срока действия поручительства или гарантии.

Несмотря на множество вышеуказанных аналогий, поручительство и гарантия имеют значительные отличия:

1. Поручительство выступает дополнительным обязательством по отношению к обеспечиваемому обязательству, гарантия является самостоятельным обязательством, не зависящим от основного.

2. Договор поручительства может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 341 ГК), гарантия обеспечивает только действительные, уже существующие требования (ст. 348 ГК).

3. Поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, гарант несет субсидиарную ответственность, если в законе или договоре не предусмотрено иное.

4. Поручитель, исполнивший обязательство за должника, приобретает право регресса к должнику; гарант в этом случае не вправе требовать от должника возврата уплаченной суммы (ст. 349 ГК).

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и для обеспечения его исполнения. Если в последствии от заключения или исполнения договора откажется задаткодатель, сумма задатка ему не возвращается, если задаткополучатель, то он возвращает контрагенту двойную сумму задатка. Аванс также передается в счет причитающихся платежей, но в отличие от задатка, не выполняет обеспечительной функции. При передаче денежной суммы в виде аванса, если договор не будет заключен, сумма аванса возвращается передавшей его стороне.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. Ее несоблюдение лишает заинтересованную сторону права ссылаться на свидетельские показания для подтверждения факта передачи денежной суммы в качестве задатка.