3.2. Международное торговое представительство

3.2.1. Общее понятие международного

ТОРГОВОГО ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА

1. Исходя из анализа норм национального законодательства различных государств, в том числе Российской Федерации и Республики Беларусь, а также актов международного торгового права, можно сделать вывод о том, что договоры коммерческого представительства (поручения), комиссии, консигнации и агентский договор по своей сути представляют один вид посредничества - торговое представительство, вследствие чего термин "доверитель" (франц. "commetant ou mandant", нем. "Unternehmer", итал. "preponente" или "mandante") соответствует английскому "принципал" ("principal"), а термин "представитель" (франц. "representant", итал. "rappresentante", нем. "Handelsvertreter" или "Vertreter") соответствует английскому термину "агент".

2. Таким образом, необходимо указать на то, что договорам торгового представительства присущи общие характерные черты:

- торговый представитель действует в рамках поручения, которое ему дается доверителем (принципалом, комитентом, консигнантом);

- торговый представитель не принимает на себя право собственности на продаваемый товар;

- торговый представитель не несет рисков, связанных с утратой товара или неоплатой поставленного товара конечным покупателем (за исключением представителя-делькредере);

- торговый представитель осуществляет свою деятельность за вознаграждение;

- действия торгового представителя могут создавать права и обязанности для доверителя (принципала, консигнанта);

- торговый представитель обязан отчитываться за свои действия перед доверителем (принципалом, комитентом, консигнантом).

3.2.2. Международно-правовое регулирование

ТОРГОВОГО ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА

1. В качестве актов международного торгового права, регулирующих договоры торгового представительства, можно назвать Конвенцию о представительстве в международной купле-продаже товаров, разработанную в рамках УНИДРУА и подписанную 17.02.1983 на дипломатической конференции в Женеве.

Данная Конвенция была принята в дополнение к Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров и сделала попытку унифицировать подходы законодательства стран общего и континентального права к договорам торгового представительства (агентским договорам).

Конвенция, регулируя отношения по договорам торгового представительства (агентским договорам), определяет полномочия агента (торгового представителя), условия прекращения данных полномочий, а также правовые последствия сделок, заключенных агентом для принципала.

В Конвенции установлено, что она применяется, когда одно лицо (агент) имеет полномочия или претендует на то, что имеет полномочия действовать за счет другого лица (принципала) с целью заключить с третьим лицом договор купли-продажи товара. При этом Женевская конвенция регулирует только отношения между агентом и принципалом, с одной стороны, и третьим лицом - с другой (при этом агент может действовать как от собственного имени, так и от имени принципала).

Конвенция применяется в случае, когда принципал и третье лицо принадлежат к различным государствам, а агент уполномочен принципалом на заключение договоров купли-продажи товаров. При этом национальность агента не влияет на действительность Конвенции при наличии ситуации, указанной выше.

2. Рассматривая международно-правовое регулирование торгового представительства, следует указать и на Конвенцию о праве, применимом к договорам о представительстве и к договорам с посредниками (г.Гаага, 14.03.1978). Данная Конвенция относится, прежде всего, к области международного частного права, поскольку основные ее положения посвящены вопросам коллизий, то есть выбора применимого права при совершении и исполнении договоров торгового посредничества.

В соответствии с данной Конвенцией стороны международных посреднических сделок получают возможность выбрать применимое право к их отношениям в случае, если в конкретном договоре вопросы применимого права не получили соответствующее отражение.

Гаагская конвенция фактически заменяет коллизионные нормы государств-участников, касающиеся международных агентских договоров, совмещая при этом ряд национальных доктрин и взглядов по данным отношениям.

Гаагская конвенция применяется к самому широкому спектру агентских договоров (договоров коммерческого представительства) и не применяется к законному представительству, к иному представительству, основанному на семейном или наследственном праве, а также к представительству в силу судебного решения и к некоторым видам частного представительства (в частности, в рамках траста либо в силу выполнения функции органа, управляющего либо участника любого юридического лица).

Гаагская конвенция отдает приоритет праву, согласованному сторонами, при этом данное право может и не быть определено точно. Однако если стороны не предусмотрели применимое право, то Конвенция регулирует данные отношения следующим образом:

а) агентский договор (договор коммерческого представительства) подчиняется закону государства агента (т.е. закону того государства, на территории которого расположено коммерческое предприятие агента);

б) если у агента отсутствует коммерческое предприятие, то агентский договор подчиняется закону постоянного местонахождения агента;

в) Если у агента или принципала имеется несколько предприятий, то Конвенция указывает, что агентский договор подчиняется праву того государства, где расположено предприятие, с которым агентские отношения имеют наиболее тесную связь;

г) в качестве дополнительной привязки Конвенция указывает, что агентский договор подчиняется праву страны - места основной деятельности агента при условии, что принципал имеет в этом государстве свое предприятие или постоянное место жительства.

Конвенция также определяет закон, который применяется к отношениям между агентом и третьим лицом и между принципалом и третьим лицом. Общий принцип в отношениях принципала и третьего лица предусматривает применение права государства, в котором находилось предприятие агента во время выполнения им своих обязанностей (при этом Конвенция делает и некоторые изъятия из данного правила, а также уточнения, например: в случае, когда у агента больше чем одно предприятие, применяется правило закона государства предприятия агента, наиболее связанного с агентскими отношениями).

3. Коллизионным проблемам посвящена также и Конвенция о законе, применимом к договорным обязательствам, принятая в рамках ЕЭС в Риме 19.06.1980, нормы которой применяются и к агентским отношениям.

Помимо указанной выше Конвенции в рамках ЕЭС существуют и иные акты регионального законодательства, касающиеся вопросов международного торгового представительства.

Это прежде всего Директива Совета Европейского Экономического Сообщества от 18.12.1986 N 86/653, касающаяся коммерческих агентов. Основной целью принятия данной Директивы являлась защита интересов коммерческих агентов, и ее положения подлежали имплементации в нормы национального законодательства государств - участников ЕЭС.

Данная Директива призвана унифицировать законодательство на территории государств - участников ЕЭС, регламентирующее агентский договор. При этом она прежде всего распространяется на независимых агентов, уполномоченных на заключение сделок и ведение переговоров от имени принципала.

Директива определяет независимого коммерческого агента (англ. self-employed commercial agent) как независимого посредника, который имеет полномочия по обсуждению условий покупки или продажи товаров от имени другого лица (принципала) или обсуждает или заключает такие сделки в пользу и от имени принципала.

В соответствии с данной Директивой под агентским договором понимается договор, направленный на совершение агентом как юридических, так и фактических действий, конечной целью которых является установление договорных отношений между принципалом и третьим лицом. Директива предусматривает, что агент, как правило, действует от имени принципала, однако допускается действие агента и от собственного имени как с указанием на существование принципала, так и без такого указания, причем вне зависимости от того, от чьего имени выступает агент во взаимоотношениях с третьими лицами, он действует в интересах (в пользу) принципала.

Учитывая, что определенные виды агентских договоров (в частности, договоры, предусматривающие исключительное представительство) могут войти в противоречие с антимонопольными ограничениями в ЕЭС, Суд ЕЭС своим решением исключил большую часть таких агентских договоров из-под действия указанных ограничений.

Кроме того, еще 24.12.1962 Комиссия ЕЭС установила, что к договорам исключительного представительства (исключительным агентским договорам) не применяется правило о запрете ограничительной практики. Таким образом, антимонопольные ограничения не действуют в отношении договоров, по которым коммерческий представитель (агент) обязуется на значительной части территории ЕЭС:

- вести переговоры по сделкам от имени предприятия;

- заключать сделки от имени и за счет предприятия; или

- заключать от своего имени, но за счет предприятия.

Однако в данном документе предусмотрено и изъятие из вышеуказанного правила, в силу которого запрет может применяться, если агент (представитель):

- должен выступать или выступает как собственник крупного склада товаров, являющихся предметом договора;

- должен организовывать, осуществлять или обеспечивать за свой счет бесплатное техническое обслуживание клиентуры или организует, осуществляет или обеспечивает такое обслуживание;

- может определять или определяет цены или условия сделки.

Комиссия ЕЭС, как и Суд ЕЭС, указывает, что запрет может распространяться на договоры тех агентов (представителей), которые одновременно выступают как перепродавцы тех же товаров.

4. Помимо актов международного законодательства, регулирующих отношения международного торгового представительства, существует также и ряд актов авторитетных международных организаций, содержащих рекомендации участникам международного торгового оборота.

Прежде всего, следует указать на акты Международной торговой палаты:

- Типовой коммерческий агентский контракт МТП (The ICC Model Commercial Agency Contract, публикация МТП, ноябрь 1991 г., N 496),

- Руководство МТП по составлению коммерческих агентских контрактов (The ICC Guide for the Drawing up Commercial Agency of Contracts, публикация МТП, 1983 г., N 410 (предыдущая публикация МТП 1961 г.);

- комментарий к Типовому коммерческому агентскому контракту Международной торговой палаты (публикация N 512).

Типовой коммерческий агентский контракт Международной торговой палаты представляет собой проект коммерческого агентского контракта, рекомендуемого МТП для его использования в международном торговом обороте. При этом данный Типовой контракт составлен с учетом практики международной торговли, а также принципов, признаваемых большинством национальных законодательств в сфере торгового представительства.

При составлении данного Контракта учитывались международные конвенции, а также законодательство ЕС. Как указывается в преамбуле, данный Контракт был разработан в связи с тем, что гармонизация регулирования в сфере международного торгового посредничества развивается медленно, охватывая лишь некоторые сферы отношений, и в силу этого необходимо было создание единообразных правил составления контракта. Поэтому Типовой контракт основан не на презумпции того, что он регулируется конкретными национальными законами, а исходя из принципов, признанных в международной торговле.

Руководство МТП по составлению коммерческих агентских контрактов представляет собой рекомендации сторонам по порядку ведения переговоров и содержанию коммерческого агентского контракта (контракта коммерческого представительства).

Типовой контракт Международной торговой палаты предназначен прежде всего для:

- агентских договоров продажи (агентов, представляющих продавца товаров, не принимая во внимание так называемых покупающих агентов);

- агентских договоров по услугам (т.е. агентов, также связанных с продажей товаров, но не с продажей услуг);

- агентских договоров по консигнации товара (агент, на консигнационном складе которого хранятся товары (или запасные части) и склад которого расположен в стране распространения товаров, а не в стране пребывания продавца).