21. Проблемы коллизионного регулирования: обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства

Проблема обратной отсылки возникает в случаях, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны - так можно до бесконечности.

Обратная отсылка подлежит применению согласно законам Венгрии, Польши, Грузии и некоторых других стран. По Закону о международном частном праве Швейцарии 1987 г. она прямо допускается в случаях отсылки к швейцарскому праву, регулирующему вопросы гражданского состояния. Так же как в Швейцарии, применение обратной отсылки только в конкретных установленных законом случаях предусмотрено законами Италии, Португалии, Швеции, штата Луизиана (США). По этому пути пошло законодательство большинства стран СНГ, в том числе и России.

В нашей стране отрицательное отношение к применению обратной отсылки. В российском гражданском законодательстве вопрос об обратной отсылке впервые был решен в третьей части ГК РФ (ст. 1190).

1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи

2. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195 - 1200)".

Статья 1190 предусматривает исключения из этого общего правила в отношении двух категорий случаев. Во-первых, когда нормы иностранного права отсылают конкретно к российскому праву, а не к праву какой-то третьей страны. Таким образом, отсылка к праву третьей страны в соответствии с рассматриваемой нормой вообще не допускается.

Во-вторых, при отсылке к российскому праву конкретно устанавливается, что обратная отсылка может применяться в случаях отсылки к положениям, определяющим правовое положение физического лица (деесп, правосп и т.д.)

22. Проблемы коллизионного регулирования: предварительный (побочный) вопрос

Предварительный (побочный) побочный вопрос – ситуация, когда на рассмотрении суда находятся 2 отношения (основное и побочное), урегулированные разными коллизионными нормами. От оценки предварительного отношения будет зависеть оценка основного.

Решения: 1. Дифференциация привязок (для каждого отношения своя норма) – В РФ.

2. На основании коллизионной нормы, содержащейся в праве того государства, к которому отсылает отечественная коллизионная норма для регулирования соответствующих отношений.

23. Квалификация в мчп: понятие и особенности, скрытые коллизии права

Квалификация в МЧП – анализ понятий нормы права и определений существующих правоотношений (соотнесение фактов с понятием гипотезы и нормы права для определения её применения в данном случае).

Особенности: 2 вида. 1) Первичная (определение понятий коллизионной нормы) и 2) Вторичная (соотнесение фактов с понятием гипотезы материальной нормы выбранного права).

Скрытые коллизии права: 1. Конфликт коллизий (коллизия коллизий) – ситуация, когда в разных иностранных государствах существует различные коллизионные нормы по 1му и тому же вопросу.

2. Проблема адаптации коллизионной нормы – необходимость применения нескольких правопорядков, которые необходимо согласовать между собой.

3. Предварительный вопрос - ситуация, когда на рассмотрении суда находятся 2 отношения (основное и побочное), урегулированные разными коллизионными нормами. От оценки предварительного отношения будет зависеть оценка основного.