Тема 2.3. (5). Юридические лица как субъекты гражданского права.

6. Понятие и признаки юридического лица.

7. Правосубъектность юридического лица.

8. Органы юридического лица.

9. Учредительные документы юридического лица.

10. Порядок образования юридического лица.

11. Реорганизация юридического лица.

12. Ликвидация юридического лица.

13. Представительства и филиалы.

1. Одним из наиболее удачных в плане закрепления положений о юридических лицах можно считать Гражданский кодекс Чили 1855г. В его первой части дается понятие юридического лица: «Является юридическим лицом лицо фиктивное, способное осуществлять права, нести гражданские обязанности и вступать в правовые и неправовые отношения».

В соответствии с п.1 ст. 44 ГК Республики Беларусь юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс.

Признаки юридического лица:

1.Организационное единство. Под организационным единством подразумеваются внутренние, структурирующие юридическое лицо элементы (подразделения, службы, отделы и т.п.), объединяемые и действующие при помощи органов управления (единоличных и/или коллегиальных). Организационное единство юридического лица закрепляется в его учредительных документах (устав и/или учредительный договор).

2.Имущественная обособленность. Юридическое лицо осуществляет свою деятельность на основе имущества, обособленного от имущества иных юридических лиц и граждан.

3.Самостоятельная гражданско-правовая ответственность. Так, в соответствии с п.3 ст. 52 ГК учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами либо учредительными документами юридического лица. Закон допускает субсидиарную ответственность собственников, учредителей (участников), других лиц, в том числе руководителя юридического лица имеющим право давать обязательные для этого юридического лица указания либо имеющим возможность иным образом определять его действия в случае недостаточности имущества юридического лица.

4.Выступление в гражданском обороте от собственного имени. Юридическое лицо может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В целях индивидуализации юридического лица и обеспечения регулирования гражданско-правовых отношений с его участием ст. 50 ГК определяет такие понятия как место нахождения юридического лица и наименование юридического лица. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если только в соответствии с законодательными актами в учредительных документах юридического лица не установлено иное. Место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах. По месту нахождения юридического лица предъявляются иски, определяется место исполнения обязательств и др.

Наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законодательными актами случаях – и иных коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законодательными актами.

2. Юридическое лицо как субъект гражданского права обладает правоспособностью. В соответствии с п.3 ст. 45 ГК правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, т.е. с момента государственной регистрации (п.2 ст.47 ГК) и прекращается в момент завершения его ликвидации (п.8 ст.59 ГК). В юридической литературе принято различать общую (универсальную) и специальную правоспособность. Считается, что общая правоспособность не ограничивает субъекта права в его деятельности, поскольку позволяет иметь любые гражданские права и обязанности. Специальная же правоспособность предполагает наличие каких-либо ограничений.

Объем правоспособности юридического лица определен пунктом 1 ст. 45 ГК: юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Правоспособность не единственное качество, необходимое юридическому лицу. Оно должно обладать также и дееспособностью. Дееспособность означает способность юридического лица своими действиями приобретать гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности. Оба этих качества образуют собой правосубъектность юридического лица. Дееспособность и правоспособность у юридического лица возникают одновременно.

3. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, которые действуют в соответствии с законодательством и учредительными документами (устав, учредительный договор). Так как для реализации правосубъектности требуются качества личности, которыми юридическое лицо обладать не может, такие качества, присущие лишь физическим лицам заключаются в формально-юридическую форму. Такой формой и являются органы юридического лица, состоящие из группы физических лиц (коллегиальный орган) и / или одного физического лица (единоличный орган). Поскольку действия органа юридического лица – это действия самого юридического лица, такие действия не требуют доверенности.

Органы юридического лица могут назначаться и / или избираться, в зависимости от его организационно-правовой формы. Юридическое лицо может иметь один орган (директор, правление) или несколько (директор, собрание участников).

Органы юридического лица могут действовать лишь строго в пределах своей компетенции, определяемой законодательством и учредительными документами.

Юридическое лицо может участвовать в гражданских правоотношениях через своих представителей, действующих на основе доверенности.

4. Законодательство о юридических лицах является не единственным регулятором их деятельности. Юридическому лицу необходима более детальная регламентация деятельности. Это осуществляется с помощью учредительных документов юридического лица. В соответствии с п.1 ст. 48 ГК юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Учредительный договор в отличие от устава несет в себе большие регулятивные функции, его положения в большей степени адресованы учредителям (участникам) юридического лица, так как регулируют отношения внутреннего характера. Учредительный договор основывается на соглашении сторон и подобен гражданско-правовому договору.

Вид учредительного документа и его содержание зависят от организационно-правовой формы юридического лица и определяются на основе требований ГК, иных НПА, регулирующих порядок создания и деятельности ю. л. Согласно п. 2 ст. 48 ГК в учредительных документах юридического лица должны определяться:

- наименование юридического лица, место его нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законодательством о юридических лицах соответствующего вида.

5. Различают следующие способы образования юридических лиц: распорядительный, разрешительный, нормативно-явочный.

При распорядительном способе для создания юридического лица требуется распоряжение собственника (учредителя), обладающего правом издавать такие распоряжения. Например, такими правами обладают республиканские органы государственного управления (министерства, комитеты и др.). В распорядительном порядке могут создаваться организации, действующие в сфере государственного управления, государственные унитарные предприятия.

Разрешительный способ создания юридического лица требует: а) проверки соблюдения инициаторами создания юридического лица соответствующих положений законодательства; б) принятия решения о разрешении на создание юридического лица. Такой способ образования характерен, например, для создания потребительских кооперативов.

Нормативно-явочный способ не требует специального разрешения на создание юридического лица, так как его создание дозволено законодательством. При соблюдении всех требований законодательства должна быть осуществлена регистрация в качестве юридического лица. Подобный способ исключает возможность отказа в государственной регистрации по мотивам не связанным с нарушением действующего законодательства.

Образование юридического лица завершается его государственной регистрацией. Гражданский кодекс (ст. 47) содержит общие положения, касающиеся государственной регистрации юридических лиц устанавливая, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации в порядке, определяемом законодательными актами. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в соответствии с законодательством в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Нарушение установленного законодательством порядка образования юридического лица, несоответствие его учредительных документов или создаваемого юридического лица требованиям законодательства влечет отказ в государственной регистрации юридического лица. Отказ в государственной регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности не допускается, если иное не установлено законодательными актами.

До принятия специального закона, определяющего порядок государственной регистрации юридических лиц их регистрация осуществляется в порядке установленном Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента РБ №1 от 16.01.2009 г., вступившим в силу с 01.02.2009г.

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в судебном порядке.

5. Юридическое лицо может быть реорганизовано. Реорганизация юридического лица возможна в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. В юридической литературе преобладающим является мнение о том, что в следствии реорганизации юридическое лицо прекращает свою деятельность.¹ В.Ф.Чигир считает, что сущность реорганизации юридического лица состоит в том, что ее последствием является не прекращение его деятельности, а общее (генеральное) или частное (сингулярное) правопреемство.

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида, что означает изменение организационно-правовой формы, к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу.

Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами либо по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда.

5. От реорганизации юридического лица следует отличать его ликвидацию. В соответствии с п. 1 ст. 57 ГК ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Иное может быть предусмотрено законодательными актами.

О добровольном порядке ликвидации юридического лица говорят в том случае, если решение о его ликвидации было принято самими учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Причинами принятия такого решения может быть истечение срока, на который создано юридическое лицо, достижение цели, ради достижения которой оно было создано. Решение о ликвидации юридического лица принимается и в случае признания судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер.

Принудительная ликвидация юридического лица осуществляется по решению суда, иных органов, в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Порядок ликвидации юридического лица следует отличать от оснований ликвидации юридического лица. Основания ликвидации юридического лица содержатся в Гражданском кодексе и иных нормативных правовых актах. Так, в соответствии с подпунктом 2 пункта 2 ст. 57 ГК основанием ликвидации юридического лица может быть осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица, признание судом недействительной регистрацию юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

Порядок и основания ликвидации коммерческих организаций установлен Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования.

Процесс ликвидации юридического лица включает в себя следующие этапы: назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора); опубликование сведений о ликвидации юридического лица, в том числе о порядке и сроках заявления требований его кредиторами; выявление кредиторов и получение кредиторской задолженности; составление промежуточного ликвидационного баланса; расчеты с кредиторами; составление ликвидационного баланса; внесение записи о ликвидации юридического лица в Единый государственный регистр юридических лиц.

Юридические лица могут создавать филиалы и представительства. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные юридические действия. Филиал – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.

Филиалы и представительства не обладают статусом юридического лица, но наделяются имуществом и действуют на основании утвержденных юридическим лицом положений. Руководители филиалов и представительств действуют на основании доверенности, выдаваемой юридическим лицом. Ответственность по обязательствам филиала несет юридическое лицо.

Виды юридических лиц.

Доктрине гражданского права известны различные основания классификации юридических лиц, среди которых чаще всего: виды и характер вещных прав, цели деятельности, состав учредителей, права и обязанности участников, ответственность участников, порядок управления, имущественно-правовой статус учредителей (участников), учредительные документы, порядок образования и др.

Гражданский кодекс делит юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации. Разграничение делается по целям их деятельности. Основная цель деятельности коммерческих организаций – это извлечение прибыли и /или распределение полученной прибыли между участниками. Такие организации создаются и действуют во всех сегментах рынка и во всех отраслях экономики, в том числе в производственной и торговой сфере, на рынке ценных бумаг, банковских услуг и т.д. Для некоммерческих организаций извлечение и / или распределение прибыли не является основной целью их деятельности. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, природоохранных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и юридических лиц, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи в соответствии с законодательством и в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Некоммерческие организации могут создаваться и для удовлетворения материальных (имущественных) потребностей граждан либо граждан и юридических лиц в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом и другими законодательными актами. Вместе с тем, некоммерческие организации могут осуществлять и предпринимательскую деятельность, но лишь постольку, поскольку это необходимо для их уставных целей, ради которых они созданы и лишь если такая деятельность соответствует этим целям и отвечает предмету деятельности некоммерческих организаций. Для отдельных форм некоммерческих организаций законодательными актами могут быть установлены требования, предусматривающие их право на занятие предпринимательской деятельностью только посредством образования коммерческих организаций и / или участия в них.

Коммерческие организации.

Полное товарищество.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи), в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п.1 ст.66 ГК).

Полное товарищество должно состоять не менее чем из двух участников. Это могут быть как физические, так и юридические лица. Закон допускает возможность участия лица лишь в одном полном товариществе. Вместе с тем, участник полного товарищества может быть вкладчиком или коммандитом в коммандитном товариществе или хозяйственном обществе.

Полное товарищество действует на основании учредительного договора, который должен содержать сведения, предусмотренные в п.2 ст.48 ГК, а также условия о размере и составе уставного фонда товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в уставном фонде; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Характерной особенностью является то, что в силу п.2 ст.49 ГК полное товарищество, как юридическое лицо, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через своих участников, без необходимости создания каких-либо органов управления. Управление деятельностью полного товарищества может осуществляться в форме непосредственного участия товарищей в принятии решений, касающихся деятельности товарищества. Каждый участник товарищества имеет один голос, если в учредительном договоре не установлен иной порядок определения количества голосов, в том числе в зависимости от степени участия или размеров вклада. Возможно совместное ведение дел товарищества его участниками. В этом случае при заключении любой сделки требуется согласие каждого из участвующих в товариществе. Если учредительным договором ведение дел товарищества возложено на одного или нескольких участников, то остальные участники также вправе совершать любые сделки, если иное не определено учредительным договором, но лишь на основании доверенности, выданной участником (участниками), на которого возложено ведение дел товарищества.

Главной обязанностью участника полного товарищества является внесение вклада в уставной фонд товарищества. При этом не менее половины своего вклада участник обязан внести к моменту регистрации товарищества, а остальную часть - в сроки, установленные учредительным договором. Кроме этого, на участников товарищества возлагается обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества, участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора и выполнять иные обязанности, возложенные на участников товарищества законодательством.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном фонде, или в ином порядке, предусмотренном в учредительном договоре или специальном соглашении участников товарищества.

Право собственности на вклад участников принадлежит товариществу, как юридическому лицу. Однако участник товарищества имеет обязательственные права в отношении товарищества, и в силу правил ст.64 ГК вправе требовать передаче ему части имущества в случае ликвидации товарищества. Также в случае выхода или исключения из товарищества участнику выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответственно его доле в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительным договором, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю.

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому участнику товарищества, либо третьему лицу. При этом преимущественное право покупки доли или ее части предоставляется участникам товарищества.

В случае смерти участника товарищества, либо объявления его умершим, его наследник имеет право вступить в товарищество с согласия других его участников. При ликвидации юридического лица - участникам товарищества, его доля в товариществе выделяется в соответствии с п.2 ст.64 ГК.

Правила ГК представляют возможность обращения взыскания на долю участников товарищества по собственным долгам участника лишь в случаях, когда имущества последнего недостаточно для удовлетворения требований кредиторов.

Полное товарищество ликвидируется по решению его участников, суда и иных органов в случаях, предусмотренных законодательством . а также в случае, когда в товариществе остается один участник.

Коммандитное товарищество.

Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающим по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п.1 ст. 81 ГК).

Отличительная особенность коммандитного товарищества в том, что:

а) к участию в товариществе допускаются лица, которые несут ограниченную ответственность по обязательствам товарищества;

б) выбытие таких лиц из товарищества является основанием для ликвидации товарищества;

в) указанные лица ограничивают свое участие в товариществе лишь своим капиталом;

г) закон ограничивает возможность участия в коммандитном товариществе в качестве вкладчиков (коммандитов).

Лицо может быть полным товарищем лишь в одном коммандитном товариществе, без ограничения возможности быть вкладчиком другого коммандитного товарищества. Вместе с тем, полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества, а участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товариществе.

Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который должен содержать помимо сведений, указанных в п.2 ст.48 ГК, условия о размере и составе уставного фонда товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в уставном фонде; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов, о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами в соответствии с законодательством о полном товариществе. Вкладчики товарищества не вправе участвовать в управлении делами, а выступать от имени товарищества могут лишь по доверенности.

На участников коммандитного товарищества возлагаются такие же обязанности, как и на участников полного товарищества.

Вкладчики товарищества обязаны внести вклад в уставный фонд. Они наделены также ограниченными правами, а именно: получать часть прибыли товарищества; знакомиться с годовыми отчетами и балансом товарищества; по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренным учредительным договором; передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому вкладчику или третьему лицу.

Вкладчик товарищества может быть наделен и дополнительными правами, содержание которых оговаривается в учредительном договоре.

Коммандитное товарищество ликвидируются при выбытии из него всех вкладчиков, но может быть преобразовано по решению полных товарищей в полное товарищество. Если же в составе товарищества остался один участник, то товарищество может быть преобразовано в унитарное предприятие.

Коммандитное товарищество ликвидируется так же, по тем же основаниям, что и полное товарищество.

Необходимым условием сохранения правосубъектности коммандитного товарищества является наличие одного полного товарища и одного вкладчика.

При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение взносов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

Оставшееся имущество распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

Общество с ограниченной ответственностью.

Основу правового регулирования создания и деятельности хозяйственных обществ составляют ГК и Закон Республики Беларусь « О хозяйственных обществах».

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров ( ч. 1 ст. 91 Закона « О хозяйственных обществах » ).

Для учреждения общества необходимо не менее двух участников. Участниками общества могут быть физические и юридические лица. Вместе с тем, государственные органы и органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками общества, если иное не установлено законодательством. Унитарные предприятия, а также финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками общества с разрешения собственника или уполномоченного им органа, если иное не установлено законодательными актами.

Уставный фонд общества составляется из стоимости вкладов его участников. Участники не отвечают по обязательствам самого общества и несут лишь риск убытков, которые могут возникнуть в ходе хозяйственной, предпринимательской деятельности общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставный фонд общества. Участники общества, не полностью внесшие вклад, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества. Не допускается освобождение участника общества от обязанности внесения вклада в уставный фонд, в том числе путем зачета требований к обществу, за исключением случаев, установленных законодательными актами.

Общество с ограниченной ответственностью создается и действует на основании учредительного договора и устава. Учредительные документы общества помимо сведений, указанных в ст. 14 Закона « О хозяйственных обществах » должны содержать: размер уставного фонда общества; перечень участников общества и сведения о размере долей в уставном фонде общества каждого из его участников; размер, состав, сроки и порядок внесения участниками общества вкладов в уставный фонд общества; ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; состав и компетенцию органов управления; порядок принятия органами управления общества решений, включая перечень вопросов, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; указание на орган общества, к компетенции которого отнесены вопросы создания и ликвидации представительств и филиалов этого общества; порядок выхода участника из общества, а также порядок его исключения из общества; порядок перехода доли ( части доли ) в уставном фонде общества к другому лицу; а также иные сведения, если необходимость их включения в учредительные документы предусмотрена Законом « О хозяйственных обществах ». При этом следует отграничивать учредительный договор как гражданско - правовой документ, который подписывается всеми участниками общества и регулирует отношения между самими участниками, и устав, как особый локальный нормативный акт, утверждаемый учредителями, который имеет юридическую значимость не только для участников самого общества, но и для третьих лиц, вступающих с обществом в гражданско - правовые отношения.

Уставной фонд общества составляется из стоимости вкладов его участников и указывается в уставе общества. Уставный фонд общества определяет минимальный размер имущества этого общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Уставный фонд должен быть не менее минимального размера, предусмотренного законодательством.

Вкладом в уставный фонд общества могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. Вкладом не может быть имущество, если право на его отчуждение ограниченно собственником, законодательством или договором. Закон « О хозяйственных обществах » ( ч. 3 ст. 29 ) не допускает формирование уставного фонда общества исключительно за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд общества, не может быть более пятидесяти процентов предусмотренного законодательством минимального размера уставного фонда. Неденежный вклад в уставный фонд общества подлежит денежной оценке и экспертизе, проводимой в порядке, установленном законодательством. Учредительными документами общества могут быть установлены виды имущества, которые не могут быть вкладом в уставный фонд этого общества.

При внесении в качестве вклада в уставный фонд права пользования имуществом на ограниченный срок размер такого вклада определяется исходя из арендной платы, исчисленной в порядке, установленном законодательством, за весь этот срок. В случае прекращения права пользования имуществом или ликвидации общества ранее указанного срока вклад участника признается не внесенным на сумму арендной платы за оставшийся период, если только иное не предусмотрено учредительными документами.

Риск случайной гибели, случайной порчи или случайного повреждения имущества, внесенного в виде неденежного вклада в уставный фонд общества, возлагается на это общество.

Предполагается, что на протяжении всего периода деятельности общества минимальный размер его уставного фонда должен соответствовать требованиям законодательства. Любые же изменения размера уставного фонда (не ниже установленной минимальной границы) означает необходимость внесения изменений в учредительные документы общества.

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества будет меньше уставного фонда, общество обязано объявить и зарегистрировать в порядке, установленном Законом « О хозяйственных обществах » и иным законодательством, уменьшение своего уставного фонда. Если стоимость чистых активов общества становится меньше определенного законодательством минимального размера уставного фонда, общество подлежит ликвидации. Состав активов, порядок их оценки, учета и переоценки устанавливается Законом “О бухгалтерском учете и отчетности” и иным законодательством РБ.

Уменьшение уставного фонда общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, установленном ч. 6 ст. 28 Закона « О хозяйственных обществах ». Уменьшение уставного фонда может осуществляться посредством пропорционального изменения стоимости вкладов всех участников в уставном фонде общества, если иное не установлено его учредительными документами или решением общего собрания участников общества, принятым единогласно. В случае уменьшения уставного фонда общества путем уменьшения стоимости вкладов всех его участников размеры долей всех участников общества остаются без изменения. Увеличение уставного фонда общества допускается лишь после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме и в порядке, установленном ст. 105 Закона « О хозяйственных обществах ». Уставной фонд общества может увеличиваться за счет: имущества общества; внесения дополнительных вкладов всеми участниками общества; внесения дополнительных вкладов одним или несколькими участниками общества; внесения вкладов третьими лицами, принимаемыми в общество, если только это не запрещено его уставом.

Размер доли участника в уставном фонде общества определяется в процентах или в виде дроби и соответствует соотношению между стоимостью его вклада в уставный фонд и уставным фондом этого общества. Иное может быть предусмотрено учредительными документами общества. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. Учредительными документами общества могут быть ограничены максимальный размер доли его участника либо возможность изменения соотношения долей участников этого общества. Такие ограничения могут быть установлены как при учреждении общества, так и впоследствии по единогласно принятому решению общего собрания участников этого общества, которое может быть изменено или отменено в таком же порядке.

Участник общества вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли или ее части в уставном фонде общества одному или нескольким участникам общества или же самому обществу. Отчуждение участником общества своей доли или ее части третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.

Движение долей в обществе с ограниченной ответственностью, преимущественное право покупки доли, переход доли определяются по правилам ст.ст. 98 – 102 Закона « О хозяйственных обществах ».

Управление в обществе осуществляется его высшим органом - общим собранием участников, а текущее руководство деятельностью общества - его исполнительным органом, коллегиальным (дирекция, правление) или единоличным (директор, генеральный директор). По решению учредителей ( участников ) в обществе с ограниченной ответственностью в соответствии с его учредительными документами может быть создан совет директоров ( наблюдательный совет ). Порядок образования и деятельности органов управления общества определяются Законом « О хозяйственных обществах », иными законодательными актами и учредительными документами общества.

К компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

- определение основных направлений деятельности общества;

- решение об участии в объединениях юридических лиц, объединениях юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, создаваемых в формах, предусмотренных законодательными актами;

- решение о создании ликвидации представительств филиалов общества;

- решение о создании других юридических лиц, а также об участии в них;

- решение о создании, реорганизации и ликвидации обществом унитарных предприятий;

- определение условий оплаты труда членов исполнительных органов общества или размера оплаты услуг управляющей организации ( управляющего );

- утверждение денежной оценки неденежных вкладов в уставный фонд общества на основании заключения экспертизы достоверности их оценки.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

- изменение учредительных документов общества;

- изменение размера уставного фонда общества;

- избрание членов совета директоров ( наблюдательного совета ) и ревизионной комиссии ( ревизора ) общества и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение прибыли и убытков общества при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии ( ревизора ) и в соответствии с положениями ст.ст. 61 и 110 Закона « О хозяйственных обществах » - аудиторской организацией или аудитора – индивидуального предпринимателя;

- решение о реорганизации общества и об утверждении передаточного акта или разделительного баланса;

- решение о ликвидации общества, создание ликвидационной комиссии, назначение ее председателя или ликвидатора и утверждение промежуточного ликвидационного и ликвидационного балансов, за исключением случаев, когда решение о ликвидации общества принято регистрирующим органом или судом в соответствии с законодательными актами;

- определение размера вознаграждений и компенсации расходов членам совета директоров ( наблюдательного совета ), ревизионной комиссии ( ревизору ) общества за исполнение ими своих обязанностей;

- решение о предоставлении безвозмездной ( спонсорской ) помощи в соответствии с законодательными актами;

- предоставление иным органам управления общества права принятия решений по отдельным вопросам, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания участников общества;

- определение порядка ведения общего собрания участников общества в части, не урегулированной Законом « О хозяйственных обществах », иным законодательством, учредительными документами и локальными нормативными актами общества;

- образование исполнительных органов общества о досрочное прекращение их полномочий;

- установление размера, формы, порядка и срока внесения участниками общества дополнительных вкладов в уставный фонд и определение размеров долей каждого участника в уставном фонде;

- решение о приобретении обществом доли ( части доли ) его участника в уставном фонде;

- решение о принятии новых участников в общество;

- принятие и утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг.

Порядок распределения прибыли общества с ограниченной ответственностью определяется правилами ст. 96 Закона « О хозяйственных обществах ». Часть прибыли общества, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов и других обязательных платежей, покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине самого общества, и отчислений в фонды этого общества, за исключением случаев, установленных ст. 96 Закона, может быть распределена между его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде общества, если иное не установлено его учредительными документами. Решения о внесении изменений в учредительные документы общества, касающиеся порядка распределения прибыли между его участниками, принимаются всеми участниками общества единогласно.

Общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками общества и ее выплате, а также выплачивать эту прибыль:

- до полной оплаты всего уставного фонда общества;

- до выплаты действительной стоимости доли или ее части участника общества в случаях, установленных Законом « О хозяйственных обществах »;

- если общество имеет устойчивый характер неплатежеспособности в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности ( банкротстве ) или если указанный характер неплатежеспособности приобретается обществом в результате такой выплаты;

- если на момент принятия такого решения либо на момент выплаты прибыли стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного фонда и резервных фондов или станет меньше их суммы в результате такой выплаты.

В случае прекращения указанных обстоятельств, общество обязано выплатить участникам часть прибыли, решение о распределении и выплате которой было принято в установленном порядке.

Участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. Порядок и условия выхода ( исключения ) из общества устанавливаются ст. 103 Закона « О хозяйственных обществах ».

Реорганизация и ликвидация общества возможна по добровольно и единогласно принятому решению его участников. Иные основания реорганизации и ликвидации общества Законом « О хозяйственных обществах » и иными законодательными актами. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе общества остался один участник.

Общество с дополнительной ответственностью.

Обществом с дополнительной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее размера, установленного законодательными актами, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества с дополнительной ответственностью ( ч. 1 ст. 112 Закона « О хозяйственных обществах » ).

Учредительными документами общества может быть предусмотрен иной порядок распределения дополнительной ответственности между его участниками.

В случае экономической несостоятельности ( банкротстве ) одного из участников общества либо недостаточности имущества одного или нескольких участников общества для обеспечения причитающейся с них доли дополнительной ответственности ответственность по обязательством общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если учредительными документами не предусмотрен иной порядок распределения ответственности.

Учредительные документы общества кроме сведений, указанных в ст.ст. 14 и 92 Закона « О хозяйственных обществах » должны содержать сведения о размере дополнительной ответственности участников общества и порядке ее распределения между участниками.

Общество с дополнительной ответственностью вправе уменьшить, но не менее размера установленного законодательными актами, или увеличить размер дополнительной ответственности участников общества. Для уменьшения размера дополнительной ответственности требуется уведомить кредиторов общества. Увеличение размера дополнительной ответственности требует согласия всех участников общества.

Кредиторы общества вправе при уменьшении размера дополнительной ответственности участников общества потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

К обществу с дополнительной ответственностью применяются нормы Закона « О хозяйственных обществах » об обществе с ограниченной ответственностью, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Акционерное общество.

Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций. Уставный фонд акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций ( ст. 65 Закона « О хозяйственных обществах ».

Основные положения об акционерных обществах содержатся в ГК, в главе 8 Закона « О хозяйственных обществах ». Положения, предусмотренные главами 1 – 7 данного Закона, применяются к акционерным обществам, если иное не установлено главой 8 Закона.

Различают открытое ( ОАО ) и закрытое ( ЗАО ) акционерное общество. В открытом акционерном обществе его участники вправе отчуждать принадлежащие им акции неограниченному кругу лиц без согласия других акционеров общества. ОАО вправе производить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную их продажу на условиях, устанавливаемых законодательством о ценных бумагах. В закрытом акционерном обществе его участники могут отчуждать принадлежащие им акции только с согласия других акционеров и / или ограниченному кругу лиц. ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число участников ЗАО не должно превышать пятидесяти. В противном случае ЗАО подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников общества не уменьшится до установленного предела.

Создание акционерного общества включает в себя заключение договора о создании акционерного общества ( ст. 11 и 67 Закона « О хозяйственных обществах » ), проведение учредительного собрания акционерного общества ( ст. 12 и ст. 68 Закона ), размещение акций ( ст. 76 Закона ), государственную регистрацию акционерного общества ( ст. 10 Закона ).

Учредительным документом АО является устав. Кроме сведений, указанных в ч. 3 ст. 14 Закона « О хозяйственных обществах » устав АО должен содержать сведения: об общем количестве акций, их номинальной стоимости, о категориях акций, выпускаемых акционерным обществом, количество акций каждой категории; о фиксированном размере дивиденда по привилегированным акциям ( в стоимостном или процентном выражении по отношению к номинальной стоимости акций ) либо о порядке его определения ( в случае выпуска привилегированных акций ); о фиксированной стоимости имущества ( в стоимостном или процентном выражении по отношению к номинальной стоимости акций), подлежащего передаче владельцу привилегированной акции в случае ликвидации АО, либо о порядке ее определения ( в случае выпуска привилегированных акций ); об очередности выплаты дивидендов по каждому типу привилегированных акций, а также распределения имущества между акционерами – владельцами этих акций в случае ликвидации акционерного общества ( в случае выпуска привилегированных акций нескольких типов ). Устав АО должен содержать и иные сведения, если необходимость их включения в устав предусмотрена Законом « О хозяйственных обществах ». Устав закрытого акционерного общества должен содержать сведения о круге лиц либо о порядке определения круга лиц, среди которых возможно размещение и обращение акций, выпускаемых ЗАО. К уставу ЗАО прилагается список его участников.

Правовая природа акционерного общества проявляется в акциях. Акция – это бессрочная ценная бумага, свидетельствующая о вкладе в уставный фонд АО и удостоверяющая в соответствии с Законом « О хозяйственных обществах » и уставом АО права ее владельца на: а) участие в управлении АО ( формальное значение ); б) получение части прибыли в виде дивидендов и части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации АО ( материальное значение ).

Особенности акций характеризуют следующие нормы ст. 70 Закона « О хозяйственных обществах »:

- номинальная стоимость всех выпускаемых АО акций должна быть одинаковой;

- не допускается выпуск акций в качестве ордерных ценных бумаг или ценных бумаг на предъявителя;

- АО вправе выпускать акций двух категорий: простые ( обыкновенные ) и привилегированные;

- каждая простая акция удостоверяет одинаковый объем прав акционера;

- уставом АО может быть предусмотрен выпуск привилегированных акций одного или нескольких типов;

- каждая привилегированная акция одного типа удостоверяет одинаковый объем прав акционера, определенный уставом АО с соблюдением требований Закона « О хозяйственных обществах »;

- типы привилегированных акций различаются объемом удостоверяемых ими прав, в том числе фиксированным размером дивиденда, и / или очередностью его выплаты, и / или фиксированной стоимостью имущества, подлежащего передаче в случае ликвидации АО, и / или очередностью его распределения;

- с передачей акции все удостоверяемые ею права переходят в совокупности;

- доля привилегированных акций всех типов в общем объеме уставного фонда АО не должна превышать двадцати пяти процентов;

- законодательными актами или уставом АО могут быть установлены ограничения суммарной номинальной стоимости или количества простых и привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, либо доли принадлежащих ему акций в общем объеме уставного фонда АО.

Органами управления АО являются: общее собрание акционеров – высший орган управления; правление ( дирекция, директор, генеральный директор ) – исполнительный орган; совет директоров ( наблюдательный совет ) к компетенции которого относятся вопросы общего руководства деятельностью общества.

Компетенция общего собрания, порядок голосования и принятия решений, а также иные положения определяются прежде всего нормами ст. ст. 34, 35, 36, 38, 41 – 49, 79, 83 Закона « О хозяйственных обществах ». Положения об исполнительном органе содержатся в ст.ст. 53 – 55 Закона. Положения о совете директоров ( наблюдательном совете ) в ст.ст. 33, 84, 85 Закона.

Компетенция общего собрания акционеров:

- определение основных направлений деятельности АО;

- решение об участии в объединениях юридических лиц, объединениях юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, создаваемых в формах, предусмотренных законодательными актами;

- решение о создании и ликвидации представительств и филиалов АО;

- решение о создании других юридических лиц, а также об участии в них;

- решение о создании, реорганизации и ликвидации унитарных предприятий;

- определение условий оплаты труда членов исполнительных органов АО или размера оплаты услуг управляющей организации ( управляющего );

- утверждение денежной оценки неденежных вкладов в уставный фонд на основании заключения экспертизы достоверности их оценки;

- образование исполнительных органов АО и досрочное прекращение их полномочий, если только решение этих вопросов не отнесено уставом АО к компетенции совета директоров ( наблюдательного совета );

- принятия решения о приобретении АО размещенных им акций, если решение этого вопроса не отнесено уставом АО в соответствии с абз. 3 ч. 1 ст. 77 Закона « О хозяйственных обществах » к компетенции совета директоров ( наблюдательного совета ).

Исключительная компетенция общего собрания акционеров определяется ст.ст. 34 и 79 Закона « О хозяйственных обществах ». К исключительной компетенции относятся:

- изменение учредительных документов АО;

- изменение размера уставного фонда АО;

- избрание членов совета директоров ( наблюдательного совета ) и ревизионной комиссии ( ревизора ) АО и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков АО и распределение прибыли и убытков АО при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии ( ревизора ) и в установленных Законом « О хозяйственных обществах » случаях – аудиторской организации или аудитора – индивидуального предпринимателя;

- решение о реорганизации АО и об утверждении передаточного акта или разделительного баланса;

- решение о ликвидации АО, создание ликвидационной комиссии, назначение ее председателя или ликвидатора и утверждение промежуточного ликвидационного и ликвидационного балансов, за исключением случаев, когда решение о ликвидации АО принято регистрирующим органом или судов в соответствии с законодательными актами;

- определение размера вознаграждений и компенсации расходов членам совета директоров ( наблюдательного совета ), ревизионной комиссии ( ревизору ) АО за исполнение ими своих обязанностей;

- решение о предоставлении безвозмездной ( спонсорской ) помощи в соответствии с законодательными актами;

- предоставление иным органам управления АО права принятия решений по отдельным вопросам, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания акционеров;

- определение порядка ведения общего собрания акционеров в части, не урегулированной Законом « О хозяйственных обществах », иным законодательством, учредительными документами и локальными нормативными актами АО;

- принятие и утверждение решения о выпуске акций.

К исключительной компетенции общего собрания АО его учредительными документами может быть отнесено решение и иных вопросов.

Не является органом управления ревизионная комиссия или ревизор, которые осуществляют внутренний контроль финансовой и хозяйственной деятельности акционерного общества. Ревизионная комиссия осуществляет внутренний контроль финансовой и хозяйственной деятельности открытого акционерного общества. Положения о ревизионной комиссии ( ревизоре ) содержатся в ст.ст. 59, 60, 86 Закона « О хозяйственных обществах ».

АО вправе, за исключением случаев, установленных ч. 5 ст. 72 Закона « О хозяйственных обществах », распределять между акционерами часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей и покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине АО, посредством выплаты дивидендов. Часть прибыли АО может быть направлено им на формирование специального фонда для накопления и выплаты дивидендов по привилегированным акциям. Порядок объявления и выплаты дивидендов определяется уставом АО, за исключением срока выплаты дивидендов, который может быть определен решением общего собрания акционеров. Если уставом АО либо решением общего собрания акционеров срок выплаты дивидендов не определен, он не должен превышать шестидесяти дней со дня принятия решения об объявлении и выплате дивидендов.

АО не вправе принимать решения об объявлении и выплате дивидендов, а также выплачивать дивиденды, если:

- уставный фонд оплачен не полностью;

- стоимость чистых активов АО меньше суммы его уставного фонда и резервных фондов либо станет меньше их суммы в результате выплаты дивидендов;

- АО имеет устойчивый характер неплатежеспособности в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности ( банкротстве ) или если такая неплатежеспособность появится у АО в результате выплаты дивидендов;

- не завершен в соответствии со ст. 78 Закона « О хозяйственных обществах » выкуп акций АО по требованию его акционеров.

Уставный фонд АО может быть увеличен или уменьшен в порядке, предусмотренном ст.ст. 74 и 75 Закона « О хозяйственных обществах ».

АО вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе этого общества остался один участник. При реорганизации АО в форме преобразования в АО другого вида или в иную форму коммерческой организации акции реорганизуемого АО аннулируются в соответствии с законодательством о ценных бумагах.

Производственный кооператив.

Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе (п.1 ст.107 ГК).

Для создания производственного кооператива необходимо участие не менее чем трех лиц. При этом участниками производственного кооператива могут быть только физические лица.

Производственный кооператив создается на добровольной основе по решению общего собрания его участников. Собрание утверждает устав, который помимо сведений, содержащихся в п.2 ст.48 ГК, должен содержать условия о размере паевых взносов членов кооператива, о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства; о размере и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решения.

Устав является единственным учредительным документом производственного кооператива.

Органами управления производственным кооперативом являются общее собрание членов кооператива, правление и/или председатель. Вместе с тем, ГК допускает также возможность создания наблюдательного совета.

Общее собрание членов кооператива является его высшим органом управления. К его исключительной компетенции относится: изменение устава кооператива; образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива; прием и исключение членов кооператива; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков; решение о реорганизации и ликвидации кооператива. Законодательством и уставом к исключительной компетенции общего собрания может быть отнесено решение и иных вопросов.

Имущество, собственником которого является производственный кооператив, как юридическое лицо, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.

В кооперативе по единогласному решению его членов могут образовываться неделимые фонды, на образование и состав которых должно быть указано в уставе кооператива. Неделимые фонды могут быть использованы лишь на определенные, предусмотренные уставом цели и не подлежат выделу или разделу при выходе или исключении члена кооператива из его состава.

Член кооператива вправе выйти из кооператива. В этом случае ему выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю, а также осуществляются другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Выплаты осуществляются по окончании финансового года. Таковым считается период с 1 января (для вновь создаваемых предприятий - с момента государственной регистрации) по 31 декабря. Необходимым условием для осуществления таких выплат является наличие утвержденного бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом.

При исключении из кооператива за членом кооператива сохраняется право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива, в соответствии с п.1 ст.111 ГК.

Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательством и уставом кооператива.

С согласия кооператива возможна передача пая и любому другому лицу, не являющемуся членом кооператива. При этом члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки пая или его части.

В случае смерти члена кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом. В противном случае наследникам выплачивается стоимость пая умершего члена кооператива.

На пай члена кооператива может быть обращено взыскание по собственным долгам члена кооператива, но лишь при недостатке его собственного имущества, в порядке, предусмотренном законодательством и уставом.

Производственный кооператив может быть реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяется законодательством.

В случае, если в составе кооператива осталось менее трех его членов, кооператив по единогласному решению может быт преобразован в хозяйственное товарищество или общество, либо в унитарное предприятие.

Унитарное предприятие.

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам ( долям, паям ), в том числе между работниками предприятия ( п.1 ст.113 ГК ).

Унитарное предприятие, будучи коммерческой организацией, осуществляет свою деятельность, используя имущество, находящееся в государственной или частной собственности. Имущество республиканского унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (казенное предприятие). Имущество коммунального, а также частного унитарного предприятия принадлежит таким предприятиям на праве хозяйственного ведения. Имущество дочернего унитарного предприятия находится в собственности собственника имущества предприятия-учредителя и принадлежит дочернему предприятию на праве хозяйственного ведения.

Устав унитарного предприятия должен содержать помимо сведений, указанных в п.2 ст.48 ГК, сведения о предмете и целях деятельности предприятия, о размере уставного фонда, порядке и источниках его формирования.

Закон не допускает долевую собственность на унитарное предприятие. Раздел имущества, находящегося в совместной собственности супругов, а также переход права собственности на имущество унитарного предприятия в порядке наследования, правопреемства, либо иными, не противоречащими законодательству способами к двум и более лицам является основание для реорганизации унитарного предприятия, либо преобразования в хозяйственное товарищество или общество. В п.2 ст.113 ГК содержится указание и на иные последствия такого раздела имущества или перехода права собственности.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществам, и не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества, за исключением случаев, предусмотренных ГК.

Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на форму собственности.

Унитарное предприятие имеет единоличный орган – руководителя, как правило, это директор, который назначается собственником имущества либо уполномоченным собственником органом.

Предполагается, что порядок создания и деятельности унитарного предприятия должен регулироваться специальным нормативным правовым актом.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 23 июля 2004 г. № 913 утверждено Положение о порядке создания унитарных предприятий, учреждений, имущество которых находится в республиканской собственности, их реорганизации и ликвидации.

Закон « О хозяйственных обществах » содержит положения об унитарном предприятии хозяйственного общества. В соответствии со ст. 9 Закона хозяйственное общество может быть учредителем унитарного предприятия, которое действует на основании устава, утвержденного этим хозяйственным обществом. Имущество унитарного предприятия, учрежденного хозяйственным обществом, находится в собственности хозяйственного общества – учредителя этого унитарного предприятия и принадлежит унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения.

Крестьянское (фермерское) хозяйство.

Первоначально Гражданский кодекс среди иных коммерческих организаций не различал крестьянское (фермерское) хозяйство. Порядок создания и деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства регулировался Законом Республики Беларусь « О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (1991г.). Позднее стали появляться и иные нормативные правовые акты, направленные на регулирование отношений с участием крестьянских (фермерских) хозяйств, например Указ Президента Республики Беларусь от 01.04.1998 г. « О некоторых мерах по совершенствованию регулирования деятельности крестьянских (фермерских) хозяйств». Законом Республики Беларусь от 14.07.2000 г. № 415-3 « О внесении изменений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» перечень коммерческих организаций (п. 2 ст. 46 ГК) был дополнен крестьянским (фермерским) хозяйством. С принятием этого Закона крестьянское (фермерское) хозяйство получило статус юридического лица, в связи с чем на крестьянское (фермерское) хозяйство должны распространяться общие положения Гражданского кодекса о юридических лицах.

Законопроект о крестьянском (фермерском) хозяйстве определял крестьянское (фермерское) хозяйство как коммерческую организацию, созданную одним гражданином или членами лишь одной семьи. ²

В настоящее время правовое положение, условия создания, деятельности реорганизации и ликвидации крестьянского ( фермерского ) хозяйства, а также права и обязанности его членов определяются Законом Республики Беларусь « О крестьянском (фермерском) хозяйстве » в редакции Закона Республики Беларусь от 19.07.2005 г. « О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Беларусь по вопросам правового положения крестьянского ( фермерского ) хозяйства. В главу 4 ГК включен параграф 4' «Крестьянское (фермерское хозяйство».

Крестьянским ( фермерским ) хозяйством признается коммерческая организация, созданная одним гражданином ( членами одной семьи ), внесшим ( внесшими ) имущественные вклады, для осуществления предпринимательской деятельности по производству сельскохозяйственной продукции, а также по ее переработке, хранению, транспортировке и реализации, основанной на его ( их ) личном трудовом участии и использовании земельного участка, предоставленного для этих целей в соответствии с законодательством об охране и использовании земель ( п. 1 ст. 1 Закона « О крестьянском фермерском) хозяйстве ».

Собственником имущества, переданного в качестве вклада в уставный фонд фермерского хозяйства его учредителями ( членами ) является само фермерское хозяйство как юридическое лицо. Фермерское хозяйство является также собственником имущества, произведенного и приобретенного им самим в процессе деятельности. Члены фермерского хозяйства имеют обязательственные права в отношении этого фермерского хозяйства.

Создание фермерского хозяйства отличается своими особенностями. Так, преимущественное право на создание фермерских хозяйств на земельных участках, изъятых у ликвидируемых и реорганизуемых сельскохозяйственных организаций, имеют члены ( работники ) этих сельскохозяйственных организаций.

Решение о создании фермерского хозяйства оформляется протоколом собрания учредителей кроме случаев создания фермерского хозяйства одним гражданином.

Учредительным документом фермерского хозяйства является устав, в котором указываются:

- наименование фермерского хозяйства, которое должно содержать слова «крестьянское ( фермерское ) хозяйство» либо « фермерское хозяйство» или «крестьянское хозяйство»;

- сведения о главе и иных членах фермерского хозяйства ( фамилия, имя, отчество, паспортные данные, место жительства );

- место нахождения фермерского хозяйства;

- цели деятельности фермерского хозяйства;

- размер уставного фонда фермерского хозяйства, размер вкладов в уставный фонд его членов, состав, сроки и порядок их внесения;

- размер долей членов фермерского хозяйства в уставном фонде;

- порядок формирования имущества фермерского хозяйства и условия распоряжения им;

- порядок трудового участия членов фермерского хозяйства в деятельности фермерского хозяйства;

- порядок распределения прибыли фермерского хозяйства;

- порядок вступления в состав членов фермерского хозяйства новых членов, выхода и исключения из состава членов фермерского хозяйства;

- порядок управления деятельностью фермерского хозяйства, прекращения его деятельности.

Устав фермерского хозяйства может содержать и иные, не противоречащие законодательству положения, связанные с особенностями деятельности фермерского хозяйства.

Уставный фонд фермерского хозяйства формируется из стоимости вкладов учредителей ( членов ) фермерского хозяйства. Размер уставного фонда фермерского хозяйства должен быть не менее минимального размера, предусмотренного законодательством.

Вкладом в уставный фонд фермерского хозяйства могут быть принадлежащие учредителям ( членам ) фермерского хозяйства на праве собственности ( в том числе общей собственности ) вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка вклада в уставный фонд подлежит экспертизе в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов фермерского хозяйства окажется менее уставного фонда, фермерское хозяйство обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного фонда. В случае, если стоимость чистых активов менее определенного законодательством минимального размера уставного фонда, фермерское хозяйство подлежит ликвидации в установленном порядке.

Не могут быть использованы для формирования и увеличения размера уставного фонда фермерского хозяйства привлеченные средства.

Уставный фонд фермерского хозяйства делится на доли. Исключение составляют случаи создания фермерского хозяйства одним гражданином. Размер доли учредителя (члена) фермерского хозяйства в уставном фонде определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли учредителя фермерского хозяйства на момент формирования уставного фонда фермерского хозяйства равняется отношению стоимости его вклада в уставный фонд к размеру уставного фонда фермерского хозяйства. Стоимость доли учредителя (члена) фермерского хозяйства в имуществе фермерского хозяйства равняется части стоимости чистых активов фермерского хозяйства, пропорциональной размеру его доли в уставном фонде фермерского хозяйства.

Уставный фонд фермерского хозяйства может быть уменьшен или увеличен. Уменьшение уставного фонда допускается после уведомления всех кредиторов фермерского хозяйства. В этом случае кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств фермерского хозяйства и возмещения им убытков. Увеличение уставного фонда допускается после внесения всеми учредителями (членами) вкладов в уставный фонд в полном объеме. Увеличение уставного фонда возможно за счет имущества фермерского хозяйства, дополнительных вкладов в уставный фонд членов фермерского хозяйства и / или за счет вкладов в уставный фонд граждан, принимаемых в состав членов фермерского хозяйства в качестве новых членов. При увеличении уставного фонда фермерского хозяйства за счет его имущества размер доли члена фермерского хозяйства может быть изменен с учетом вклада в уставный фонд и / или личного трудового участия члена фермерского хозяйства в его деятельности по решению общего собрания членов фермерского хозяйства.

Основу деятельности фермерского хозяйства составляют отношения внутри семьи. Членами фермерского хозяйства могут быть дееспособные граждане, являющиеся членами одной семьи. В данном случае членами семьи признаются супруги, их родители (усыновители), дети ( в том числе усыновленные ), братья и сестры, супруги и дети указанных лиц, а также и другие лица, признанные членами семьи в соответствии с законодательством о браке и семье. Членство в фермерском хозяйстве носит устойчивый характер – сохраняется, если иное не предусмотрено уставом за членами фермерского хозяйства, которые не могут принимать личное трудовое участие в деятельности фермерского хозяйства в связи с : выходом на пенсию по возрасту или инвалидности – пожизненно; переходом на работу на выборную должность, прохождением военной службы по призыву, обучением по дневной форме в учреждениях образования, обеспечивающих получение высшего, среднего специального и профессионально-технического образования, - на время работы на выборной должности, прохождения военной службы по призыву, обучения по дневной форме в таких учреждениях образования.

Состав членов фермерского хозяйства может быть изменен при наличии следующих оснований: принятие нового члена фермерского хозяйства, в том числе в результате уступки доли ( ее части ) члена фермерского хозяйства в уставном фонде фермерского хозяйства; выход члена фермерского хозяйства из состава членов фермерского хозяйства; исключение члена фермерского хозяйства из состава членов фермерского хозяйства; смерть члена фермерского хозяйства или объявление его умершим.

Порядок принятия нового члена фермерского хозяйства в его состав, выход и исключение члена фермерского хозяйства из его состава, а также изменение состава членов фермерского хозяйства в случае смерти члена фермерского хозяйства определяются по правилам ст.ст. 10 – 13 Закона « О крестьянском ( фермерском ) хозяйстве ».

В состав членов фермерского хозяйства может быть принят гражданин, соответствующий требованиям, содержащимся в п. 1 ст. 4 и п. 1 ст. 8 Закона « О крестьянском ( фермерском ) хозяйстве » при условии внесения вклада в уставный фонд, а также в результате уступки доли ( ее части ) члена фермерского хозяйства в уставном фонде в порядке, установленном уставом.

Член фермерского хозяйства вправе в любое время выйти из его состава и не связан при этом согласием других членов хозяйства. Требуется лишь предварительное их уведомление в порядке и на условиях, предусмотренных уставом, но не позднее, чем за месяц до выхода.

Возможно и исключение члена фермерского хозяйства из его состава на основании решения общего собрания членов фермерского хозяйства в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения им обязанностей, предусмотренных Законом « О крестьянском ( фермерском ) хозяйстве », иными законодательными актами или уставом хозяйства, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим и по иным основанием, установленным уставом.

Выходящий или исключаемый из хозяйства вправе получить стоимость своей доли в имуществе хозяйства и часть прибыли, определяемой в соответствии со ст. 17 Закона «О крестьянском ( фермерском ) хозяйстве.

Члены фермерского хозяйства имеют права и несут обязанности, предусмотренные ст. 14 Закона « О крестьянском ( фермерском ) хозяйстве », иными законодательными актами и уставом фермерского хозяйства.

Фермерское хозяйство может иметь в собственности необходимые для производства сельскохозяйственной продукции, а также ее переработки, хранения, транспортировки и реализации насаждения, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птицу, сельскохозяйственную и иную технику и оборудование, транспортные средства, инвентарь, имущество частных унитарных предприятий, созданных фермерским хозяйством, другое имущество, приобретенное фермерским хозяйством, а равно принадлежащие фермерскому хозяйству имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку.

Полученные в результате деятельности фермерского хозяйства плоды, продукция и доходы являются собственностью этого хозяйства.

Источниками формирования имущества фермерского хозяйства могут быть: вклады в уставный фонд фермерского хозяйства; доходы, полученные от реализации произведенной и переработанной сельскохозяйственной продукции, а также от других видов хозяйственной деятельности, не запрещенных законодательством. Это могут быть и иные источники, не запрещенные законодательством.

Полученная фермерским хозяйством прибыль распределяется по итогам финансового года между его членами по решению общего собрания членов фермерского хозяйства соразмерно долям в уставном фонде и / или личному трудовому участию членов фермерского хозяйства в его деятельности. Уставом фермерского хозяйства может быть установлен и иной порядок распределения прибыли фермерского хозяйства.

Фермерское хозяйство отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Члены фермерского хозяйства не отвечают по его обязательствам, а хозяйство не отвечает по обязательствам членов хозяйства, за исключением случаев предусмотренных законодательством.

Фермерское хозяйство имеет свои органы управления. Управление деятельностью фермерского хозяйства состоящего из двух или более членов, осуществляют общее собрание членов фермерского хозяйства и глава фермерского хозяйства. При этом общее собрание – высший орган управления, а глава фермерского хозяйства – исполнительный орган фермерского хозяйства.

В фермерском хозяйстве, созданном одним гражданином, единственным органом управления является глава фермерского хозяйства, который вправе решить все вопросы, связанные с деятельностью хозяйства.

Статьей 20 Закона « О крестьянском ( фермерском ) хозяйстве » определена исключительная компетенция общего собрания членов фермерского хозяйства. В ст. 21 Закона содержатся положения о главе фермерского хозяйства.

Фермерское хозяйство может быть реорганизовано по решению общего собрания членов фермерского хозяйства, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

Ликвидация фермерского хозяйства может осуществляться по решению: общего собрания членов фермерского хозяйства; регистрирующего органа – при прекращении права на земельный участок, предоставленный для ведения фермерского хозяйства, в соответствии с законодательством об охране и использовании земель, а также в случае, если в составе фермерского хозяйства не осталось ни одного члена фермерского хозяйства и отсутствуют наследники или отказываются от дальнейшего ведения фермерского хозяйства, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами. Имущество ликвидируемого фермерского хозяйства, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, распределяется между его членами пропорционально их долям в уставном фонде фермерского хозяйства, а также с учетом их личного трудового участия, если иной порядок не предусмотрен уставом фермерского хозяйства.

Дочерние и зависимые общества.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое ( основное ) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде или в соответствии с заключенным между ними договором или иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом ( п. 1 ст. 105 ГК, ч. 1 ст. 7 Закона « О хозяйственных обществах » ).

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество имеет долю в уставном фонде ( акции ) этого общества в размере, соответствующем двадцати и более процентам голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников такого общества ( п. 1 ст. 106 ГК, ч. 1 ст. 8 Закона « О хозяйственных обществах » ).

Гражданский кодекс закрепляет признаки дочернего хозяйственного общества и зависимого хозяйственного общества, не выделяя тем самым эти общества в качестве самостоятельных организационно-правовых форм. Из содержания ст.ст.105 и 106 ГК следует, что дочерними или зависимыми могут быть только общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Основания отношений, ведущих к образованию дочерних обществ, могут быть материальные и формальные. Суть материального основания состоит в том, что вклад другого (основного) хозяйственного общества или товарищества по своей денежной оценке преобладает над остальной частью вклада. Формальное основание включает в себя две составляющих: участие в уставном фонде другого (основного) хозяйственного общества или товарищества; наличие договора между хозяйственным обществом и основным хозяйственным обществом или товариществом, определяющего порядок принятия решений дочерним обществом. Для признания хозяйственного общества зависимым требуется допущение уставом этого общества возможности отклонения нежелательного для другого хозяйственного общества решения, за исключением решений, принимаемых единогласно. Такое допущение основывается на закрепленном в уставе зависимого общества количестве голосов в высшем органе управления этого общества. Определяющим для признания общества зависимым следует признать предоставленную его уставом возможность отклонения нежелательного для другого хозяйственного общества решения. При наличии такой возможности не обязательно наличие преобладающего количества голосов.

В правовых формах дочерних и зависимых хозяйственных обществ создаются холдинговые компании, которые концентрируют в своих руках контрольные пакеты акций других акционерных обществ в целях управления их деятельностью. Само по себе наименование «холдинговая компания» не имеет определенного юридического содержания, так как приобрести контрольный пакет акций АО может любое другое хозяйственное товарищество или общество, обладающее для этого достаточными средствами и экономическим интересом.³

В Республике Беларусь развитие холдингов первоначально было связано с принятием Советом Министров постановления от 20.04.1993 г. № 250 « О холдингах, создаваемых в процессе приватизации».

Институт зависимых обществ оказывает воздействие на теорию юридического лица и правоприменительную практику. Юридическое зависимое лицо, по сравнению с традиционным юридическим лицом, не является больше совокупностью собственников капитала, функционирующего в данном юридическом лице. Если раньше присвоение прибыли собственниками соответствующего капитала происходило внутри самого юридического лица, то сейчас указанное присвоение осуществляется извне. Следовательно, и воля зависимого юридического лица формируется не органами юридического лица, а головной компанией. При этом последняя руководствуется, естественно, интересами всей финансовой группы в целом, а не интересами данного юридического лица. Подлинным юридическим лицом в традиционном понимании остается только головное общество.⁴

Гражданский кодекс допускает взаимное участие хозяйственных обществ в уставных фондах друг друга. Пределы такого участия и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законодательством.⁵

Некоммерческие организации.

Некоммерческие организации преследуют иные, нежели получение прибыли цели. Основные цели их деятельности перечислены в п. 3 ст. 46 ГК ( см. выше). Однако этот перечень неполный. Это могут быть и иные цели, но лишь такие, которые направлены на достижение общественных благ. Некоммерческие организации вправе заниматься и предпринимательской деятельностью, но диапазон предпринимательской деятельности некоммерческой организации ограничивается потребностями, обеспечивающими достижение ее уставных целей. С другой стороны, существо некоммерческой организации определяется принципом неделимости прибыли, в соответствии с которым полученная прибыль не распределяется между участниками некоммерческой организации.

Потребительский кооператив.

Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан либо граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных (имущественных) и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов (п.1 ст.116 ГК).

Участниками потребительского кооператива могут быть граждане, либо юридические лица. Число учредителей потребительского кооператива должно быть не менее трех. Количество участников в потребительском кооперативе не ограничивается.

Учредительным документом потребительского кооператива является его устав, который помимо сведений, указанных в п.2 ст.48 ГК должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 48 ГК, условия и порядок приема в члены кооператива и прекращения членства в нем; права и обязанности членов кооператива; условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также слово «кооператив» или слова «потребительский союз» либо «потребительское общество».

Высшим органом управления потребительским кооперативом является общее собрание его членов. Исполнительным органом являются правление и / или его председатель. Законодательством о потребительских кооперативах могут быть предусмотрены и иные органы управления.

Помимо ранее известных видов потребительских кооперативов или традиционных потребительских кооперативов, таких как жилищно-строительный кооператив, гаражный кооператив, дачный кооператив появляются новые виды потребительских кооперативов. Так, в соответствии с Законом Республики Беларусь «О государственной поддержке малого предпринимательства в Республике Беларусь» от 16 октября 1996 г. Совет Министров Республики Беларусь постановлением от 21 декабря 1999 г. № 1972 утвердил Положение об обществах взаимного кредитования субъектов малого предпринимательства. Согласно п.2 постановления от 21 декабря 1999 г. №1972 общество взаимного кредитования субъектов малого предпринимательства является некоммерческой организацией и создается в форме потребительского кооператива не менее, чем двадцатью субъектами малого предпринимательства. Имущество общества взаимного кредитования является его собственностью, а доходы (прибыль) полученные обществом не могут распределяться между его участниками.

Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае неисполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.

ГК предусматривает субсидиарную ответственность членов потребительского кооператива по его обязательствам, которая ограничивается невнесенной частью дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Доходы (прибыль), полученные потребительским кооперативом, не могут распределяться между его членами.

Законом Республики Беларусь от 25 февраля 2002 г. «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Республике Беларусь» определен порядок создания и деятельности потребительских обществ, как основного элемента системы потребительской кооперации. Закон от 25 февраля 2002 г. не распространяется на специализированные кооперативы (гаражные, жилищно-строительные и др.). В соответствии со ст.1 данного Закона потребительское общество – это добровольное объединение граждан либо граждан и юридических лиц в форме потребительского кооператива с целью удовлетворения их материальных (имущественных) и иных потребностей, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

Деятельность потребительских обществ осуществляется в сфере оптовой и розничной торговли, общественного питания, закупки у граждан и юридических лиц сельскохозяйственной продукции и сырья, изделий и продукции личных подсобных хозяйств и промыслов, дикорастущих плодов, ягод и грибов, лекарственно-технического сырья, вторичных материальных ресурсов, других видов продукции и сырья; производства сельскохозяйственной продукции, пищевых продуктов, непродовольственных товаров, продукции производственно-технического назначения; оказания платных услуг населению; организация рынков для торговли товарами и др.

Потребительское общество создается учредителями (гражданами и / или юридическими лицами) по территориальному, производственному или иному признаку на основе членства. Число учредителей должно быть не менее трех. Количество членов потребительского общества не ограничивается.

Учредительным документом потребительского общества является устав требования к содержанию которого содержатся в ст.10 Закона от 25 февраля 2002 г.

Закон предусматривает уплату вступительных и паевых взносов. Вступительный взнос направляется на покрытие расходов, связанных с деятельностью общества. В случае выхода члена потребительского общества из его состава вступительный взнос ему не возвращается. При прекращении членства в потребительском обществе паевой взнос подлежит возврату в порядке предусмотренном уставом общества.

Высшим органом управления потребительского общества является общее собрание членов потребительского общества, а при наличии в обществе кооперативных участков высшим органом его управления является собрание уполномоченных. Помимо высшего органа управления потребительское общество имеет исполнительный орган – правление, работой которого руководит его председатель.

Полномочия общего собрания, правления и председателя правления определяются Законом от 25 февраля 2002 г. и уставом потребительского общества.

Членство в потребительском обществе прекращается в случаях предусмотренных ст.15 Закона от 25 февраля 2002 г. (добровольный выход, исключение из членов общества, смерть гражданина – члена общества, ликвидация юридического лица, являющегося членом общества, ликвидация потребительского общества).

Общественные и религиозные организации.

Общественным объединением является добровольное объединение граждан, в установленном законодательством порядке объединившихся на основе общности интересов для совместной реализации гражданских, социальных, культурных и иных прав ( ч. 1 ст. 1 Закона « Об общественных объединениях » ).

Союзом ( ассоциацией ) общественных объединений является добровольное объединение общественных объединений, создаваемое на основе учредительного договора между ними для координации их уставной деятельности, представления и защиты общих законных интересов ( ч. 2 ст. 1 Закона « Об общественных объединениях » ).

Порядок создания и деятельности общественных объединений определяется общими положениями параграфа 1 главы 4 ГК, статьей 117 ГК и законодательством об общественных объединениях.

Основу правового регулирования создания и деятельности общественных объединений составляет Закон Республики Беларусь от 4 октября 1994 г. « Об общественных объединениях», который действует в редакции Закона Республики Беларусь от 19 июля 2005 г. « О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «Об общественных объединениях». Вместе с тем, действие данного Закона не распространяется на политические партии, профессиональные союзы и религиозные организации, их союзы ( ассоциации ), республиканские государственно-общественные объединения, органы территориального общественного самоуправления, иные общественные формирования, порядок создания и деятельности которых устанавливается отдельными законодательными актами.

Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 1 декабря 2000 г. № 22 были утверждены Правила оформления и рассмотрения документов, представленных для государственной регистрации политических партий, профессиональных союзов, иных общественных объединений, а также постановки на учет и государственной регистрации их организационных структур.

Граждане Республики Беларусь обладают правом создавать по своей инициативе общественные объединения, равно как и вступать в уже действующие общественные объединения.

Значимость общественных объединений определяется целями для достижения которых они создаются (реализация гражданских, экономических, социальных и культурных прав), а Закон « Об общественных объединениях » ( ст. 7 ) запрещает создание общественных объединений, союзов, имеющих целью насильственное изменение конституционного строя либо ведущих пропаганду войны, социальной, национальной, религиозной и расовой вражды.

По своему статусу общественные объединения и союзы подразделяются на международные, республиканские и местные.

Инициаторами ( учредителями ) создания общественных объединений могут выступать граждане, достигшие возраста 18 лет, за исключением молодежных и детских общественных объединений, которые могут создаваться и 16-ти летними гражданами.

Количество учредителей (членов) общественного объединения зависит от его заявляемого статуса : для международных общественных объединений – не менее 10 от Республики Беларусь и не менее чем по три от одного или нескольких иностранных государств, а также наличие на территории этих государств организационных структур этого общественного объединения; для республиканских – не менее чем по 10 от большинства областей, а также от г.Минска; для местных – не менее 10 от большинства административно-территориальных единиц территории, на которую будет распространяться деятельность объединения.

Учредительным документом общественного объединения является его устав, а учредительными документами союза – устав союза и учредительный договор союза требования к содержанию которых определены статьей 9 Закона « Об общественных объединениях ».

Устав общественного объединения, союза должен содержать: полное и сокращенное название общественного объединения, союза; цели, задачи, предмет и методы деятельности общественного объединения, союза; указание на территорию распространения деятельности общественного объединения, союза; условия и порядок приобретения и утраты членства в общественном объединении, союзе, а также порядок учета членов общественного объединения, союза; права и обязанности членов общественного объединения, союза; порядок управления деятельностью общественного объединения, союза; название, состав, порядок избрания, порядок и периодичность созыва, сроки полномочий органов общественного объединения, союза, органов организационных структур общественного объединения и их компетенцию; порядок принятия и обжалования решений органов общественного объединения, союза, органов организационных структур общественного объединения; источники и порядок формирования денежных средств и иного имущества общественного объединения, союза; орган, правомочный принимать решения о приобретении имущества и распоряжении им; пределы распоряжения имуществом общественного объединения его организационными структурами; порядок внесения изменений, дополнений в учредительные документы общественного объединения, союза; порядок реорганизации и ликвидации общественного объединения, союза и порядок использования имущества, оставшегося после ликвидации общественного объединения, союза; юридический адрес общественного объединения, союза ( место нахождения руководящего органа ); структуру общественного объединения, условия и порядок создания и прекращения деятельности его организационных структур. В уставе могут содержаться и иные положения, касающиеся создания и деятельности общественного объединения, союза и не противоречащие законодательству.

Учредительный договор союза должен содержать: полное и сокращенное название союза; порядок совместной деятельности учредителей союза по его созданию; условия передачи союзу имущества учредителей союза и других его членов; условия участия в деятельности союза учредителей союза и других его членов; условия и порядок управления деятельностью союза; условия и порядок приобретения и утраты членства в союзе; ответственность членов союза по его обязательствам.

Общественное объединение, союз, органы организационных структур общественного объединения имеют органы, компетенция которых определена ст. 10 Закона « Об общественных объединениях ». Высшим органом общественного объединения, союза является съезд, конференция, общее собрание или иное собрание членов общественного объединения или их представителей ( делегатов ), представителей членов союза. Высший орган общественного объединения, союза избирает руководящий орган, осуществляющий в период между заседаниями ( созывами ) высшего органа руководство деятельностью общественного объединения ( союза ). Внутреннюю проверку финансово-хозяйственной деятельности общественного объединения, союза, а также внутренний контроль за соответствием их деятельности законодательству и учредительным документам осуществляет избираемый высшим органом контрольно-ревизионный орган ( комиссия или ревизор ). Высшим органом организационной структуры общественного объединения в соответствии с уставом общественного объединения является конференция, общее собрание или иное собрание.

Государственную регистрацию международных и республиканских общественных объединений, союзов осуществляет Министерство юстиции республики Беларусь, а местных общественных объединений и союзов – управления юстиции областного, Минского городского исполнительного комитета. Порядок государственной регистрации общественных объединений, союзов, их символики, изменений, дополнений, внесенных в их уставы определяется правилами главы 3 Закона « Об общественных объединениях ».

Общественное объединение, союз могут иметь в собственности любое имущество, необходимое им для материального обеспечения деятельности, предусмотренной их учредительными документами, за исключением объектов, которые согласно закону могут находиться только в собственности государства. Собственником имущества общественного объединения, в том числе имущества, находящегося у организационных структур этого общественного объединения, является общественное объединение. Организационные структуры общественного объединения вправе распоряжаться имуществом общественного объединения в пределах, определяемых уставом этого общественного объединения.

Средства и имущество общественных объединений, союзов не могут перераспределяться между их членами и используются только для выполнения уставных целей и задач. Допускается использование общественными объединениями, союзами своих средств на благотворительные цели, даже если это не указано в их уставах.

Общественное объединение не отвечает по обязательством своих членов. Члены общественного объединения не отвечают по обязательствам общественного объединения, членами которого они являются.

За нарушение Конституции Республики Беларусь, Закона « Об общественных объединениях », иных актов законодательства, учредительных документов в отношении общественного объединения, союза могут быть применены следующие меры ответственности: письменное предупреждение; приостановление деятельности общественного объединения, союза; ликвидация общественного объединения, союза.

Политические партии.

Политической партией является добровольное общественное объединение, преследующее политические цели, содействующее выявлению и выражению политической воли граждан и участвующее в выборах ( ч. 1 ст. 1 Закона « О политических партиях» ).

Союзом ( ассоциацией ) политических партий является добровольное объединение политических партий, создаваемое на основе учредительного договора между ними для координации их уставной деятельности, представления и защиты общих законных интересов ( ч. 2 ст. 1 Закона « о политических партиях » ).

Основу правового регулирования создания и деятельности политических партий составляет Закон Республики Беларусь от 5 октября 1994 г. « О политических партиях» действующий в редакции Закона Республики Беларусь от 19 июля 2005 г. « О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь « О политических партиях ».

Учредителями политических партий могут быть граждане Республики Беларусь, достигшие 18-летнего возраста, обладающие избирательным правом. В качестве учредителей союза имеют право выступать политические партии ( не менее двух партий ), принявшие решение создать союз. Создание и деятельность политической партии требуют участия не менее 1000 учредителей (членов) от большинства областей Республики Беларусь и г. Минска.

Политическая партия строится исключительно по территориальному принципу и должна иметь Минскую городскую и областные организационные структуры в большинстве областей Республики Беларусь, создаваемые в порядке, установленном законодательством и уставом политической партии, в шестимесячный срок со дня государственной регистрации политической партии.

Политические партии имеют фиксированное членство. Членами политических партий могут быть лишь дееспособные граждане Республики Беларусь, которые достигли 18-ти летнего возраста. Членами союза являются политические партии, входящие в этот союз. Общие положения о членстве в политических партиях, союзах содержатся в ст. 13 Закона « О политических партиях ».

Государственную регистрацию политических партий осуществляет Министерство юстиции Республики Беларусь. Порядок осуществления государственной регистрации определяется правилами главы 3 Закона « О политических партиях ».

Учредительным документом политической партии является устав, а учредительным документом союза устав и учредительный договор. Требования к содержанию устава и учредительного договора содержатся в ст. 11 Закона « О политических партиях ». Устав политической партии должен содержать: полное и сокращенное наименование политической партии, союза; цели, задачи, предмет и методы деятельности; условия и порядок приобретения и утраты членства, права и обязанности членов, а также порядок их учета; порядок управления деятельностью политической партии, союза; название, состав, порядок избрания, порядок и периодичность созыва, сроки полномочий органов политической партии, союза, органов организационных структур политической партии и их компетенцию; порядок принятия и обжалования решений органов политической партии, союза, органов организационных структур политической партии; источники и порядок формирования денежных средств и иного имущества политической партии, союза, права их органов по распоряжению имуществом, пределы распоряжения имуществом; порядок внесения изменений, дополнений в учредительные документы, а также в программу политической партии; порядок реорганизации и ликвидации политической партии, союза и порядок использования имущества, оставшегося после ликвидации политической партии, союза; юридический адрес политической партии, союза ( место нахождения руководящего органа ); структуру политической партии, условия и порядок создания и прекращения деятельности ее организационных структур. В уставе могут содержаться и иные положения, касающиеся создания и деятельности политической партии, союза и не противоречащие законодательству.

Учредительный договор союза должен содержать: полное и сокращенно название союза; порядок совместной деятельности учредителей союза по его созданию; условия передачи союзу имущества учредителей союза и других его членов; условия участия в деятельности союза учредителей союза и других его членов; условия и порядок управления деятельностью союза; условия и порядок приобретения и утраты членства в союзе; ответственность членов союза по его обязательствам.

Политические партии, союз могут иметь в собственности любое имущество, необходимое им для материального обеспечения деятельности, предусмотренной их учредительными документами, за исключением объектов, которые согласно закону могут находиться только в собственности государства. Источниками денежных и других средств политических партий и союзов являются вступительные и членские взносы; доходы от использования имущества, издательской деятельности, распространения печатных изданий и публикаций; поступления от проводимых в уставных целях мероприятий; пожертвования и дарения. Это могут быть и иные источники, не запрещенные законодательством.

Не допускается финансирование партий из государственного бюджета. Государственные органы и иные государственные организации не имеют право финансировать политические партии. Самим политическим партиям, а также их учреждениям и организациям запрещается прямо либо косвенно получать средства и другое имущество от: иностранных государств и организаций, международных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства; анонимных жертвователей; граждан, не достигших 18-ти летнего возраста; юридических лиц зарегистрированных в установленном порядке менее чем за один год до дня внесения пожертвований; религиозных организаций, а также юридических лиц, учрежденных религиозными организациями.

Политическая партия имеет выборные органы, положения о которых закрепляются в ст. 12 Закона « О политических партиях » и уставе. Высшим органом политической партии является съезд. Высшим органом союза является съезд, конференция или иное собрание представителей политических партий, являющихся его учредителями и другими членами союза. Съезд политической партии избирает руководящий орган политической партии, союза, осуществляющий в период между заседаниями ( созывами ) съезда руководство деятельностью политической партии, союза. Съезд избирает также контрольно ревизионный орган ( комиссию или ревизора ), осуществляющий внутреннюю проверку финансово-хозяйственной деятельности политической партии, союза, а также внутренний контроль за соответствием деятельности политической партии, союза законодательству и их учредительным документам.

За нарушение Конституции Республики Беларусь, Закона « О политических партиях», иных актов законодательства, учредительных документов в отношении политической партии, союза могут быть применены следующие меры ответственности: письменное предупреждение; приостановление деятельности политической партии, союза; ликвидация политической партии, союза.

Профессиональные союзы (профсоюзы).

Профессиональный союз (профсоюз) – это добровольная общественная организация, объединяющая граждан, в том числе обучающихся в высших, средних специальных и профессионально-технических учебных заведениях, связанных общими интересами по роду деятельности как в производственной, так и непроизводственной сферах, для защиты трудовых, социально-экономических прав и интересов, вытекающих из общепризнанных принципов международного права и установленных Всеобщей декларацией прав человека, Международным пактом об экономических, социальных и культурных правах, Международным пактом о гражданских и политических правах, конвенциями Международной организации труда и иными ратифицированными в установленном порядке международными договорами Республики Беларусь.

Основу правового регулирования создания и деятельности профсоюзов составляет Закон Республики Беларусь «О профессиональных союзах» в редакции Закона Республики Беларусь от 14 января 2000 г. «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О профессиональных союзах».⁶

Граждане имеют право добровольно создавать по своему выбору профсоюзы. Профсоюзы могут создавать на добровольной основе республиканские и иные объединения, обладающие правами профсоюзов. Республиканские объединения профсоюзов могут создавать территориальные (областные, городские, районные) и иные организационные структуры, обладающие правами профсоюзов.

Профсоюзы (объединения профсоюзов) и их организационные структуры (подразделения) в соответствии с законодательством Республики Беларусь и их уставами (положениями) являются юридическими лицами.

Профсоюзы имеют уставы (положения), выборные руководящие органы, символику.

В собственности профсоюзов может находиться движимое и недвижимое имущество, в том числе здания, сооружения, санаторно-курортные, туристические, спортивные, оздоровительные учреждения, культурно-просветительные, высшие и средние специальные учебные заведения, учебные центры, научно-исследовательские учреждения, предприятия, жилищный фонд, издательства, типографии, а также ценные бумаги и иное имущество, необходимые для обеспечения уставной деятельности профсоюзов.

Источники, порядок формирования и использования средств профсоюзного бюджета определяется уставами (положениями) профсоюзов.

Профсоюзы в соответствии с их уставными целями и задачами имеют право в установленном порядке осуществлять внешнеэкономическую деятельность, создавать профсоюзные банки, страховые и акционерные общества, совместные коммерческие предприятия, заниматься издательской деятельностью, формировать необходимые фонды солидарности, культурно-просветительные и иные фонды.

Деятельность профсоюзов может быть прекращена по решению его членов в порядке, определяемом уставом (положением) данного профсоюза. Приостановление деятельности профсоюза может происходить в тех случаях, когда его деятельность противоречит Конституции и иным законодательным актам Республики Беларусь. Она может быть приостановлена на срок до шести месяцев или прекращена в отношении республиканских профсоюзов, их объединений решением Верховного Суда Республики Беларусь по представлению Генерального прокурора Республики Беларусь, а территориальных профсоюзов – решением суда по представлению прокурора данной административно-территориальной единицы.

Религиозными организациями признаются добровольные объединения граждан (религиозные общины) или религиозных общин (религиозные объединения), объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения религиозных потребностей, а также монастыри и монашеские общины, религиозные братства и сестричества, религиозные миссии, духовные учебные заведения.

Порядок создания и деятельности религиозных организаций регулируется законодательством Республики Беларусь о свободе совести, вероисповедания и религиозных организациях. Важнейшие положения о религиозных организациях содержатся в Законе Республики Беларусь «О свободе совести и религиозных организациях» в редакции Закона Республики Беларусь от 31 октября 2002 г. «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О свободе вероисповеданий и религиозных организациях».⁷

Деятельность религиозных организаций осуществляется в двух основных формах: в форме религиозной общины и религиозного объединения. По решению органов управления религиозного объединения могут создаваться монастыри и монашеские общины, религиозные братства и сестричества, религиозные миссии, духовные учебные заведения.

Религиозная община – это объединение в пределах территории одного или нескольких населенных пунктов группы граждан, являющихся приверженцами единого вероисповедания, для совместного исповедания веры и удовлетворения иных религиозных потребностей. Религиозные общины образуются по инициативе не менее двадцати граждан Республики Беларусь, достигших 18-ти летнего возраста и постоянно проживающих в одном или нескольких населенных пунктах, имеющих смежные территориальные пределы, и действуют только на их территории.

Религиозным объединением признается объединение религиозных общин единого вероисповедания для совместного удовлетворения религиозных потребностей их участников (членов). Религиозные объединения образуются при наличии не менее десяти религиозных общин единого вероисповедания, из которых хотя бы одна осуществляет свою деятельность на территории Республики Беларусь не менее двадцати лет.

Религиозные общины и религиозные объединения действуют на основании своих уставов и подлежат государственной регистрации.

Государственную регистрацию религиозных организаций осуществляют: религиозных общин – областные, Минский городской исполнительные комитеты; религиозных объединений, а также монастырей и монашеских общин, религиозных братств и сестричеств, религиозных миссий, духовных учебных заведений, создаваемых по решению органов управления религиозного объединения, - республиканский орган государственного управления по делам религий.

Требования к содержанию устава религиозной организации содержатся в ст.20 Закона от 31 октября 2002 г. Устав должен содержать: полное наименование, включая указание на конфессиональную принадлежность данной религиозной организации; место нахождения; цели, задачи и основные формы деятельности; принадлежность к религиозному объединению; территория деятельности; структура организации, органы ее управления, порядок их формирования, компетенция, состав и сроки полномочий; источники и порядок формирования денежных средств и иного имущества организации; орган, правомочный принимать решения о приобретении имущества и распоряжении имуществом религиозной организации; порядок ликвидации и реорганизации; порядок распоряжения имуществом, оставшимся после расчетов с кредиторами, в случае ликвидации религиозной организации; порядок внесения изменений и дополнений в устав и иные сведения.

Религиозная организация имеет органы управления. Положения об органах управления содержатся в уставе религиозной организации.

Религиозные организации обладают правом собственности на имущество, приобретенное или созданное ими за счет собственных средств, пожертвованное физическими или юридическими лицами или переданное религиозным организациям в собственность государством либо приобретенное другим способом, не противоречащим законодательству Республики Беларусь. Передача в собственность религиозным организациям для использования в религиозных целях культовых зданий и сооружений с относящимися к ним земельными участками и иного имущества религиозного назначения, находящегося в республиканской или коммунальной собственности, осуществляется в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Религиозные организации могут использовать для нужд своей деятельности имущество, предоставляемое им по гражданско-правовым договорам, заключаемым с юридическими и физическими лицами.

Религиозные организации будучи некоммерческими организациями вправе совершать лишь религиозную деятельность. Вместе с тем, они могут осуществлять предпринимательскую деятельность, но только для достижения целей, ради которых созданы, а также соответствующую этим целям.

Религиозная организация может быть ликвидирована по решению учредителей или органа, уполномоченного на то уставом религиозной организации, а также по решению суда в случаях: повторного в течение года нарушения Закона от 31 октября 2002 г., иного законодательства Республики Беларусь либо осуществления религиозной деятельности, противоречащей ее уставу; осуществления деятельности, направленной против суверенитета Республики Беларусь, ее конституционного строя и гражданского согласия; пропаганды войны, социальной, национальной, религиозной, расовой вражды или розни, унижения национальной чести и достоинства; осуществления деятельности, сопряженной с нарушением прав, свобод и законных интересов граждан, а также препятствующей исполнению гражданами их государственных, общественных, семейных обязанностей или причиняющей вред их здоровью и нравственности, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством.

Республиканские государственно-общественные объединения.

 Республиканскими государственно-общественными объединениями признаются основанные на членстве некоммерческие организации, целью деятельности которых является выполнение возложенных на них государственно значимых задач.

 Учредителями республиканского государственно-общественного объединения и его членами могут являться физические и юридические лица, а также Республика Беларусь в лице действующих от ее имени уполномоченных государственных органов и юридических лиц.

 Устав республиканского государственно-общественного объединения принимается его учредителями либо высшим органом этого объединения и утверждается Президентом Республики Беларусь либо по его поручению Правительством Республики Беларусь.

 Создание республиканского государственно-общественного объединения осуществляется по решению учредителей либо в результате реорганизации существующей некоммерческой организации в форме общественного объединения на условиях, определяемых Президентом Республики Беларусь либо по его поручению Правительством Республики Беларусь.

Республиканское государственно-общественное объединение может в установленном порядке создавать свои организационные структуры, в том числе в виде юридических лиц, а также создавать иные юридические лица или участвовать в них в соответствии с уставом республиканского государственно-общественного объединения и иным законодательством.

Правовое положение республиканских государственно-общественных объединений определяется Гражданским кодексом, Законом Республики Беларусь «О республиканских государственно-общественных объединениях» от 19 июля 2006 г. и иным законодательством о республиканских государственно-общественных объединениях.

Фонды.

Под фондом для целей Гражданского кодекса понимается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами (гражданином) и (или) юридическими лицами (юридическим лицом) на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные, содействующие развитию физкультуры и спорта, научные или иные общественно полезные цели, указанные в уставе фонда.

Фонды относятся к числу нетипичных субъектов гражданского права, поскольку в отличие от большинства иных субъектов гражданского права их создание и деятельность в наибольшей мере подвержена воздействию публично-правовых начал, цели их деятельности более всего отображают общественные интересы, а не интересы частных лиц.

Наименование фонда должно содержать слово «фонд» и указание на характер деятельности и вид фонда.

Имущество, передаваемое фонду его учредителями, должно принадлежать им на праве собственности (праве хозяйственного ведения, оперативного управления), быть необходимым и пригодным для использования в деятельности фонда.

Источниками формирования имущества фонда являются имущество, передаваемое фонду его учредителями, поступления от проводимых в соответствии с уставом фонда мероприятий, доходы, получаемые от осуществляемой в соответствии с уставом предпринимательской деятельности, и иные не запрещенные законодательством поступления.

Имущество, переданное фонду его учредителями, является собственностью фонда. Учредители фонда не отвечают по обязательствам созданного фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.

Правила, действующие в отношении создания, деятельности, реорганизации и ликвидации фондов, установленные ГК не распространяются на фонды, созданные или создаваемые по решению Президента Республики Беларусь, Парламента Республики Беларусь, Совета Министров Республики Беларусь, если в актах законодательства о создании таких фондов не установлено иное.

 Фонд использует имущество для целей, определенных его уставом.

Не являясь коммерческими организациями фонды, тем не менее, вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. Для этого они могут создавать унитарные предприятия, хозяйственные общества или участвовать в них, за исключением обществ с дополнительной ответственностью.

Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества. Порядок опубликования и состав сведений отчета устанавливаются законодательством.

 Фонды осуществляют деятельность через свои органы: правление (совет), дирекцию (директора) и попечительский совет. Устав фонда может предусматривать иные органы, необходимые для осуществления его деятельности.

Правление (совет) фонда является высшим коллегиальным органом фонда, формируемым его учредителями. Основная функция правления (совета) фонда – обеспечение соблюдения фондом целей, для достижения которых он создан.

К исключительной компетенции правления (совета) фонда относятся:

изменение и (или) дополнение устава фонда;

образование (назначение) исполнительного органа фонда – дирекции (директора) и досрочное прекращение его полномочий;

создание и ликвидация представительств, филиалов фонда, определение их компетенции;

утверждение годового отчета и бухгалтерского баланса фонда;

реорганизация фонда, если возможность реорганизации предусмотрена его уставом.

Дирекция (директор) фонда является исполнительным органом фонда, осуществляющим текущее руководство его деятельностью. Дирекция (директор) фонда в своей деятельности подотчетна правлению (совету) фонда.

Попечительский совет фонда – орган, осуществляющий контроль за деятельностью фонда, который формируется его учредителями при учреждении фонда, а в дальнейшем, если это предусмотрено уставом фонда, – правлением (советом) фонда.

К исключительной компетенции попечительского совета фонда относятся:

контроль за соответствием деятельности фонда законодательству и уставу фонда;

контроль за выполнением решений высшего коллегиального органа фонда, исполнительного органа фонда;

контроль за использованием денежных средств и иного имущества фонда в соответствии с его уставными целями;

предварительное рассмотрение и согласование годового отчета фонда.

 Фонд действует на основании устава, утверждаемого учредителями фонда.

Устав фонда помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 48 ГК, должен содержать:

сведения об учредителях фонда;

задачи и методы деятельности фонда;

состав и порядок формирования органов фонда;

порядок формирования, полномочия и сроки полномочий попечительского совета фонда;

порядок назначения и освобождения должностных лиц фонда;

источники и порядок формирования имущества фонда;

срок, на который создается фонд, или указание на его бессрочную деятельность;

сведения о созданных фондом представительствах и (или) филиалах, включающие наименования представительств, филиалов и место их нахождения (руководящих органов представительств, филиалов);

сведения о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации. При этом такое имущество должно направляться на цели, для достижения которых был создан фонд;

иные положения, предусмотренные законодательством и не противоречащие ГК.

 Иные положения, связанные с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией фонда, не предусмотренные статьей 118 и статьей 119 ГК, определяются законодательными актами.

 Устав фонда может быть изменен правлением (советом) фонда в порядке, предусмотренном уставом фонда.

Соответствующие изменения и (или) дополнения в устав фонда должны быть внесены и представлены в установленном порядке для государственной регистрации в месячный срок в случае:

изменения целей фонда;

изменения наименования фонда;

изменения вида фонда;

изменения места нахождения фонда (руководящего органа фонда);

создания или ликвидации представительств и (или) филиалов фонда;

изменения сведений об органах фонда, в том числе о попечительском совете, порядке назначения и освобождения должностных лиц фонда, порядке формирования имущества фонда, а также о других фактических обстоятельствах, сведения о которых в соответствии с законодательством должны содержаться в уставе фонда;

изменения законодательства, в соответствии с которым требуется внесение изменений и (или) дополнений в устав фонда, если иные сроки не установлены этим законодательством.

 Реорганизация фонда, если ее возможность предусмотрена уставом фонда, может быть осуществлена в форме:

слияния с другим фондом;

присоединения к другому фонду;

присоединения к нему другого фонда;

выделения из фонда юридического лица любой организационно-правовой формы;

разделения на два и более фонда.

Вместе с тем, фонд не может быть реорганизован в форме преобразования.

Стоимость оставшегося имущества реорганизованного в форме выделения фонда должна быть не менее минимального размера, необходимого для создания и деятельности фонда.

 Фонд может быть ликвидирован по заявлению заинтересованных лиц по решению суда:

- в случае непредставления в регистрирующий орган в течение трех месяцев после государственной регистрации фонда документов о передаче учредителями в собственность

- фонда имущества в виде неденежных взносов при формировании имущества фонда не менее минимального размера, необходимого для создания и деятельности фонда, в полном объеме или в части в виде неденежных взносов;

- в случае неисполнения обязанности по созданию в установленный срок после государственной регистрации фонда представительств и (или) филиалов и непредставления для государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав фонда в связи с изменением его вида;

- если по окончании календарного года стоимость имущества фонда станет менее минимального размера, необходимого для создания и деятельности фонда, и в указанный регистрирующим органом в письменном предупреждении срок эта стоимость не доведена до минимального размера, необходимого для его создания и деятельности;

- если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения этих целей не могут быть произведены;

- в случае уклонения фонда в своей деятельности от целей, предусмотренных уставом;

- в случае осуществления деятельности, запрещенной законодательством, либо деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства и устава фонда;

- в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

 Имущество, оставшееся после ликвидации фонда, в том числе после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, для достижения которых был создан фонд. В случае невозможности такого направления имущества оно передается в равных долях фондам, созданным для достижения аналогичных целей, при наличии их письменного обращения в суд, который принял решение о ликвидации фонда.

В случае отсутствия указанных обращений имущество, оставшееся после ликвидации фонда, передается в доход Республики Беларусь и направляется на цели, для достижения которых был создан фонд.

Фонды действуют на основании законодательства о фондах (Фонд информатизации, Фонд «Взаимопонимания и примирения» и др.) и устава.

Учреждения.

Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично.

Учреждения могут создаваться государством и его административно-территориальными единицами, а также гражданами и юридическими лицами. Чаще всего учреждения создаются государством или его административно-территориальными единицами, а сами решения происходят из сферы государственного управления. Деятельность же самих учреждений осуществляется как в сфере государственного управления, так и в сфере образования, культуры, здравоохранения и др.

Учреждение имеет закрепленное за ним собственником имущество. Учреждение имеет ограниченный режим владения, пользования и распоряжения имуществом (право оперативного управления). Учреждение не вправе без согласия собственника отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, равно как и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете. Если учредительные документы предоставляют учреждению право осуществлять приносящую доходы деятельность, то полученные от такой деятельности доходы и приобретенное за счет их имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе, если только иное не предусмотрено законодательством. При переходе права собственности на имущество учреждения к другому лицу это учреждение сохраняет право оперативного управления на закрепленное за ним имущество.

Учреждение действует на основании устава или положения, утверждаемого собственником имущества.

Учреждение, как правило, имеет единоличный орган упр вления – руководителя, назначаемого собственником имущества.

Объединения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей (ассоциации и союзы).

Коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели могут создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, а общественные и иные некоммерческие организации могут объединяться в ассоциации или союзы. Коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели создают объединения в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты их общих имущественных интересов. Общественные и иные некоммерческие организации, объединяясь преследуют те общие цели, которые их могут объединить в силу отчужденности от предпринимательской деятельности и которые охватывают сферу общесоциальных интересов. Тем не менее, и те и другие объединения являются некоммерческими организациями.

В отношении коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей п.1 ст.121 ГК предусматривает возможность создания объединений в целях координации их хозяйственной деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов участников объединения. По смыслу комментируемой нормы такие объединения создаются для осуществления в интересах их членов исключительно управленческих, а не предпринимательских функций. При этом ассоциации и союзы не являются органами, вышестоящими по отношению к образующим их субъектам, но функция координации предпринимательской деятельности этих субъектов предполагает управленческое воздействие на них со стороны органа, которому они добровольно делегировали соответствующие полномочия. Поскольку любое управление невозможно без соблюдения принципа обязательности управленческих решений, данный принцип целесообразно устанавливать в учредительных документах объединений.⁸

Гражданский кодекс не указывает на различия между ассоциацией и союзом. Все возможные различия могут быть связаны с особенностями их создания и деятельности определяемыми законодательством и учредительными документами.

По смыслу правил, содержащихся в п. 1 и п. 2 ст.121 ГК можно сделать вывод о том, что для создания объединения коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей требуется соглашение между ними, а для общественных и иных некоммерческих организаций их решение, принятое на съезде или ином объединительном форуме.

Если по решению участников на ассоциацию (союз) коммерческих организаций возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном законодательством, либо может создавать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

Ассоциации и союзы являются юридическими лицами, а их члены сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.

Учредительными документами ассоциаций и союзов являются учредительный договор, подписанный их членами, а также утвержденный ими устав. Учредительные документы помимо сведений, указанных в п.2 ст.48 ГК должны содержать порядок формирования имущества ассоциации (союза), внесения изменений в учредительные документы, условия о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации или союза.

Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза). Вместе с тем, воспользоваться этим правом он может лишь по окончании финансового года, т.е. после 31 декабря текущего года (см. ст.14 Закона Республики Беларусь «О бухгалтерском учете и отчетности»). Член ассоциации (союза) в случае выхода из объединения несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода, если только эти обязательства возникли во время его членства в ассоциации.

Член ассоциации (союза) может быть исключен из объединения по решению остающихся участников в случаях и порядке, установленных учредительными документами ассоциации (союза). В отношении имущественного взноса и ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза).

Порядок реорганизации и ликвидации ассоциаций (союзов) определяется общими положениями о ликвидации юридических лиц с учетом особенностей содержащихся в законодательстве об объединениях юридических лиц.

Государственные объединения.

 Государственным объединением (концерном, производственным, научно-производственным или иным объединением) признается объединение государственных юридических лиц, государственных и иных юридических лиц, а также государственных и иных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, создаваемое по решению Президента Республики Беларусь, Правительства Республики Беларусь, а также по их поручению (разрешению) республиканскими органами государственного управления либо по решению органов местного управления и самоуправления.

 Государственное объединение создается, как правило, по отраслевому принципу в целях осуществления общего руководства, общего управления деятельностью, координации деятельности и представления интересов юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, входящих в состав объединения.

 Государственное объединение находится в подчинении Правительства Республики Беларусь, республиканского органа государственного управления, органа местного управления и самоуправления или государственной организации, выполняющей отдельные функции республиканского органа государственного управления.

Государственные объединения являются некоммерческими организациями, за исключением случаев принятия в соответствии с законодательством решений о признании их коммерческими организациями.

 Собственник имущества государственного объединения не отвечает по обязательствам государственного объединения, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

 Правовое положение государственных объединений, права и обязанности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, входящих в их состав, определяются Гражданским кодексом и иными актами законодательства о таких объединениях, а также их уставами.

 В состав государственного объединения могут входить государственные унитарные предприятия и (или) государственные учреждения по решению государственного органа (должностного лица), принявшего решение о создании государственного объединения, или уполномоченного им органа, а также иные организации, индивидуальные предприниматели добровольно на условиях и в порядке, определенных уставом государственного объединения. Юридические лица могут входить в состав государственного объединения в соответствии с законодательством.

Решение о возможности вхождения в состав государственного объединения индивидуальных предпринимателей и негосударственных юридических лиц принимается государственным органом (должностным лицом), принявшим решение о создании государственного объединения, или уполномоченным им органом.

Участники государственных объединений сохраняют права юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, которые могут быть ограничены или иным образом изменены в соответствии с законодательством.

 Государственные унитарные предприятия и государственные учреждения, входящие в состав государственного объединения по решению государственного органа (должностного лица), принявшего решение о создании государственного объединения, или уполномоченного им органа, могут быть исключены из его состава по решению этого органа (должностного лица).

Иные участники государственного объединения, входящие в его состав добровольно, вправе выйти из состава государственного объединения или могут быть исключены из этого состава в порядке, установленном уставом соответствующего государственного объединения.

 Решения государственных объединений по вопросам, предусмотренным уставами государственных объединений и актами законодательства о таких объединениях, являются обязательными для их участников.

 Государственное объединение не отвечает по обязательствам его участников, а участники государственного объединения не отвечают по обязательствам этого государственного объединения, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

 Имущество государственного объединения находится в государственной собственности и принадлежит ему на праве хозяйственного ведения либо на праве оперативного управления. Государственным органом (должностным лицом), принявшим решение о создании государственного объединения, или уполномоченным им органом, а также уставом государственного объединения должно быть определено, на каком праве принадлежит имущество государственному объединению.

Имущество участников государственного объединения не входит в состав имущества государственного объединения.

Устав государственного объединения утверждается государственным органом (должностным лицом), принявшим решение о его создании, либо уполномоченным им органом и является учредительным документом этого объединения.

В уставе государственного объединения должны быть определены порядок и источники формирования имущества государственного объединения.

В уставе государственного объединения, являющегося коммерческой организацией, помимо иных сведений, предусмотренных статьями ГК должны содержаться сведения о предмете деятельности государственного объединения.

Раздел №2. Гражданское правоотношение

Тема. Объекты гражданских правоотношений.

14. Понятие объектов гражданских правоотношений.

15. Понятие и классификация вещей.

16. Общая характеристика объектов гражданских прав.

1. В качестве объекта гражданского правоотношения выступает поведение его субъектов, направленное на различного рода материальные и нематериальные блага.

С другой стороны объект – материальные, духовные или иные блага, на которые направлено гражданское правоотношение и оказывает определенное воздействие.

В ст.128 ГК перечислены объекты гражданских прав:

- вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права,

- работы и услуги,

- охраняемая информация;

- исключительные права на результаты интеллектуальной собственности (интеллектуальная собственность);

- нематериальные блага.

2. Вещи – это предметы материального мира, по поводу которых возникают гражданские правоотношения.

1. Вещи делятся на вещи, изъятые из гражданского оборота, ограниченные в обороте и не изъятые из оборота. Большинство вещей свободны в гражданском обороте. Обращение других вещей ограничено вследствие их особых свойств и назначения. Такие вещи могут представлять опасность для окружающих (оружие, взрывчатые вещества, яды и т.п.) или иметь большое социально-экономическое значение (объекты, находящихся только в собственности государства). Вещи, изъятые из оборота можно разделить на две категории: а) вещи, первоначально не предназначенные для оборота из-за их особого национального, исторического, культурного значения, например памятники культуры; б) вещи, предназначавшиеся для оборота, но оборот которых прямо запрещен законодательством, например, поддельные документы.

2.Вещи потребляемые и непотребляемые. Потребляемыми считают такие вещи, которые в процессе их использования прекращают существовать (продукты питания, топливо и др.) или переносятся на другую вещь (сырье, строительные материалы и др.). При использовании непотребляемых вещей их качества утрачиваются не одномоментно, а либо постепенно, например физический износ оборудования (транспортные средства, мебель, здания и сооружения и др.) либо не утрачиваются (предметы антиквариата).

3.Одним из важнейших является деление вещей на индивидуально-определенные и родовые. Вещи, обладающие признаками, присущими всем вещам того же рода считаются родовыми, они обезличены и в своей общей массе не различимы (зерно, костюмы, стулья и др). Такие вещи заменимы. Вещь, обладающая только ей одной присущими признаками считается индивидуально определенной. Таким будет, например стул, по просьбе покупателя обтянутый специально выбранной им тканью.

4. Способность или неспособность вещи к разделу делает ее делимой или неделимой. Способная к разделу вещь не теряет своих качеств и может дальше использоваться по назначению (зерно). Вещь неспособная к делению утрачивает прежние свои качества и ее использование уже невозможно (пианино).

5. Движимые и недвижимые вещи. Недвижимые – вещи, которые невозможно переместить без ущерба для них: здания, сооружения, леса.

7. Среди иных вещей выделяются сложные вещи. Таковыми считаются разнородные вещи образующие единое целое, предполагающее их использование по общему назначению в качестве одной вещи. Таковым может быть предприятие, как единый имущественный комплекс ( ст.132 ГК), передаваемое продавцом покупателю по договору продажи предприятия (п.1 ст.530 ГК).

8.Принято также различать главную вещь и принадлежность. И то и другое есть вещь, но принадлежность предназначена главной вещи, а не наоборот. Таким будет соотношение: художественное полотно – багет, где первое - вещь главная, а второе – принадлежность.

9. Использование имущества может приносить плоды, продукцию и доходы. Плоды – это вещи, происходящие в результате жизнедеятельности растения или животного: урожай плодоносящих деревьев, приплод животных и др. Продукция – это результат производственной деятельности, выраженный в какой-либо овеществленной форме (готовое изделие, полуфабрикат и др.). Доходы – это деньги и иные материальные блага являющиеся результатом участия вещи в гражданском обороте ( проценты по вкладу в банке, арендная плата в денежной форме или в форме продукции, полученной в результате использования арендованного имущества и др.).

3. Особым объектом гражданских прав являются деньги. Как мера стоимости и универсальный эквивалент деньги принимают активное участие в гражданском обороте. Чаще всего деньги используются как средство платежа в гражданско-правовых договорах (купля-продажа, аренда, хранение и др.). С другой стороны они могут выступать в качестве основного объекта (договор займа). Деньги относятся к родовым вещам, обладают свойством делимости и заменимы. Вместе с тем, деньги могут быть и индивидуально-определенной вещью, когда, например, со временем перестают быть всеобщим эквивалентом, и становятся предметом нумизматики.

На всей территории Республики Беларусь законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости является белорусский рубль. Использование валютных ценностей осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь.

В гражданском обороте участвуют ценные бумаги. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

К ценным бумагам относятся государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законодательством о ценных бумагах или в установленном им порядке отнесены к числу ценных бумаг.

В числе иного имущества объектом гражданских прав могут быть домашние и дикие животные. К животным применяются правила об имуществе постольку, поскольку иное не установлено законодательством и не вытекает из особенностей этого объекта.

Охраняемая информация. Служебная и коммерческая тайна.

Интеллектуальная собственность. К ней относятся литературные и художественные произведения, изобретения во всех отраслях человеческой деятельности, промышленные образцы, товарные знаки и фирменные наименования, секреты производства и др.

Среди других объектов гражданского права выделяются особо нематериальные блага. Их особенность в том, что такие блага по общему правилу не имеют имущественного наполнения и неотделимы от личности.

К числу нематериальных благ относятся жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу акта законодательства.

Раздел №2. Гражданское правоотношение

Тема. Сделки в гражданском праве.

1. Понятие и признаки сделок.

2. Виды сделок.

3. Формы сделок.

1. В соответствии со ст. 154 ГК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Признаки:

1. Сделка – это действие волевое. Воля – это мотивированное желание достижения поставленной цели (вступления в сделку), т.е. психическое состояние субъекта.

2. Не выраженная вовне воля не влечет возникновения гражданских прав и обязанностей. Волеизъявление – это выражение воли лица вовне, благодаря которому она становится доступной восприятию других лиц. Способы выражения волеизъявления:

2.1.Формально-юридический, т.е. совершение действий в устной или письменной форме.

2.2. При помощи поведения, из которого явствует воля лица совершить сделку (п.2 ст.159 ГК). Такие действия называются конклюдентными. Заключение сделки таким способом допускается, когда сделка может быть совершена устно.

2.3. Волеизъявление может быть выражено молчанием, но только в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.

3.Существо сделки проявляется в направленности действий на достижение определенного правового результата. Например, в договоре купли-продажи действия граждан и юридических лиц направлены на установление соответствующих гражданских прав и обязанностей.

4. Сделка – это правомерное действие.