2. Методы мчп.

Когда говорят о методах МЧП, предметом рассмотрения выступают такие методы регулирования, которые характеризуют совокупность правовых норм с позиции особенного и подчеркивают их специфику.

Поскольку предмет составляют отношения цивилистического характера, нельзя отрицать действие тех методов регулирования, которые свойственны ГП: диспозитивность, автономия воли, равенство сторон, свобода договорных отношений.

Но мы должны выделять специальные методы. Как коренной метод регулирования МЧП выступает коллизионный метод регулирования. Основное его предназначение – это определение компетентного правопорядка, подлежащего применению к отношениям, осложненным иностранным элементом. Преодоление столкновений или коллизий осуществляется с помощью специальных норм, которые называют коллизионными нормами.

Основные недостатки коллизионного метода регулирования:

1) коллизионная проблема нередко разрешается в пользу применения не отечественного, а иностранного права, а иностранное право заранее суду неизвестно, но по долгу службы национальный орган обязан определить нормативную основу принимаемого решения, правильно истолковать и применить иностранное материальное право, что усложняет деятельность суда.

2) в каждом государстве существует собственное коллизионное право и так же, как не совпадает материальное право, различаются коллизионные нормы. Возникает коллизия коллизий, как негативное явление.

С течением времени коллизионный метод стал проявлять свое несовершенство. Перестал отвечать потребностям современного гражданского оборота. Это связано с многоступенчатостью правового регулирования. Применение коллизионной нормы нередко сопряжено с такими негативными явлениями, как скрытые коллизии, обратные отсылки и т.д. Все это привело к тому, что стали искать иные средства и возможности, с помощью которых можно было бы напрямую получить ответы на вопросы, касающиеся существа спорного отношения. Таким инструментом стала унификация материально-правовых норм.

Выделяют материально-правовой метод регулирования. Предметом унификации выступают материально-правовые нормы, типы, способы унификации, формы различны. Возрастает значение международно-договорной унификации и унификации с помощью международно-правовых механизмов без принятия на себя государством м-п обязательств (модельные кодексы, н-р, Модельный закон «О международном коммерческом арбитраже» в рамках ООН).

3. Система мчп.

МЧП как отрасль объективного права сходна с другими отраслями внутригосударственного права, в частности, близка к пандектной системе отечественного гражданского права:

Предметом общей части МЧП являются:

1) общие положения об основных началах и принципах МЧП

2) источники МЧП

3) толкования и применение норм МЧП

Предмет особенной части: институты, субинституты:

1. правовой статус лиц в международных частных правоотношениях

2. право собственности и иные вещные права

3. сделки и договоры в МЧП

4. обязательства из причинения вреда и неосновательного обогащения

5. право интеллектуальной собственности

6. право наследования

Нормы, регулирующие брачно-семейные отношения, трудовые отношения, отношения в сфере торгового мореплавания формируют подсистемы МЧП.

Как наука, как область правоведения МЧП включает общую и особенную части и 2 дополнительных крупных раздела: международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж.

Предметом науки является исследование проблем унификации материальных коллизионных норм, изучение и обобщение выводов доктрины, судебной и арбитражной практики.

4. Источники МЧП

В отечественной науке продолжают оставаться актуальными вопросы правовой природы норм МЧП, сферы его действия, место международного договора в МЧП, его действия внутри государств.

Применительно к обозначенным вопросам позиции ученых можно свести к 3 основным:

1. двойственность источников МЧП. Обосновываются различия в правовой природе национальных и международных источников. По мнению ученых этой группы, МД ни по способу принятия, ни по юридической силе не может совпадать с национальным законом.

2. отрицание тезиса о двойственности источников и признание их однородности (МД не имеет прямого применения во внутригосударственной сфере, его действие опосредовано национальными правовыми актами. В результате МД действует как национально-правовой акт и проблема двойственности источников снимается).

3. квалификация МЧП как комплексной отрасли права, включающей как внутригосударственные, так и международно-правовые нормы.

Международно-правовая норма приобретает ЮС во внутригосударственной сфере в результате ее трансформации в норму внутригосударственного права. Она осуществляется в различных правовых формах, в том числе путем издания внутригосударственных актов. Выбор той или иной формы трансформации зависит от содержания МД и характера регулируемых отношений и норма национального права, ставшая продуктом трансформации, применяется в качестве специальной по отношению к иным внутригосударственным нормам.

1) международные договоры, как результат согласования воль различных государств

2) международный торговый обычай как доказательство всеобщей практики

3) внутригосударственное законодательство как результат нормотворческой деятельности государственных органов.

В РФ судебные решения не рассматриваются как источники права, хотя возрастает значение судебной практики в формировании норм права, что определяет интерес к его изучению, обобщению. Не является источником и правовая доктрина, хотя судебной и арбитражной практике известны случаи обращения к доктрине для обоснования принятого судом решения.

При рассмотрении источников МЧП не могут быть обойдены молчанием и средства негосударственного регулирования. Вырабатываются они самими участниками международных гражданских ПО, негосударственными организациями и носят рекомендательный характер. К ним относятся своды единообразных правил, общие условия, типовые контракты, кодексы поведения, руководства по совершению сделок и некоторые другие.

5. Унификация и гармонизация МЧП

Основной тенденцией развития МЧП является приведение его норм к единообразию путем выработки и заключения международных соглашений. Международно-договорную унификацию по способу осуществления можно разделить на несколько видов:

1) прямая унификация: в МД устанавливаются завершенные и готовые к применению в системе внутреннего права участников договора правовые нормы; - самоисполнимые

2) косвенная – когда государства участники обязуются установить в своем законодательстве правовую норму, содержание которой определяется в МД.

3) смешанная унификация: в МД устанавливаются единообразные нормы, от которых участникам договора можно отступить в той или иной форме.

Унифицированные нормы¸ как правило, включаются в текст договора, но могут объединяться и в единообразный закон, прилагаемый к договору с последующим введением его участниками в свое национальное законодательство. Например, Единообразный закон о переводном и простом векселе – приложение к Женевской вексельной конвенции 1930 г.

Наряду с унификацией существует и более широкий процесс, называемый гармонизацией права, – процесс сближения национальных правовых систем, в результате которого в частном праве различных государств встречаются одинаковые по содержанию правовые нормы. Но какими бы значительными не были совпадения, они не снимают коллизионную проблему.

В МЧП основные достижения в области унификации и гармонизации связаны с деятельностью МО:

1. Гаагская конференция по МЧП – в 1893 году – первая сессия. РФ участвовала в работе этой организации, в т.ч. в качестве наблюдателя. С 2001 г. – РФ стала членом. Постоянное бюро находится в Нидерландах – Гааге. Вопросы, которым посвящены конвенции, принятые на сессии Гаагской конференции можно разделить на следующие сферы: международная К-П, международный ГПроцесс, международные брачно-семейные отношения.

Конвенция 1970 г. о признании развода и судебного разлучения супругов.

Конвенция 1978 г. о заключении брака и признании его недействительным.

Конвенция о праве, применимом к имуществу супругов.

Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г.

Конвенция 1965 г. о вручении за границей судебных и несудебных документов по гражданским и торговым делам.

Конвенция 1980 г. об облегчении доступа к правосудию по гражданским и торговым делам.

Конвенция 1961 года, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов и т.д.

2. Международная межправительственная организация – Международный институт унификации ЧП в Риме. УНИДРУА. Цель: изучение путей гармонизации и согласования ЧП различных государств, проведение научно-исследовательских работ в области ЧП. Институт занимается разработкой проектов нпа, которые направлены на принятие единообразного внутреннего законодательства государств.

Конвенция 1956 о договорах международной дорожной перевозки грузов

Конвенция 1988 г. о международном финансовом лизинге

Конвенция о форме международного завещания

1994 г. – разработаны принципы международных коммерческих договоров, которые могут служить моделью для национального законодательства.

3. В целях совершенствования правового регулирования международной торговли в 1966 г. была образована комиссия ООН по праву международной торговли. ЮНСИТРАЛ. Цель организации – унификация права в области международной торговли.

Конвенция 1980 г. о договорах международной К-П товаров

Нью-Йоркская конвенция 1974 г. об исковой давности международной К-П товаров

Конвенция 1978 г. о международной морской перевозке грузов

Конвенция 1985 г. – типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже.

4. Неофициальные кодификации правил и обычаев составляются международной неправительственной организацией – Международной торговой палатой (МТП). РФ является членом. Результат работы – сборники обычаев, правил, обыкновений.

ИНКОТЕРМС

Унифицированные обычаи и правила для документарных аккредитивов

Унифицированные правила по инкассо 1995 г.

5. Иные МО: Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), международная морская организация (ИМО), международная организация гражданской авиации (ИКАО), международная организация труда (МОТ). ВОИС (всемирная организация интеллектуальной собственности).

1994 г – советом глав правительств СНГ был создан научно-консультативный центр ЧП СНГ. Цель – разработка модельных па, которые направлены на сближение права стран-участников. Модельный гражданский кодекс стран-членов СНГ.