Глава 1. Недобросовестная конкуренция: понятие, признаки.

Ученые-цивилисты справедливо утверждают, что понятие «недобросовестная конкуренция» пришло к нам из иностранного права и международных договоров. Термин «недобросовестная конкуренция» получил широкое распространение в романо-германской правовой системе, в которой данное понятие тесно связано с этическими категориями морали, справедливости, совести, добропорядочности, что явилось результатом исторического процесса рецепции римского права некоторыми странами Западной Европы.

Известный русский юрист Г.К.Гинс под недобросовестной конкуренцией понимал «такое пользование принадлежащим каждому правом соревнования, которое сопровождается способами, морально недопустимыми, понижающими деловую порядочность купцов в отношении к друг другу и подрывающими доверие к купцам со стороны потребителей».¹ Под купцами в данном случае подразумевались предприниматели.

В правовой доктрине России есть и такое определение недобросовестной конкуренции, согласно которому ею «признаётся любое виновное действие, противоречащее деловым обычаям, профессиональной этике или добропорядочности при осуществлении хозяйственности деятельности в целях конкуренции, которая причиняет или может причинить вред».² Из данного определения усматривается то, что автор использует лишь одну категорию – «добропорядочность», исключая при этом, «разумность» и «справедливость».

Следует указать, что уже с конца XIX – начала XX веков в системе зарубежного законодательства четко проявляется направленность на пресечение недобросовестной конкуренции. В частности, в 1909 году был принят Закон ФРГ «О недобросовестной конкуренции»; в 1923 г. был принят ФЗ «О недобросовестной конкуренции в Австрии; в Канаде закон, пресекающий недобросовестную конкуренции именовался как Закон «О товарных знаках и недобросовестной конкуренции» (1952 г.); в 1993 году подобный Закон был принят в Китае; в 1996 году был принят Закон «О защите от недобросовестной конкуренции – Украина и другие.

В законодательстве нашей страны термин «недобросовестная конкуренция» на практике стал применяться после того, как в 1967 году СССР присоединился к Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 года.

Позже в Российской Федерации концепция законодательства о конкуренции была реализована через разработку специального закона, в который наряду с большим по объему собственно антимонопольным законодательством были включены отдельные нормы, направленные на регулирование недобросовестной конкуренции. Первоначально Закон РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» не содержал определения понятия «недобросовестная конкуренция». В ст. 10 этого закона был установлен общий запрет на недобросовестную конкуренцию, и приводился примерный перечень форм недобросовестной конкуренции. Позднее, 25 мая 1995 г. в закон были внесены изменения и дополнения, в том числе было введено определение понятия «недобросовестная конкуренция» (ст. 4).

В настоящее время в новом Федеральном законе от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» слиты воедино нормы двух законов: Закона РСФСР от 22.03.1991 года № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и Федерального закона от 23.06.1999 г. № 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг».

Федеральный Закон «О защите конкуренции» устанавливает организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

Понятие недобросовестной конкуренции подверглось в Законе некоторой редакционной правке, которая все же не коснулась его базового содержания.

Так, в соответствии с п. 9 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции» - под недобросовестной конкуренцией понимаются «любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Данное определение во многом созвучно с пониманием недобросовестной конкуренции, сформулированным в пункте 2 статьи 10.bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 года). По названной Конвенции актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.

Анализ приведенного в пункте 9 статьи 4 Закона N 135-ФЗ понятия недобросовестной конкуренции позволяет выделить признаки, которые в совокупности свидетельствуют о наличии в действиях хозяйствующего субъекта нечестных методов ведения конкурентной борьбы:

Во-первых, осуществление субъектом или группой лиц каких-либо действий (в данном случае законодатель указывает на неправомерный характер именно активной позиции хозяйствующего субъекта); Вывод: недобросовестная конкуренция — это всегда действия. Бездействие даже при наличии всех прочих признаков не может рассматриваться как недобросовестная конкуренция в отличие, например, от монополистической деятельности. Монополистической деятельностью в определенных случаях может признаваться и бездействие.

Во-вторых, эти действия нарушают нормы российского законодательства, а также противоречат обычаям делового оборота, не соответствуют требованиям добропорядочности, разумности и справедливости (что свидетельствует о стремлении законодателя упорядочить, помимо прочего, моральные и этические правила поведения субъектов рынка);

В-третьих, эти действия направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности (хозяйствующий субъект осуществляет свои действия с целью достичь преимуществ именно по сравнению со своими непосредственными конкурентами, что может выражаться, например, в занятии доминирующего положения на рынке либо увеличении нормы прибыли, создании барьеров для доступа на рынок новых участников);

Наконец, действия субъекта рынка привели или же могут привести к негативным результатам для конкурентов (причинить им убытки или нанести вред их деловой репутации. При этом убытки или вред деловой репутации не обязательно должны быть реальными, достаточно лишь такой потенциальной возможности)