1. Одни говорят о том, что философия права – часть теории государства и права.

1. Другие настаивают на том, что философия права отлична от теории государства и права, от истории политических и правовых учений.

Франк – выделял два типа философско-правовых построений. Один – в духе политических учений. Здесь философия права построена как взгляды ученых мыслителей. Другой – это произведения, где общественный идеал философии обосновывается.

По мнению Гегеля, философией права должна заниматься философия. С ним соглашается Шершеневич, говоря, что только сапожник знает, как сделать так, чтобы сапоги были в пору.

Керимов, говорил, что философия права должна заниматься изучением идеального права, сущностью права, природой права.

Можно сделать вывод о том, что философия права ориентирована на ценностный подход, на изучение идеального права, а теория государства и права занимается изучением реальности .

Следует заметить, что теория государства и права и философия права органически сочетаются друг с другом взаимно дополняют друг друга, но не взаимозаменяют.

Теория государства и права занимается выявлением и изучением общих закономерностей развития государства и права.

Философия же права занимается познанием, объяснением сути правовой материи, изучением правового бытия.

Ершов предлагает рассматривать философию права как науку о познавательных, ценностных и социальных основах права.

По мнению Алексеева философия права призвана дать мировоззренческое объяснение права, его смысла и назначения, обосновать право под углом зрения сути человеческого бытия, существующей в ней системы ценностей.

5 В. Проблемы соотношения закономерного и случайного в гос. Правовых явлениях.

Поляков-доминанты, тенденции; Честков- парадигмы.

Предметом ТгиП являются закономерности и случайности возникновения, функционирования, развитии ГиП, а также некоторые общественные явления. (Венгеров).

Изучение закономерностей необходимо. Каждая наука должна представлять об0ву систематизированные знания о явлениях и процессах, о причинно-следственных связях, а также свои соображения по вопросам возможного использования добытых знаний в прикладных целях.

Правда, всегда существовал вопрос о том, реально ли существуют эти закономерности или же они являются порождением разуме или полит. процессов. На этот вопрос следует ответить следующим образом: закономерности действительно существуют и каждая наука стремится их отыскать, а затем найти им практическое применение.

Познанные закономерности ТгиП находят свое отражение в понятиях, категориях, юридических конструкциях. В рамках ТгиП происходит обсуждение того или иного понятия, определения его содержания, его практическое значение, варианты дальнейшего использования в законодательных актах, судебной практике. Это касается таких понятий, как правовое гос-во, гражданское об-во, презумпция невиновности.

Необходимость изучения случайности была признана под влиянием синергетики (науки о самоорганизующихся, случайностных процессах). ТгиП должна изучать не только объективное (закономерное), но и случайное (субъективное).

В советском праве утверждали, что законы общественного развития познаны. Этим исключалось изучение случайного, оно не признавалось научной ценностью. Это не удивительно, т.к. случайное могло бы нести иное знание, которое не соответствовало господствующей идеологии.

С другой стороны, ряд негуманных, противоестественных действий советского руководства (законы об ускоренной процедуре рассмотрения дел в отношении «троцкистов», «врагов народа», репрессии, фактическая ликвидация адвокатуры в 30-е г.) могли бы рассматриваться как случайное, ошибочное. Это следовало оценить как произвольное, субъективное, несоответствующее общечеловеческим принципам и нормам. Тогда бы деятельность Сталина подверглась резкому осуждению. Но к сожалению, такие моменты расценивались как нормальное, закономерное явление, необходимое для строительства социализма. Закономерность насилия, произвола, подавление индивидуальности предопределили судьбы советского гос-ва.

Этим объясняется необходимость выделения в гос-правовых явлениях и закономерностей, и случайностей.

Пример с Наполеоном: он проиграл сражение из-за насморка (это случайность или закономерность?).

Поцелуев Е.Л.: мы должны изучать не столько случайное, сколько нетипичное.+ догмы права, принципы.

Противники изучения случайностей аргументируют свою позицию тем, что предметом ТгиП являются закономерности - - случайное, нетипичное не является предметом ТгиП, в лучшем случае находится на переферии.

Ветютнев - Случайность отлична от закономерности:

непредсказуемый характер (которая не м.б. спрогнозирована заранее)

нечто необычное, нетипичное, уникальное

Случайность- непредвиденное, нетипичное стечение обстоятельств, происходящее с малой степенью вероятности и не вытекающее из сущности права.

6 в. Гос-во: современные трактовки.

Гос-ву нельзя дать единого определения. Во многом это связано с многообразием теорий происхождения гос-в. И все-таки можно попытаться выделить несколько основных подходов к определению гос-в.

Теологический подход. Гос-во- это божественное творение.

Классовый подход. Гос-во- это полит. организация, которая поддерживает превосходство одного класса над другим, меньшинства- над большинством. Это орудие- диктатуры пролетариата (Маркс).

В общем, здесь есть рациональное зерно. «+». Действительно, гос-во это организация экономически господствующего класса, который получает в лице гос-ва способ защиты своей собственности от неимущего большинства, орудие своего господства. Однако бывали случай, когда гос-во становилось над об-вом, подчиняло его.

Нельзя переоценивать роль частной собственности в сознании гос-ва. «-«. По мнению Бутенко, на разных исторических этапах основные функци гос-ва различны. Одной из первых функций было принудительное запрещение инцеста и поддержание межплеменного обмена женщинами для воспроизводства рода. Другой функцией, но несколько в других условиях, была необходимость создания и поддержания ирригационных сооружений. Лишь позже на первый план выступает защита частной собственности. Но практически всегда гос-во для достижения своих целей должно использовать силу, т.к. в любом об-ве отсутствует полное согласие всех с действующими законами и осуществляемыми целями.

Социальный подход. Гос-во- это организация, члены которой объединяются в единое целое публично властными отношениями, гос-во есть орудие и средство достижения компромисса между ними. Т.е. гос-во- это соглашение, компромисс между различными слоями населения. Гос-во выполняет обще социальные функции.

Кант определял гос-во как объединение людей, подчиненых правовым законам. Когда гос-во стоит над правом, режим автократический. Когда право стоит над гос-ом, режим демократический. Кулапов выделял и третью модель, при которой гос-во и право равны. Но при этом гос-во связано нормами права.

Классический подход. Гос-во- единство власти, территории, населения. Специфика власти в том, что она не совпадает с населением (например, президента нельзя в принципе избрать всенародно). Территория- обязательный признак. Исключение- бура, которые передвигались вместе с территорией. Есть также условия территории (например, трудно определить, где именно в воздушном, морском пространстве заканчивается действие норм гос. права).

Юридический подход. Гос-во - это юридически персонифицированная личность. Гос-во выступает как субъект права. Оно участвует в хозяйственной, экономической деятельности. Оно является собственником. Другой аспект юридического подхода связан с тем, что современное гос-во д.б. правовым, должно защищать фундаментальные права и свободы человека и гражданина, их законные интересы.

Социологический подход. Гос-во- это объединение родов, деревень, сел ради лучшей, современной жизни (Аристотель).

Кибернетический подход. Он появился на западе- в 50-60-е г.20в. Гос-во- это система, в которой действуют прямые и обратные потоки информации. Системность можно проследить на многих примерах. Так, разделение властей разделяется на законодательную, исполнительную и судебные ветви. При этом судебная ветвь власти также м.б. представлена ввиде системы: федер. Суды, суды субъектов федерации, АС, третейские суды, мировые суды.

Философский подход. (Гегель, Кант) Гос-во- суверенная, универсальная организация полит. власти, призванная обеспечить нормальную жизнедеятельность людей, имеющую свою территорию.

Признаки гос-ва:1. территория 2. население 3. суверенитет 4. публичная власть 5. налоги 6. язык, символика 7. легализованное гос. принуждение.