Формы права.

Форма права есть способ существования во вне юридического правила поведения.

Применительно к юридическим явлениям под источником права следует понимать:

- источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.);

- источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.);

- источник в формально-юридическом смысле - это и есть форма права.

Правовой обычай – правило поведения, норма взаимоотношений, которые сложились исторически, в результате многократного применения, и признаны в силу своей полезности (объективной необходимости) обществом и государством. Правовые обычаи используются не только в странах «традиционного» права, но и в современном праве при регулировании гражданских правоотношений. Эти нормы называются обычаями делового оборота. Из содержания п.1 ст. 5 Гражданского Кодекса РФ следует, что в гражданском праве в случае, если отношения между лицами не урегулированы по причине отсутствия законодательной нормы либо нормы, вытекающей из обязательства (соглашения сторон) может использоваться применимый к данным отношениям обычай делового оборота. «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой - либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе» (п.1,ст.5 ГК РФ).

Правовые обычаи в форме негласных конституционных соглашений составляют существенный аспект конституционного права Великобритании. К числу таких соглашений, в основе которых лежит обычай, относятся положение о том, что монарх не может не подписать акта, принятого обеими палатами парламента; положение о том, что король может осуществлять властные полномочия только с согласия Кабинета министров и др.

Юридический прецедент – решение судебного либо административного органа по конкретному юридическому делу, которое используется в дальнейшем в качестве образца при решении аналогичных дел. В странах с прецедентным правом (Великобритания, США, Канада, Австралия) следование прецеденту при решении аналогичных дел является обязательным для всех юрисдикционных (судебных) и административных органов, равных или нижестоящих по отношению к органу, создавшему прецедент. Со временем положения прецедентного права входят в содержание законодательных актов.

Нормативно-правовой акт – принятый компетентным государственным органом в особом порядке документ, содержащий нормы права, имеющие обобщенный характер и не имеющие конкретного адресата (адресованные, например, сотрудникам ведомства, пенсионерам, всем гражданам страны и т.д.).

Нормативно-правовые акты подразделяются по соответствующим критериям на следующим виды:

• по критерию юридической силы на законы и подзаконные акты;

• по субъектам, издающим нормативно-правовые акты:

• на акты, принятые посредством всенародного голосования;

• на акты органов законодательной власти, на акты органов исполнительной власти, на акты контрольно-надзорных органов;

• на акты кооперативных, акционерных, профессиональных и иных общественных объединений;

• по сроку действия на акты неопределенно длительного действия (постоянные) и временные акты.

Закон – принятый в особом порядке органами законодательной власти нормативно-правовой акт, регулирующий важнейшие стороны общественных отношений и обладающий высшей юридической силой.

Порядок принятия закона: выдвижение законодательной инициативы, подготовка законопроекта, обсуждение законопроекта, принятие и утверждение закона, подписание и обнародование закона.

Обсуждение и утверждение законопроекта может осуществляться в порядке континуитета (правило, разрешающее парламентариям перенести на следующую сессию рассмотрение тех законопроектов, которые они не успели обсудить или утвердить до окончания текущей парламентской сессии) либо дисконтинуитета (правило, такой перенос не разрешающее).

Подписание и обнародование закона называется промульгацией (от лат. promulgatio - объявление). Оно осуществляется в установленные конституцией сроки главой государства, после чего получает обязательную силу.

Признаки закона: 1) принимаются только представительными органами законодательной власти или непосредственно народом в порядке референдума; 2) обладают высшей юридической силой; 3) принимаются в особом процессуальном порядке; 4) содержат нормы первичного, исходного характера.

Виды законов: конституционные (конституция, законы, вносящие изменения или дополнения в конституцию и законы, конкретизирующие конституцию, т.н. «органические»). Для России федеральные конституционные законы – акты, принятые по вопросам, предусмотренным Конституцией Российской Федерации в порядке, предусмотренном ст. 108 Конституции России. Текущие законы – обыкновенные, органические или кодифицированные, чрезвычайные или исключительные. В России – акты текущего законодательства, принятые в порядке, предусмотренном ст. 105 Конституции России.

Подзаконные нормативно-правовые акты – акты, действие которых осуществляется на основании и во исполнение закона и ограничено компетенцией субъекта правотворческой деятельности. Они делятся на:

• акты главы государства, в РФ - Президента (указы, распоряжения);

• акты Правительства (постановления, распоряжения);

• акты министерств и иных ведомств, в РФ - министерств, федеральных служб, федеральных агентств, Центрального банка (приказы, инструкции);

• постановления палат Федерального собрания (Совета Федерации и Государственной Думы);

• акты органов местного самоуправления, муниципальные акты (решения, постановления);

• решения судов и арбитражных судов.

Акт главы государства в ряде стран требует контрасигнатуры, то есть скрепления подписью соответствующего министра, что означает установление юридической ответственности последнего за реализацию данного акта.

В соответствии с принципом верховенства закона предписания подзаконных актов не должны противоречить требованиям законов, в случае же возникновения такого противоречия предпочтение необходимо отдавать закону.

Действие нормативных правовых актов (во времени, в пространстве, по кругу лиц):

а) действие нормативных правовых актов во времени характеризуется:

- моментом вступления в силу. Закон может вступать в силу поэтапно, либо с момента принятия, либо с момента опубликования, либо (если самим актом не предусмотрено иначе) по истечении 10 дней с момента опубликования, либо постепенно, то есть по мере получения его адресатом, либо в соответствии с указанной в законе датой введения в действие;

- наличием обратной (во времени) силы. Означает то, что закон может регулировать отношения, сложившиеся до его принятия. Это возможно только если в акте прямо об этом говориться или если закон смягчает наказание или устраняет наказуемость деяния;

- моментом утраты юридической силы. Последнее может иметь место вследствие истечения срока действия акта либо вследствие изменения обстоятельств, на которые был рассчитан акт, либо в случае прямой отмены акта, либо в результате фактической отмены (когда принят новый акт по тому же предмету регулирования, а старый формально не отменен) или же вследствие приостановления акта на определенный срок.

б) действие нормативных правовых актов в пространстве характеризуется:

• распространением на всю территорию государства;

• распространением на определенную часть (регион) государства;

- распространением на воздушную территорию государства (про­странство, расположенное над сухопутной и водной территориями государства и находящееся под его суверенитетом. В соответствии с предложением Российской Федерации мировому сообществу необходимо установить высотную границу воздушной территории, определив ее в 100 км);

- распространением на военные (морские, речные, воздушные и космические) корабли и станции;

- распространением на невоенные (морские, речные, воздушные и космические) корабли и станции в водах и воздушном пространстве своего государства;

• либо в открытых водах и воздушном пространстве над ним;

в) действие нормативных правовых актов по кругу лиц характеризуется:

• по критерию пола, возраста, социального положения:

- распространением на мужчин (положение об обязательном призыве на воинскую службу);

- распространением на женщин (льготы матерям-одиночкам);

• распространением на детей, кормящих матерей, инвалидов, пенсионеров, военнослужащих и т.п.

• по критерию политико-правовой связи с государством:

- распространением на граждан государства, на иностранных граждан, на лиц с двойным гражданством;

- распространением на лиц без гражданства, на беженцев;

- распространением на почетных граждан, на лица, обладающие дипломатическим иммунитетом.

• по критерию профессиональной принадлежности - распространением на должностных лиц, учителей, врачей, сотрудников или работников таможенных органов и т.п.

Нормативный договор – принятый в особом порядке управомоченными лицами документ, в котором определяются права и обязанности договаривающихся сторон, меры ответственности за нарушение условий договора, порядок разрешения конфликтных ситуаций. Иначе говоря, соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого рождается новая правовая норма (Договор об образовании СССР, Федеративный договор).

Референдум (плебисцит) – всенародное голосование по вопросу, имеющее большое государственное или общественное значение. В результате референдума принимается государственное решение, юридическая сила которого выше юридической силы законов, принятых парламентом. Такие решения не нуждаются в каком-либо дополнительном утверждении.

Правовая доктрина – исходящее от юристов-теоретиков концептуальное положение, которое может быть использовано законодателями в их правотворческой деятельности либо для разъяснения законов, правовых норм в ходе осуществления правоприменительной деятельности. В качестве примера правовой доктрины можно привести книгу «Английская конституция» Беджгота (1865 г.), которая имеет значение доктринального источника в современном конституционном праве Великобритании. В этой стране суды могут обращаться к доктринальному источнику в случаях, когда в праве имеется пробел из-за отсутствия закона, судебного прецедента или правового обычая.

Религиозный текст – Примером использования религиозного текста в качестве источника правовой нормы является мусульманское право. Наряду с ним необходимо указать на роль текстов Торы (Священное писание евреев) в регулировании правоотношений. Так, большое значение в регулировании договора займа в еврейской общине имело следующее положение Второзакония: «В седьмый год делай прощение. 2. Прощение же состоит в том, что всякий заимодавец, который дал взаймы ближнему своему, простил долг и не взыскивал с ближнего своего или с брата своего: ибо провозглашено прощение ради Господа. 3. С иноземца взыскивай, а что будет твое у брата твоего, прости» (Втор. 15, 1-3). Другое положение Второзакония определяло процессуальную норму: «Недостаточно одного свидетеля против кого-либо в какой-нибудь вине и в каком-нибудь преступлении ...: при словах двух свидетелей, или при словах трех свидетелей, состоится дело». (Втор. 19, 15).

Правовой принцип – исходное начало, которое применяется в интересах правового регулирования при отсутствии нормы права, либо обязательного прецедента, либо правового обычая. Так, пункт 2 статьи 6 Гражданского Кодекса РФ предусматривает применение в случае отсутствия правового регулирования «требований добросовестности, разумности и справедливости».