Переводы на другую работу

Перевод на другую работу – изменение работнику трудовой функции. Это допускается только с письменного согласия работника.

Не является переводом изменение места нахождения рабочего места в рамках одного административного образования.

Переводы: временные, постоянные, а также перевод на работу к другому работодателю.

Без согласия допускается перевод на другую работу на срок не более одного месяца. При переводе должна учитываться квалификация работника, его заработная плата и состояние здоровья.

Расторжение трудового договора

Расторжение трудового договора влечет прекращение трудовых отношений (ст. 77 ТК).

Ст. 77 ТК содержит общие основания прекращения трудового договора, условно все их можно разделить на несколько групп:

1. Соглашение сторон

2. По инициативе работника (ст. 80)

3. По инициативе работодателя (ст. 81)

4. По основаниям, не зависящим от воли сторон

5. По инициативе третьих лиц ко всем основаниям, когда ТД расторгается.

Расторжение, когда необходимо чьё-то волеизъявление. Увольнение обозначает процедуру.

По соглашению сторон (п. 1 ст. 77). По соглашению сторон трудовой договор может быть расторгнут в любое время. Неясно, от кого может исходить инициатива расторжения по соглашению сторон, но судебная практика была настолько неоднозначной, что постановление пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. №2 указало, что соглашение должно быть оформлено в письменной форме. Данное письменное соглашение должно содержать:

- основания прекращения трудового договора

- дата расторжения трудового договора

- взаимные материальные расчеты (в соответствие со ст. 84 работодатель должен уплатить в день расторжения все предусмотренные законом компенсации и заработную плату, работник должен вернуть все имущество, предоставленное для исполнения должностных обязанностей) (очень часто работодатель уплачивает значительную сумму работнику)

Приказ недостаточно отражает волеизъявление работника, необходимо соглашение.

При возникновении судебного спора о признании такого соглашения недействительным, суд обязан выявить истинную волю работника (свободу и добровольность волеизъявления).

Это же постановление содержит требование о том, что работодатель и работник должны составить письменное соглашение об увольнении.

Расторжение трудового договора в связи с истечением срока (п. 2 ст. 77).

Порядок увольнения определен ст. 79

Статья предусматривает, что до истечения срока работодатель должен в письменной форме уведомить работника о прекращении трудового договора не менее, чем за 3 дня. Форма уведомления не установлена.

Со стороны работника не требуется каких-либо действий. По истечении срока издается приказ по п. 2 ст. 77 ТК. Осуществляется расчет и выдается трудовая книжка.

Законодатель не определяет поведение сторон в случае, если работника нельзя предупредить за 3 дня.

Если работник не был уведомлен о прекращении срока трудового договора (работник заболел), процедура считается нарушенной и есть основания для оспаривания и восстановления на работе (в таком раскладе лучше всего уведомлять работника в течение месяца несколько раз).

Если работник болел. Данный аспект не урегулирован законодательно.

Посмотреть практику!!!

П2 ст77:

1. Обязанность по оплате больничного сохраняется. Уведомить.

2. Если указано, что у него до 31 числа работа, а он болел и пришел на работу 1-го. В таком случае работодатель не может его уволить.

Расторжение трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию) (п. 3 ст. 77 ТК)

Это единственное основание, предусматривающее возможность прекращения трудовых отношений по инициативе работника.

Процедура предусматривается ст. 80 ТК. Работник в письменной форме обязан предупредить работодателя не менее, чем за 2 недели до той даты, с которой он просит прекратить трудовые отношения. Две недели работник состоит в трудовых отношениях.

Данный срок уведомления может быть сокращен по соглашению сторон, при наличии уважительных причин у работника. Если у него имеются уважительные причины, работодатель обязан расторгнуть трудовой договор с даты, о которой просит работник (перевод мужа на другую работу, поступление в ВУЗ, все причины, связанные с болезнью работника или членов его семьи).

Во время болезни или отпуска работник может уведомить работодателя об увольнении любым путём.

Работник может, находясь в отпуске или на больничном, уведомить работодателя об увольнение по собственному желанию.

Если работник хочет отозвать своё заявление об увольнении по собственному желанию, он должен написать другое заявление «прошу отозвать».

Теоретически отозвать заявление можно в последний день двухнедельного срока. Но есть риск, что работодатель уже нашел нового работника (приглашен).

Установленный общий двухнедельный срок имеет исключения. Более короткий срок – 3 дня установлен при увольнении работника, находящегося на испытательном сроке, при расторжении трудового договора, заключенного на срок менее 2 месяцев, а также на сезонных работах. Ст71, 292, 294.

Больший срок установлен для единоличного исполнительного органа (генеральный директор) – он должен предупредить работодателя за 1 месяц. Созвать собрание (за месяц), выбрать нового ген директора. + для спортсменов, тренеров. Ст280.

Во всех ранее указанных пунктах, в трудовую книжку делается запись со ссылкой на ст. 77.

Работодатель обязан вернуть работнику заявление ПСЖ до истечения двухнедельного срока, если ПСЖ заявлено в срок.

Мы не можем отказать работнику, который уволился с другой работы для того, чтобы специально пойти на нашу. Ст64. В течение месяца. В связи с нашим приглашением.

Следовательно, работодатель не может вернуть заявление в такой ситуации.

Расчёт в последний день работы.

Во время двухнедельного срока работник обязан исполнять свои обязанности. Поэтому без уважительных причин можем его уволить за прогул.

Увольнение день в день является достаточно рискованным.

Оспаривание увольнения по собственному желанию: нет добровольности волеизъявления «меня заставили написать». Пишем в срок два-три дня. Если уехал отдыхать сразу после увольнения, и проходит приличный срок, суд настороженно рассматривает иски.

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя (ст. 81 ТК)

Запись в трудовой книжке делается ссылка на ст. 81 ТК.

В статье предусмотрено 14 оснований прекращения трудового договора.

Можно выделить 2 группы:

1. Расторжение по инициативе работодателя при отсутствии виновных действий со стороны работника.

В этом случае предусматривает комплекс социальных гарантий для работника, они заключаются в следующем:

- предварительное письменное уведомление работника (ст180, как правило, за два месяца)

- уведомление органов службы занятости (Закон о занятости населения)

- оказание содействия по трудоустройству на других рабочих местах и структурных подразделениях работодателя

- преимущественное право оставления на работе (кому из работников можно остаться – ст. 179 ТК)

- выплата выходного пособия (ст. 178)

Основания увольнения:

- п. 1 ст. 81 – ликвидация организации

- п. 2 ст. 81 – сокращение численности и штата работников

- п. 3 ст. 81 – несоответствие работника выполняемой работе

- п. 4 ст. 81 - смена собственника имущества организации

2. Увольнение работника за виновные действия

Увольнение является мерой дисциплинарного взыскания и таким образом, должна применяться процедура привлечения работника к дисциплинарному взысканию (ст. 193)

Данная статья предусматривает:

- получение от работника письменного объяснения по факту совершения дисциплинарного проступка. Объяснения работник обязан предоставить работодателю в течение 2 дней. Акт об отказе работника в даче объяснений является основанием для издания приказа об увольнении работника.

Работник не может быть уволен по инициативе работодателя в период отпуска, а также в период болезни.

Увольнение работника по инициативе работодателя по испытательному сроку (работник заболел сразу после вручения ему уведомления об увольнении). Срок болезни выпадает. В срок испытания включается только время фактического выполнения работником трудовых обязанностей.

Увольнение в случае ликвидации организации (п. 1 ст. 81)

- принимается решение о ликвидации

- на основании решения издается приказ о ликвидации

- затем работникам под роспись не менее, чем за 2 месяца, вручается уведомление о ликвидации (ст. 180). Если речь идет о массовом увольнении, речь идет не менее, чем за 3 месяца.

- Работодатель обязан уведомить органы службы занятости (ФЗ «О занятости населения»).

- выплатить работникам выходное пособие, произвести расчет с ними и выдать трудовую книжку (ст. 84.1)

Уведомление.

Уважаемый Петров Иван Иванович, уведомляю Вас о расторжении с Вами трудовых отношений в связи с ликвидацией ООО «Ромашка» (п1 ст81 ТК РФ), на основании приказа о ликвидации №55 от 10.10.2013 года.

За месяц, на период трудоустройства (месяц), и если не трудоустроили, то еще за месяц.

Реально работник должен получить за три месяца.

Сокращение численности или штата работников п. 2 ст. 81

- принятие решения о сокращении численности рабочего штата является компетенцией работодателя (не обязан отчитываться перед работниками)

- письменно, под роспись не менее, чем за 2 месяца уведомляется каждый работник, попавший под сокращение

- решение вопроса о преимущественном праве оставления на работе (ст. 179)

- запрет на увольнение беременных женщин и женщин, имеющих маленьких детей (ст. 261)

- трудоустройство работника (предложение иной работы или иных должностей у данного работодателя)

- уведомление органов службы занятости

- увольнение и выплата выходного пособия

Приказ о прекращении трудового договора.

В соответствии с решением ОС от 20.10.2013 сократить штат юристов гражданско-правового профиля на две единицы:

Секретаря – одну единицу и т.д.

Работникам, имеющим преимущественное право для оставления на работе, принести документы.

При выборе преимущество имеет тот, у кого лучше диплом, больше «всяких бумажек», плюс учитывается социальное положение.

Ст392.

Отличие увольнения при сокращении штата в том, что мы должны предложить ему все вакантные места.

Проблема в том, что на одно место могут изъявить желание пойти несколько человек. Преимущественное право будет иметь работник, первый изъявивший желание.

Увольнение работника за несоответствие занимаемой должности (п. 3 ст. 81)

- работник должен быть заранее уведомлен, что он принимается на должность, подлежащую аттестации (в приказе или инструкции) (аттестация, как правило, предусматривается законами, но не исключается аттестация на основании локальных актов)

Круг лиц предусматривается законодательством: педагоги, ..

- процедура аттестации предусматривает принятие решения о соответствии работника занимаемой должности, о частичном соответствии и несоответствии занимаемой должности. Заключение аттестационной комиссии носит, как правило, рекомендательный характер для работодателя, но может являться основанием для расторжения трудового договора

- меры к переводу работника на другую работу, в случае отказа от перевода, работник подлежит увольнению

Группы лиц, проходящих аттестацию:

1. характер работы связан с предоставлением услуг населению (врачи, педагоги)

2. характер работы связан с повышенной опасностью (строительство, техника, самолёты, поезда)

3. управленческий аппарат (гос работники)

Нормативные акты:

Смена собственника имущества организации (п. 4 ст. 81)

Процедура устанавливается ст. 75 ТК. Смена собственника, как правило, предусматривает процедуру приватизации. В таком случае уволены могут быть только представители высшего состава организации: директор, его заместители, главный бухгалтер, его заместители.

Ст. 75 ТК предусматривает сроки – увольнение по данному основанию может быть произведено не позднее 3 месяцев со дня смены собственника.

С работниками трудовые отношения продолжаются, если они не возражают (ст. 181, 278 ТК, которые предусматривают дополнительные гарантии для лиц, увольняемых по данному основанию).

Увольнение в связи с виновными действиями (ст. 192, 193, 336, 348.1 – регулирование дисциплинарных взысканий)

Неоднократное неисполнение работником без уважительных причин своих трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ст. 81). Ст.194.

Второй дисциплинарный проступок.

- предусматривается наличие у работника дисциплинарного взыскания (взыскание действует в течение года) (характер дисциплинарного взыскания не имеет значения)

- работник совершает новый дисциплинарный проступок

- с него берут объяснение или составляют акт об отказе в даче объяснений – ст193

- приказ о наложении нового дисциплинарного взыскания

В ст. 192 указано, что при наложении взыскания имеют значение различные характеристики.

Увольняется немедленно после дачи объяснений.

Постановление Пленума ВС РФ №2. Днём обнаружения является день, когда непосредственно руководитель узнал о нарушении.

Однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей (п. 6 ст. 81) (каждое дополнительное основание является самостоятельным):

А. прогул – отсутствие на работе либо в течение 4 часов подряд, либо в течение одной смены (увольнение после получения письменных объяснений). Постановление пленума ВС РФ к прогулу приравнивается в том числе, самовольный уход в отпуск, самовольное использование дней отгулов. Работник может находиться на рабочем месте, но не исполняет трудовые обязанности. В зависимости от трудовой функции.

Оценка уважительности осуществляется работодателем. Запись делается со ссылкой на пп. А п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК

Б. Появление работника на работе, на рабочем месте, на территории организации – работодателя или объекта, в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения.

Характер опьянения должен быть подтвержден уполномоченными медицинскими органами, заключения диспансера.

Необходимо:

• акт медицинского освидетельствования на состояние опьянения лица

• объяснения лица

Существует инструкция «О порядке определения состояния алкогольного опьянения». Инструкция утверждена Приказом Министерства Здравоохранения РФ от 14 июля 2003г. № 308. Суды не принимают фотографии в качестве доказательств.

В. Разглашение охраняемой тайны.

Изначально должен составиться перечень информации, являющейся тайной. Положение о порядке обеспечения сохранности тайны. И работник уведомляется об этом.

Тайна – информация ограниченного доступа, «секрет».

Во-первых, работник должен знать, что сведения составляют тайну

Во-вторых, нужно доказать факт разглашения тайны

В-третьих, письменные объяснения работника

В-четвертых, издаем приказ об увольнении. Но увольняем независимо от последствий, однако же самое сложное доказать, в результате каких действий произошло разглашение

Г. Хищение по месту работы

- устанавливается факт хищения, который устанавливается либо постановлением, либо приговором суда

Увольнение должно согласовываться со сроками привлечения к ответственности, установленными ст. 193 – не позднее 6 месяцев со дня совершения и не позднее 1 месяца со дня обнаружения.

Д. Нарушение правил по охране труда

Должны либо наступить тяжкие последствия, либо должна быть реальная угроза их наступления. Если пострадал, сам работник, то уволить его нельзя.

- факт нарушения, удостоверяемый актом по форме Н-1

- письменное объяснение работника

Увольнение материально ответственного лица п. 7 ст. 81 – основание увольнения специального субъекта

До данному основанию могут быть уволены лица, с которыми заключен договор о полной материальной ответственности. Наличие реального ущерба не обязательно, достаточно совершения работником действий, которые дают основание сомневаться в его честности или порядочности.

По сути, работник должен совершить действия, нарушающие порядок хранения товарных и материальных ценностей (например, кассир не выдает чеков, не разделяет свои денежные средства и деньги организации)

Необходимо доказать, какими действиями работник теряет доверие, т.е. он нарушает какие-то правила. В обязательном порядке объяснения работника.

Увольнение работников, выполняющих воспитательные действия – п. 8 ст. 81

Основание – совершение аморального поступка

Специальный субъект – лицо, выполняющее воспитательные функции.

Принятие необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями, главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ст. 81)

Специальный субъект прямо указано в норме. Необоснованность решения – нарушение порядка принятия решения.

Обязательно наступление его ущерба, это не убытки, а реальный ущерб (необоснованная выдача кредита)

Не требуется повторность.

Однократное грубое нарушение руководителем организации или его заместителем трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81)

Специальный субъект. Нарушение является дисциплинарным проступком, к нему применяется процедура ст. 193 ТК. Это дополнительное обстоятельство к п. 6 ст. 81

Нарушения должны заранее быть доведены до сведения руководителя и его заместителя.

Ст. 278 ТК – дополнительные основания увольнения руководителя и его заместителя

Представление работником работодателю подложных документов при поступлении на работу (п. 11 ст. 81)

Перечень документов устанавливается ст. 65 ТК. Дополнительные документы можно потребовать только в том случае, если они необходимы для выполнения трудовых обязанностей. Работник несет ответственность за предоставление этих документов

Ненадлежащие документы: подложные и поддельные. Поддельные документы имеют дефект как по содержанию, так и по форме. Подложные имеют дефект по содержанию.

Судебная практика не решила вопрос о том, что делать, если подделан паспорт.

Ст. 278, 284

Ст. 341, 336, 347 – дополнительные основания

Перевод работника по его просьбе или с его согласия к другому работодателю (п. 5 ст. 77)

Ранее это основание заменяло увольнение по собственному желанию. Это увольнение в порядке перевода, используется в основном в холдингах или в структуре государственной службы.

- обмен письмами между работодателями, в которых согласовываются дата увольнения и обязанность приема на работу (ранее согласовывали отпуск)

- приказ об увольнении работника с одной работы

- приказ о приеме на работу к другому работодателю

Ст. 64 устанавливает запреты, с которыми нужно согласовывать увольнение по данному основанию.

Отказ работника от продолжения работы в случае смены собственника предприятия (п. 6 ст. 77 ТК)

Отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора (п. 7 ст. 77)

Работника письменно уведомляют не менее, чем за 2 месяца, до введения новых правил, они могут быть введены в силу организационных или технических или изменений.

Эта же статья применяется в случае, если организация меняет свое местоположение

(см. ст. 178 ТК)