Глава 1. Механизмы правовой защиты собственников от перехвата контроля над акционерными обществами посредством внесения заведомо ложных сведений в реестр акционеров в России.

1. Общие положения о порядке ведения реестра акционеров.

Для обозначения лиц, осуществляющих противоправные захваты, хозяйствующих субъектов используют термин “рейдеры”. Если в западных странах это обозначение закреплено в законодательстве, то российскому закону понятие “рейдерство” неизвестно. Тем не менее, оно широко используется в доктрине, существует целый ряд определений рейдерства. Одно из наиболее удачных, на мой взгляд, дано В.И. Добровольским: «Рейдерство – противоправные действия, связанные с захватом предприятий, их имущества, причем часто с применением насилия, использованием неправосудных судебных актов, незаконных действий судебных приставов-исполнителей¹». Термин “rider” в переводе с английского означает налет, набег. Он пришел к нам из США и приобрел со временем значение отличное от того, что в него вкладывает американский законодатель. Если в штатах рейдерские захваты осуществляются хотя и против воли собственника, но обычно в рамках закона, то в России они реализуются противоправными средствами, зачастую с применением насилия. Не вызывает сомнения, что рейдерство на западе и в России – два совершенно разных явления. Компании, которые в США занимаются этим видом деятельности на законных основаниях, Г. Греф называет “чистильщиками рынка”², с их помощью там перераспределяется неэффективная собственность, повышается эффективность использования капиталов.

В России опасность, которую представляет рейдерство для экономики, заключается помимо всего прочего и в том, что предприятия захватываются часто только ради недвижимости, при этом производство уничтожается, и мы лишаемся уникальных производств и научных групп³.

Все механизмы осуществления корпоративных захватов принято подразделять на внесудебные и судебные⁴. Судебный механизм корпоративных захватов, как правило, осуществляется путем ареста активов предприятия за долги и их дальнейшей покупки в процессе исполнительного производства. При этом захватчики могут применять различные способы реализации своих противоправных умыслов: конвертация захватчиком долговых обязательств компании в контрольный пакет акций в ходе мирового соглашения, получение контрольного пакета акций новой компании при замещении активов, покупка компании по заниженной цене при реализации конкурсного производства.

Внесудебный механизм, о разновидности которого идет речь в данной работе, осуществляется посредством приобретения акций компании-цели против воли ее руководства. Для того, чтобы провернуть такую схему рейдеры используют различные приемы, они изготавливают фиктивные документы о переходе прав собственности на акции обществ. Это могут быть договоры купли-продажи, дарения, решения о внесении изменений или дополнений в устав или его принятие в новой редакции и т.д⁵.

Акции выпускаются в документарной (бумажной) и бездокументарной (когда владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг) форме. Основным объектом преступных притязаний корпоративных захватчиков являются акции, выпускаемые в бездокументарной форме. А их целью – списание акций с лицевых счетов акционеров и их зачисление на лицевой счет других акционеров, задействованных в корпоративных захватах.

В соответствии со ст.28  Федерального закона N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" реестр служит для удостоверения прав владельцев эмиссионных ценных бумаг бездокументарной формы выпуска. Они закрепляются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у регистратора. Как бы то ни было, реестр – это не простой список держателей акций с указанием их имен, адресов и количества их ценных бумаг. Реестр содержит систематизированную информацию о:

• Эмитенте ценных бумаг;

• О всех выпусках ценных бумаг эмитента;

• О регистраторе;

• О количестве, номинальной стоимости и категории ценных бумаг на установленную дату, государственном регистрационном номере выпусков ценных бумаг, учитываемых на лицевых счетах, и об операциях по лицевым счетам.

Доступ к реестру акционеров помимо зарегистрированных лиц, лиц, действующих от их имени, номинальных держателей и эмитентов имеют уполномоченные представители государственных органов (п. 7.9.3. Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ № 27 от 2 октября 1997 г.). Нередко информация, содержащаяся в реестре, становится объектом пристального внимания рейдеров.

Сложность положения регистратора в этом случае заключается в том, что в современном российском законодательстве отсутствуют нормы, которые определяли бы “регистраторскую” тайну и достаточно детально регулировали бы порядок предоставления сведений реестра акционеров. В настоящий момент наблюдается тенденция увеличения количества корпоративных захватов, осуществляемых из-за недобросовестного выполнения реестродержателем своих функций⁶.

При приобретении акций акционерного общества нотариальное заверение не обязательно, (в отличие от ООО, где согласно п. 12 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" необходимо нотариальное удостоверение приобретения и отчуждения долей в уставном капитале общества). Таким образом, если у акционера нет возможности предоставить нотариально удостоверенную сделку, в результате которой он приобрел акции, основополагающее значение для определения, в чьей собственности находятся акции, имеют записи в реестр.

Акциями в уставном капитале акционерных общества, являющимися объектами преступных посягательств корпоративных захватчиков, нельзя непосредственно владеть физически, они не являются объектами материального мира, не имеют вещественной составляющей. Поэтому их утрата для собственников равносильна утрате имущественных прав и возможности пользоваться соответствующими материальными благами⁷. Для подтверждения прав на акции акционер должен получить выписку из реестра, выдаваемого регистратором по требованию зарегистрированного лица, лица, действующего от его имени или номинального держателя в течение 5 рабочих дней.

В последние годы в связи с осложнившейся процедурой инициирования банкротства рейдеры переключились на внесудебную схему захвата руководящих постов и контрольного пакета акций, и корпоративное право подверглось значительному реформированию⁸. Рассмотрим подробнее, как оно изменилось и к каким последствиям приведет несоблюдение новых правил.

Согласно Федеральному Закону N 142 "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"⁹ с 1 октября 2014 г. реестр акционеров ведет профессиональный регистратор, юридическое лицо, имеющее соответствующую лицензию, в соответствии с п. 2 ст. 149 Гражданского кодекса Российской Федерации. Это касается обществ с числом акционеров более 50, которые могут существовать только в форме ОАО (п. 3 ст. 44 Закона № 208-ФЗ “Об акционерных обществах”). Для обществ с числом акционеров не более 50 (как ЗАО, так и ОАО) было предоставлено право выбора: вести реестр самостоятельно или передать его регистратору.

Введение нормы об обязательном ведении реестра профессиональным регистратором имеет основополагающее значение для совершенствования механизма защиты собственников от корпоративных захватов, поскольку регистраторам выдаются лицензии, которой они будут лишены в случае фальсификации реестра¹⁰.

Максимальный размер штрафа за самостоятельное ведение реестра в ситуации, когда эмитент не имеет на это право, в настоящий момент составляет 1 млн. рублей.

Обязанности регистратора закреплены в ст. 8 Закона “О рынке ценных бумаг”:

• открывать лицевые и иные счета в реестре,

• проводить операции в реестре по распоряжению зарегистрированных лиц,

• предоставлять зарегистрированному лицу, на лицевом счете которого учитывается более 1 процента голосующих акций эмитента, информацию из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных лиц и о количестве акций каждой категории (каждого типа), учитываемых на их лицевых счетах;

• информировать зарегистрированных лиц по их требованию о правах, закрепленных ценными бумагами, способах и порядке осуществления этих прав;

• составлять список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, по требованию эмитента или иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Регистратор может стать добычей рейдеров, которые склоняют его на свою сторону путем подкупа или шантажа. Хищение акций может проводиться путем изготовления фиктивных правоустанавливающих документов как то: договоры дарения, купли-продажи и т.д.

Личность реестродержателя имеет большое значение для общества, прежде всего потому, что, согласно п.1 ст. 51 Закона об АО, именно он на основании данных, содержащихся в реестре, составляет перечень лиц, которые имеют право на участие в собрании акционеров. В качестве регистратора должно выступать исключительно надежное и высококвалифицированное лицо еще и потому, что акционерное общество и регистратор солидарно несут ответственность за убытки, причиненные акционеру в результате утраты акций или невозможности осуществить права, удостоверенные акциями, по причине ненадлежащего соблюдением порядка ведения реестра акционеров общества ( п.4 ст.44 ФЗ “Об акционерных обществах”).

Этим обусловлено такое обилие законодательных норм, регулирующих правовое положение регистратора. В новой редакции главы 7 «Ценные бумаги» ГК РФ (введена Федеральным законом от 02.07.2013 № 142-ФЗ “О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”), вступившей в силу с 1 октября 2013 года также содержатся нормы, касающиеся деятельности регистратора. Помимо этого в п. 2 ст. 149 ГК РФ говорится, что ведение записей по учету прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию (держатель реестра - регистратор)¹¹.

Незаконные манипуляции с реестром акционеров не всегда осуществляются по вине регистратора. В соответствии со ст. 29 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" для того, чтобы оформить право на акции в систему ведения реестра нужно внести запись по лицевому счету. Момент внесения изменений в реестр является моментом отчуждения прав (моментом возникновения прав приобретателя) по бездокументарной ценной бумаге. Таким образом, корпоративные захватчики могут предоставить регистратору подложное передаточное распоряжение, и акции законного собственника будут списаны на счет третьего лица. Зачастую акционер узнает о хищении акций лишь много времени спустя.

Единственным характеризующим признаком акций одного выпуска является их идентификационный номер выпуска, а после перепродажи определить лицевой счет, на котором они находятся, невозможно, следовательно, списанные акции крайне сложно найти и истребовать.

Внесение подложных сведений в реестр акционеров может быть опасно для собственников еще и потому, что такая информация отражается и в ЕГРЮЛ, а в отношениях между собой субъекты ориентируются именно на информацию, содержащуюся в нем. В ЕГРЮЛ, в частности, общедоступны сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени общества, а также о месте нахождения организации (ст. 5, 6 ФЗ от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Собственно процесс внесения ложных сведений в ЕГРЮЛ таков: рейдеры фальсифицируют реестр акционеров и представляют фиктивные документы в подразделения Федеральной налоговой службы для внесения изменений в сведения о хозяйствующих субъектах в ЕГРЮЛ.

Итак, вся информация об акциях акционерных обществ с указанием их владельцев, категории, количества и номинальной стоимости на установленную дату содержится в реестре акционеров. По действующему российскому законодательству ведение реестра акционеров поручается профессиональному регистратору, который фиксирует все операции с акциями в реестре. Важно, чтобы в роли регистратора выступал надежный человек, потому что от сведений реестра напрямую зависит, в чьих руках находится фактическое управление обществом.