1.3. Нормативно-правовое обеспечение туристской деятельности

Фpaнчaйзинг в российской туриндустрии базируется на комплексном договоре, в основе которого стоит ФЗ “Об основах туристской деятельности”, ряд статей Конституции РФ, Гражданского Кодекса РФ и законодательных актов. В Федеральном Законе РФ от 24.11.1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» прописаны основные положения о туристской деятельности в Российской Федерации, принятый Государственной Думой 04.10.1996 года и одобрен Советом Федерации 14.11.1996 года.

В настоящем Федеральном законе закреплены принципы государственной политики при реализации турпродукта и дальнейшей защите прав и интересов граждан РФ для обеспечения их безопасности, а также на отдых, свободу передвижения и иных прав при совершения путешествий. В том числе согласно этому Федеральному Закону определяется порядок рационального использования туристских ресурсов Российской Федерации. По Конституции РФ в 27 статье прописано право граждан на свободное передвижение как на территории РФ, так и на беспрепятственный выезд за ее пределы.

Согласно 37 статье, каждый гражданин вправе на отдых. Уже непосредственно при совершении туристической поездки, следуя статье 41 Конституции РФ, граждане могут реализовать свое право на охрану здоровья и медицинскую помощь. Участие в культурной жизни, пользование учреждениями культуры, а также право на доступ к культурным ценностям так же имеют место быть согласно статье 44 Конституции РФ. Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами (ст. 61 Конституции), в следствие чего существующий гарант защищает право на туризм российских граждан .

В Российском законодательстве отношения фpaнчaйзингa в туризме регулируются договором коммерческой концессии. По договору сторонами коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Договор коммерческой концессии – договор, по которому правообладатель торговой 16 марки обязуется предоставить пользователю за вознаграждение возможность продажи продукта или услуг под своим брендом. Настоящий договор заключается с целью создания новых хозяйственных комплексов, расширения сети рынков сбыта продукта и услуг под фирмой правообладателя. Именно это отличает его от традиционных договоров, позволяющих лицензиату использовать отдельные объекты интеллектуальной собственности. Данный договор применяется вместо фpaнчaйзингoвoгo договора и обязательно регистрируются в Роспатенте, а также в ФНС. В современной правовой системе России термин "фpaнчaйзинг" встречается только один раз, в 54 главе Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), где утверждается: "коммерческая концессия" является синонимом фpaнчaйзингa. 54 глава Гражданского Кодекса Российской Федерации посвящена коммерческой концессии. В ней установлено, что концессия - договор, в соответствии с которым кoнцeдeнт (публично-правовое образование) на временной и возмездной основе предоставляет кoнцeccиoнepy право пользования государственной/муниципальной собственностью либо право осуществления определенного вида деятельности, монополия на которую принадлежит кoнцeдeнтy.

В статье 1027 прописан договор коммерческой концессии. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Если объект договора зарегистрирован и охраняется в соответствии с Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», то договор коммерческой концессии проходит еще одну регистрацию в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и 17 наименованиях мест происхождения товаров» регулируют отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров.

Особенность правового регулирования договора коммерческой концессии состоит в том, что к отношениям, связанным с предоставлением прав на объекты интеллектуальной собственности, дополнительно применяются нормы специального законодательства, нормы патентного законодательства. «Патентный закон Российской Федерации» от 23.09.1992 г. №3517-I с изменениями и дополнениями, внесенными Федеральным законом от 07.02.2003 г, регулирует отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. В договоре коммерческой концессии не могут участвовать не коммерческие организации и государство (государственные и муниципальные образования). Этот запрет распространяется и на те случаи, когда соответствующим субъектам разрешено заниматься предпринимательской деятельностью (ч.2 п.5 ст.50 ГК РФ). До настоящего времени, нет единого мнения при определении понятия «коммерческая концессия».

В России по сложившейся практике делового оборота термин«фpaнчaйзинг» используется преимущественно для обозначения определенной системы организации рыночных отношений концессионного вида в целом, термин же «фpaншизa» - для определения договорных отношений между контрагентами при реализации этой системы отношений на практике.

Ряд определений предлагает Ф.Н. Филина, по мнению которой «франчайзинг - это:

1) форма продолжительного делового сотрудничества, в процессе которого крупная компания-франшизодатель (правообладатель) представляет малоизвестной компании-франшизополучателю (пользователю) лицензию (фpaншизy) на производство продукции, торговлю товарами или предоставление услуг под торговой маркой правообладателя на ограниченной франшизной территории на сроки на условиях, определенных франшизным договором;

2) процесс создания, поддержания и развития франшизной системы франшизодателя посредством 18 участия владельцев независимых франшизных предприятий франшизополучателей». Форма договора коммерческой концессии определяется ст. 1028 ГК РФ. Договор должен быть заключён в простой письменной форме, несоблюдение которой влечёт его ничтожность. Также он подлежит обязательной государственной регистрации. Государственная регистрация договора коммерческой концессии производится органом, осуществляющим государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя (абз.1 п.2 ст. 1028 ГК РФ). Содержание договора коммерческой концессии образуют взаимные права и обязанности сторон.

Фpaнчaйзинг - это такая организация бизнеса, при которой мощная компания (франчайзер) передает юридическому или физическому лицу (франчайзи) право на продажу продукта или услуг этой компании.

Франчайзи обязуется продавать продукт или услуги в строгом соответствии с правилами ведения бизнеса, которые устанавливает франчайзер. При соблюдении этих условий франчайзи получает право на использование имени, торговой марки компании, ее маркетинговых технологий, а также услуг внутреннего аудита и экспертизы качества работы. Чтобы получить такие права и возможности, франчайзи выплачивает первоначальный взнос фpaнчaйзерy, а затем осуществляет ежемесячные взносы. Пока не будет принят специальный закон, регулирующий нормы, статус и другие юридические аспекты развития российского фpaнчaйзингa, сам процесс будет идти более трудно. И чем быстрее законодатели обратят внимание на этот процесс, тем лучше и проще будут развиваться и укрепляться фpaнчaйзингoвыe системы в нашей стране.

Практика фpaнчaйзингoвыx отношений, в том числе и международная, показывает, что в выполнении этого комплекса обязанностей проявляется принцип тесного сотрудничества сторон и экономической зависимости пользователя от правообладателя, что является отличительной чертой фpaнчaйзингa.

В фpaнчaйзингoвыx отношениях пользователь всегда находится под пристальным надзором правообладателя, поэтому если стороны не захотят включить такие обязанности правообладателя, как оказание содействия и контроль качества, то теряется смысл франчайзинговых отношений вообще. В этих обязанностях и проявляется зависимость пользователя от правообладателя.

Правовое регулирование фpaнчaйзингa (договора коммерческой концессии) осуществляется как общими правовыми нормами различных отраслей права, так и специальными нормами, посвященными регулированию именно коммерческой концессии. В РФ нормы о договоре коммерческой концессии и фpaнчaйзингoвыx отношениях содержатся, в основном, в части второй и четвертой ГК РФ, а также некоторых федеральных законах и иных нормативно-правовых актах. Проанализировав нормативно-правовое обеспечение фpaнчaйзингoвoй деятельности, можно сделать вывод, что для повышения эффективности и развития фpaнчaйзингa в РФ необходимо внести изменения в законодательство, а именно: ввести понятие и определение фpaнчaйзингa, сформировать основные понятия и их типологию (товар, объект, субъекты – франчайзер и фpaнчaйзи), определить типологию видов фpaнчaйзингa и особенности их использования, а также ввести понятие фpaншизы (договор фpaнчaйзингa). Все эти изменения должны приблизить как законодательство, так и терминологию фpaнчaйзингa к мировой практике, что особенно важно для создания фpaнчaйзингoвых систем с участием иностранного капитала.

На основе зарубежного и отечественного опыта, можно сделать вывод о главном преимуществе франчайзинга, как о снижении возможных рисков бизнеса, вследствие этого развитым странам характерно развитие данного типа бизнеса, которым в большей части занимаются физические лица и малые предприятия. Несмотря на недостаточность комплексных знаний о процессе франчайзинга в России, современный этап развития экономики характеризуется все большим распространением данного типа бизнеса. Франчайзинг в туризме широко распространен во всем мире.

В России также получили широкое распространение франшизы в туризме, и обе стороны франчайзинговх отношений уже имели возможность оценить все плюсы ведения туристского бизнеса по этой схеме. 20 Согласно анализу, предложенному выше можно сделать вывод, что в РФ, в нормативно правовых актах, которые регулируют право интеллектуальной собственности и устанавливающие ответственность за его нарушение, нет конкретных упоминаний о франчайзинге и франчайзинговых схемах ведения бизнеса. В целом «франчайзинг» – понятие более широкое, нежели понятие «коммерческой концессии».

На сегодняшний день условия для работы франчайзинговой системы на рынке РФ достаточно усложнены и рискованны для участников, соответственно популярные западные франшизы не готовы идти на риски и развиваться в России. Это затрудняет привлечение иностранного капитала в страну и ограничивает выход отечественных концепций за рубеж. В последнее время выпускается все больше книг на тему франчайзинга, публикуются статьи, в этих работах много внимания уделяется описанию франчайзинга, его возможностей, форм, но не проведено серьезного правового анализа аспектов заключения договоров коммерческой концессии (франчайзинга) и лицензионных договоров на использование объектов интеллектуальной собственности в свете новой редакции Гражданского кодекса.

В литературе франчайзинг исследован как способ, дающий возможность с относительно низкими издержками организовать «с нуля» бизнес. Резюмируя вышесказанное, отметим, что на сегодняшний день на российском рынке не просто существуют, а успешно функционируют сотни франчайзинговых турагентств.

Франчайзинг - это реальный шанс открыть собственное дело - было бы желание. А качественный франчайзер, - стабильная и сильная компания, зарекомендовавшая себя на рынке, - обеспечит потенциального инвестора работающей, рассчитанной на различные условия и регионы бизнес моделью успешного становления туристической фирмы.