17. Несостоятельность (банкротство) физических и юридических лиц: признаки, условия и правовые последствия признания лица несостоятельным.

Несостоятельность (банкротство) юридических лиц как институт гражданского права представляет собой применение необходимых мер, направленных на со­кращение риска кредиторов юридического лица.

Закон предусматривает применение процедуры банкрот­ства только к прямо указанным в нем организационно-пра­вовым формам юридических лиц. Согласно п. 1 ст. 65 ГК РФ к их числу относятся коммерческие организации, за исклю­чением казенного предприятия, и некоммерческие организа­ции в форме потребительского кооператива либо благотво­рительного или иного фондов.

Несостоятельность (банкротство)– это признанная ар­битражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обя­зательных платежей.

В соответствии с законом признак банкротства – это не­способность юридического лица удовлетворить требования кре­диторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обя­зательства или обязанности не исполнены им в течение трех ме­сяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Дела о банкротстве рассматриваются в арбитражных судах в соответствии с правилами подсудности. Пра­во на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом имеют должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

Процедура банкротства представляет собой проведе­ние нескольких процедур.

1.Наблюдение применяется к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кре­диторов. Наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя.

2.Финансовое оздоровление применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Срок, на который вводится финансовое оздоровление, составляет не более двух лет. Для проведения данной процедуры банкротства назначается административный управляющий.

3.Внешнее управление применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Для проведе­ния данной процедуры назначается внешний управляющий. Срок процедуры внешнего управления составляет не более 18 месяцев, но может быть продлен не более чем на шесть месяцев.

4.Конкурсное производство применяется к должнику, признанному банкротом в целях соразмерного удовлетворе­ния требований кредиторов. Для проведения конкурсного производства назначается конкурсный управляющий. Кон­курсное производство вводится сроком на год (срок может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев).

Мировое соглашение может применяться на любой ста­дии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения со­глашения между должником и кредиторами. Мировое соглашение утверждается арбитражным судом.

Юридическое лицо, признанное судом банкротом, ликвидируется. Порядок ликвидации такого юридиче­ского лица устанавливается Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банк­ротстве)».

18.    Хозяйственное товарищество: понятие, виды, способы коммерческой деятельности, ответственность товарищества и участников товарищества по его обязательствам. Хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей или участников уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов, а также произведенное или приобретенное в процессе деятельности, является собственностью самого товарищества, а участники сохраняют в отношении него обязательные права на получение доли дохода от деятельности товарищества.

Вкладом в имущество хозяйственного товарищества могут служить денежные средства, ценные бумаги, другие имущественные или неимущественные права, которые имеют денежную оценку. Денежная оценка вклада проводится учредителями.

Хозяйственные товарищества одного вида могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества другого вида, в хозяйственные общества, производственный кооператив.

Права и обязанности участников хозяйственного товарищества:

- участвовать в управлении делами товарищества;

- получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией;

- принимать участие в распределении прибыли и убытков;

- получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

- вносить вклады в порядке, размерах, способах и в сроки, которые предусмотрены учредителями или участниками;

- не разглашать коммерческую тайну.

Полное товарищество.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Участниками полного товарищества могут быть коммерческие организации или граждане-предприниматели. Минимальное количество учредителей – 2 лица, максимальное – не ограничено. Лицо может быть участником только одного товарищества. Гражданский Кодекс не устанавливает каких-либо существенных ограничений в отношении состава и числа участников в товариществе, но, как правило, это небольшие организации.

Фирменное наименование должно содержать указание на организационно-правовую форму и имена всех его участников, либо имя одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания».

Основным документом, регулирующим деятельность товарищества является учредительный договор, который подписывается всеми учредителями товарищества. Кроме основных сведений, в договоре должны быть указаны:

- условия о размере и составе складочного капитала;

- о размере и порядке изменения долей каждого из участников;

- о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов;

- об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников или решением большинства голосов, если это предусмотрено учредительными документами. Каждый участник имеет один голос, если иное не предусмотрено учредительным договором.

Ведение дел полного товарищества.Каждый участник вправе действовать от имени товарищества, если в договоре не установлено, что все участники ведут дела совместно, либо это поручено конкретному лицу.

При совместном ведении дел для принятия решения требуется согласие всех участников.

Если ведение дел поручается одному или нескольким участникам, то у остальных для совершения сделок должна быть доверенность, которая выдается органом управления.

Полномочия на ведение дел могут быть прекращены судом по требованию одного из участников при грубых нарушениях обязанностей.

Участник полного товарищества обязан:

- участвовать в его деятельности в соответствии с учредительным договором;

- внести не менее половины своего вклада в складочный капитал к моменту регистрации товарищества (остальная часть вносится в сроки, которые указаны в договоре, при нарушении выплачивается штраф – 10% годовых с оставшейся части вклада и возмещение ущерба),

- не вправе без согласия остальных совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц, однотипные сделки.

Распределение прибыли и убытков. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Нельзя отстранить одного из участников в распределении прибыли или убытков. Если вследствие убытков стоимость чистых активов стала меньше размера складочного капитала, то прибыль не распределяется до тех пор, пока стоимость активов не превысит складочный капитал.

Ответственность участников.Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим личным имуществом по обязательствам товарищества пропорционально вкладам в уставный капитал.

Участник, который не является учредителем, отвечает наравне с другими по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения годового отчета о деятельности, в котором он выбыл из товарищества.

Изменение состава участников.В случаях выхода, смерти одного из участников, признания его ограниченно дееспособным, банкротом, при открытии реорганизационных процедур, при ликвидации юридического лица, при обращении кредитора о взыскании на часть имущества (доли складочного капитала) товарищество может продолжить деятельность, если это предусмотрено договором или соглашением участников.

Исключить одного из участников можно по решению суда при единогласном решении оставшихся участников и при наличии серьезных оснований.

Выход участника из полного товарищества. Участник вправе выйти из товарищества, заявив об отказе от участия за шесть месяцев до фактического выхода. Досрочный отказ от участия в деятельности допускается только при наличии уважительной причины.

Участнику, выбывшему из товарищества, выплачивается стоимость части имущества, которая соответствует доле участника в складочном капитале.

В случае смерти участника, его наследник может вступить в товарищество лишь при согласии остальных, в противном случае ему выплачивается причитающаяся доля имущества. Наследник участника несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами на общих основаниях.

При выходе одного из участников, доли оставшихся пропорционально увеличиваются, если иное не предусмотрено в учредительном договоре.

Передача доли участника. Участник вправе с согласия остальных передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику или третьему лицу. С передачей доли складочного капитала, переходят права и ответственность по обязательствам.

Взыскание на долю участника. Кредитор одного из участников может потребовать взыскание на его долю в складочном капитале лишь при недостатке другого имущества для покрытия долгов. Участник при этом исключается из товарищества, но в течение двух лет несет ответственность по обязательствам.

Ликвидация товарищества. Полное товарищество может быть ликвидировано:

- по решению учредителей (участников) либо уполномоченного органа;

- по решению суда в случае допущенных при создании грубых нарушений закона, если они носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без необходимой лицензии, либо деятельности, запрещенной законом, при признании юридического лица несостоятельным (банкротом), если стоимость активов стала меньше минимальной суммы уставного капитала, которая устанавливается законом и т.д.;

- если в товариществе остается один участник (в течение шести месяцев можно перерегистрировать организацию в хозяйственное общество);

- в случаях выхода, смерти одного из участников, признания его ограниченно дееспособным, банкротом, при открытии реорганизационных процедур, при ликвидации юридического лица, при обращении кредитора о взыскании на часть имущества (доли складочного капитала), ели иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением участников.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество).

Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении предпринимательской деятельности.

Положение полных товарищей, их ответственность, права и обязанности, условия выхода и передачи доли те же, что и у участников полного товарищества.

Лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном, и наоборот.

Вкладчиками могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы власти и органы местного самоуправления не вправе выступать вкладчиками в коммандитном товариществе.

Фирменное наименование должно содержать указание на организационно-правовую форму и имена всех его участников, либо имя одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания». Если в фирменное наименование включено имя вкладчика, то он становится полным товарищем.

Основным документом, регулирующим деятельность товарищества является учредительный договор, который подписывается всеми полными товарищами. Кроме основных сведений, в договоре должны быть указаны:

- условия о размере и составе складочного капитала;

- о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей;

- о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

- об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

- о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Управление деятельностью и ведение дел в коммандитном товариществе осуществляется по тем же правилам, что и в полном товариществе.

Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении деятельностью товарищества, выступать от его имени (искл.: если есть доверенность). Они не имеют право оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел.

Права и обязанности вкладчиков:

- обязан внести вклад (выдается свидетельство об участии);

- имеет право получать часть прибыли, которая причитается на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

- имеет право знакомиться с годовыми отчетами и балансами

- по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад, в установленном порядке;

- передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику (имеют преимущественное право выкупа) или третьему лицу;

- другие права и обязанности, предусмотренные договором.

Ликвидация товарищества. Коммандитное товарищество может быть ликвидировано:

- по решению учредителей (участников) либо уполномоченного органа;

- по решению суда в случае допущенных при создании грубых нарушений закона, если они носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без необходимой лицензии, либо деятельности, запрещенной законом, при признании юридического лица несостоятельным (банкротом), если стоимость активов стала меньше минимальной суммы уставного капитала, которая устанавливается законом и т.д.;

- в случаях выхода, смерти одного из участников, признания его ограниченно дееспособным, банкротом, при открытии реорганизационных процедур, при ликвидации юридического лица, при обращении кредитора о взыскании на часть имущества (доли складочного капитала), ели иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением участников

- при выбытии всех вкладчиков (в течение шести месяцев можно перерегистрировать коммандитное товарищество в полное).

При ликвидации и банкротстве вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов из имущества, оставшегося после расчета с кредиторами. Оставшееся имущество распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не установлено учредительным договором или соглашением товарищей и вкладчиков.

19.    Хозяйственное общество: понятие, виды, правовое регулирование, учредительные документы, ответственность общества и участников общества по его обязательствам. Хозяйственные общества – виды юридических лиц, общим признаком которых является то, что их имущество условно разделено на доли, в которых выражены обязательственные права участников по отношению к юридическому лицу на получение доли от распределения прибыли; на получение доли от стоимости имущества при выбытии участника из юридического лица; на получение доли от ликвидационного остатка; на участие в управлении юридическим лицом.

Отличие товарищества от общества заключается в том, что товарищество – объединение лиц не только капиталом, но и своей деятельностью, а общество – только объединение денежных и иных финансовых вложений.

В правовом регулировании обществ достаточно высок вес императивных норм; товарищества регулируются в основном диспозитивными нормами.

Поскольку товарищество создается для совместного ведения предпринимательской деятельности, его полными членами могут быть только предприниматели и коммерческие организации, для обществ такого ограничения не предусмотрено.

Участники имеют право: управлять делами фирмы в той или иной форме, получать информацию о ее деятельности, участвовать в распределении прибыли, получать часть имущества, оставшегося после ликвидации юридического лица. 

Участники обязаны: участвовать в образовании имущества фирмы; не разглашать конфиденциальную информацию о ее деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью – юридическое лицо, созданное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли, размер которых установлен учредительными документами. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости своих вкладов.

Величина уставного капитала общества должна быть не меньше 100-кратного размера минимальной оплаты труда. На момент регистрации общества его уставный капитал должен быть собран в размере не менее половины его величины. Часть уставного капитала, оставшаяся неоплаченной, должна быть оплачена в течение первого года деятельности общества. Уставный капитал составляется из стоимости вкладов участников общества.

Число участников не должно превышать 50 человек, в противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество или производственный кооператив в течение года, а по истечении срока – ликвидации в судебном порядке.

Учредительные документы – учредительный договор, подписанный всеми участниками общества, и устав общества.

Высший орган управления – общее собрание его участников, один голос в котором соответствует одной доле в уставном капитале.

Исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью может быть как единоличным, так и коллегиальным. Каждый участник общества вправе продать или другим образом уступить всю свою долю (или ее часть) в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Отчуждение своей доли участником общества третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества.

Участник общества имеет право на выход из общества в любое время независимо от согласия на это других участников общества. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующая его доле в уставном капитале.

Общество с дополнительной ответственностью – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на заранее определенные доли, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал.

Имущественная ответственность участников общества с дополнительной ответственностью носит некоторую специфику: ответственность является субсидиарной (требования к участникам общества предъявляются лишь в том случае, когда имущества общества для расчетов с кредиторами не хватает); ответственность носит солидарный характер (кредитор имеет право в полном объеме или в определенной части предъявить требования к любому участнику общества, а последний обязан их удовлетворить); ответственность для всех участников одинаковая (размер ответственности каждого участника равен его доле в уставном капитале); общий объем ответственности всех участников определяется учредительными документами как величина, кратная размеру уставного капитала.

Акционерное общество (АО)  – коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на равные доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами.

Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Учредительный документ акционерного общества – устав.

Уставный капитал АО равен номинальной стоимости приобретенных акционерами акций.

Минимальный уставный капитал должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации.

Увеличение уставного капитала возможно путем увеличения номинальной стоимости акций (решение принимается общим собранием акционеров) или путем размещения дополнительных акций (решение принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом), если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение). Уставный капитал может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращением их общего количества.

Акционерное общество имеет право на выпуск и размещение двух видов акций: обыкновенныеи привилегированные. Обыкновенная акция дает право голоса на общем собрании акционеров, право на получение заранее не установленного дивиденда из чистой прибыли общества за текущий год и право на получение части имущества общества при его ликвидации. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества – одинаковая. Привилегированная акция права голоса на общем собрании не дает, но дает право на получение фиксированного дивиденда.

Органы управления АО – общее собрание акционеров и совет директоров (наблюдательный совет), создаваемый только в случае, если в обществе состоят более 50 участников. Исполнительные органы АО – единоличный руководитель или коллегиальный орган (правление) либо оба органа вместе.

Виды акционерных обществ: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО).

ОАО характеризуется возможностью:

1) его участников отчуждать свои акции без согласия других акционеров;

2) общества производить открытую подписку на выпускаемые им акции;

3) общества проводить свободную продажу акций. Открытое акционерное общество обязано ежегодно опубликовывать годовую отчетность и бухгалтерский баланс. Любой его участник вправе отчуждать свои акции без согласия остальных членов общества.

ЗАО характеризуется тем, что:

•      акции распространяются только среди учредителей или заранее определенных лиц;

•      общество не вправе открывать подписку на выпускаемые акции.

В случае продажи акций закрытого акционерного общества преимущественное право на их покупку имеют члены общества. Количество учредителей ЗАО не может превышать 50, в обратном случае оно преобразуется в открытое или ликвидируется. Минимальный уставный капитал закрытого акционерного общества – не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.

Дочерние и зависимые общества и их отличие от представительств и филиалов.Взаимосвязь имущества и деятельности некоторых хозяйственных товариществ и обществ порождает их деление на основные общества (товарищества) и дочерние общества, а также преобладающие (участвующие) общества и зависимые общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Таким образом, как в отношениях основного – дочернего, так и в отношениях преобладающего – зависимого обществ присутствует элемент влияния (контроля). Наличие контроля означает, что контролирующее общество (основное, преобладающее) получает в той или иной степени возможность влиять на руководство подконтрольным (дочерним, зависимым) обществом. В то же время наличие элемента зависимости не лишает дочернее (зависимое) общество статуса юридического лица, т. е. статуса самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений. Данное обстоятельство коренным образом отличает дочернее и зависимое общество от филиалов и представительств, которые рассматриваются лишь как подразделения организации, их создавшей. С этим связан и ряд других особенностей. Так, например, дочерние (зависимые) общества могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного (преобладающего) общества, что исключается для филиалов и представительств.

Между дочерними хозяйственными обществами и зависимыми хозяйственными обществами существуют и различия. Так, контрольный пакет акций (учитывая голосующие акции) основного общества в дочернем обществе составляет более 50 %; в зависимом обществе – более 20 %. В основу создания дочернего общества положен критерий возможности основного общества определять решения, принимаемые дочерним обществом в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между обществами договором. В зависимом хозяйственном возможности преобладающего общества определяются тем, что оно, являясь владельцем значительного пакета акций и обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений зависимого общества, но не вправе давать ему обязательные указания. Дочернее общество не несет ответственности по долгам основного общества, однако основное общество, имеющее право давать дочернему обязательные указания, может привлекаться к ответственности по его обязательствам (долгам). Преобладающее общество не располагает по отношению к зависимому обществу теми правами, которые имеет основное общество по отношению к дочернему, и поэтому не несет какой-либо ответственности по долгам (обязательствам) зависимого общества.