2. Понятие права в объективном и субъективном смысле. Право как государственный регулятор общественных отношений ???

В юридической науке и практике традиционно различают право в объективном и субъективном смысле.

Объективное право (или собственно право) — это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений. Объективное право — это законодательство, юридические обычаи, юридические прецеденты и нормативные договоры данного периода в конкретном государстве. Оно объективно в том смысле, что непосредственно не зависит от воли и сознания отдельного лица и не принадлежит ему.

Субъективное право — это мера юридически возможного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица. Субъективными правами выступают конкретные права и свободы личности (право на жизнь, свободу, труд, образование и т. п. ), которые субъективном смысле, что связаны с субъектом, принадлежат ему и от его воли и сознания.

Если объективное право — это юридические нормы, выраженные в -цех или иных формах, то субъективное право — это те конкретные юридические возможности, которые возникают на основе и в пределах права объективного.

Вместе с тем следует не забывать, что не государство создает и предоставляет личности права, а она сама их имеет от рождения, и обязанность государства — признавать и защищать эти права.

Подразделение права на объективное и субъективное коренится в самой жизни, поэтому всегда надо знать, идет ли речь о праве в смысле Юридических норм или в смысле наличных прав участников общественных отношений.

Наиболее существенным признаком права, включенным в определение данного понятия, выступает его тесная связь с государством, который выражается в том, что:

1) государство официально устанавливает право, обеспечивает его исполнение, в том числе и с помощью государственного принуждения. Для этого существует специальный аппарат надзора и контроля, пресечения нарушений, судебного рассмотрения споров, наказания виновных и т. п.;

2) право, будучи нормативным выражением государственной воли, регулирует общественные отношения в классовых, общесоциальных либо иных интересах. Согласно этому право служит орудием проведения в жизнь политики государства, специфическим средством организации разносторонней управленческой и иной деятельности, осуществление его задач и функций;

3) право имеет общеобязательный характер, что позволяет ему выступать в качестве особого социального регулятора, в виде критерия правомерного и неправомерного поведения;

4) в отличие от других социальных норм специфика регулятивной роли права связана с предоставительно-обязывающим содержанием большинства составляющих его норм.

86. Нормативный подход к понятию права и его значение для дальнейшего развития теории позитивного права.

Ответ: Нормативный подход к праву представляет собой способ трактовки (правопонимания) сущности права как системы правил, регулирующих общественные отношения и исходящих исключительно отгосударства.

Нормативный подход к праву основан на теории позитивного права, в рамках которой принято отождествлять право и его формальное закрепление закон. При этом право санкционируется государством, и оно является единственным его источником. Права и свободы личности не являются естественными, присущими ему от природы, а устанавливаются волей государства и закреплены актами государственных органов.

Достоинства нормативного подхода к праву:

1. Нормативный подход фиксирует границы дозволенного и противоправного поведения рамками правовых норм.

2. Данный подход подчеркивает формальную сторону права, закрепления правил поведения в рамках нормативных правовых актов.

3. Указывает на тесную взаимосвязь права и государства.

Недостатки нормативного подхода:

1. Отрицание естественных прав и свобод человека.

2. Отрицание внутренней общественной природы права, при этом право рассматривается как порождение государства.

3. Оправдание системы давления государства на личность.

4. Слабое развитие институтов гражданского общества в рамках подхода.

87. Социологический подход и его значение для дальнейшего изучения социально-правового механизма действия права.

Ответ: Социологический подход концептуально сформировался во второй половине XIX в., в рамках школы «свободного права». Нормы права, рассчитанные на свободную конкуренцию, в новых условиях развития капитализма перестали удовлетворять потреб­ности общественного развития. Суды вынуждены были так ин­терпретировать законы, что под видом толкования фактически ус­танавливались новые нормы. Идеологи нового правового мышле­ния призвали к открытому и свободному судейскому правотворчеству. Отсюда тезис: «Право следует искать не в нормах, а в самой жизни». Уподобление писаного закона пустому звуку, сосуду, ко­торый еще следует заполнить, и т.п. - вот постулаты социологи­ческого направления, и в частности реалистической теории права в США. Наполнять законы правом призваны судьи и администра­торы. Как убеждаемся, недоверие к закону и законности - вот суть реалистического подхода к праву.На почве критики старых законов после Октябрьской револю­ции социологический подход пропагандировался и в марксист­ской теории права (например, взгляды П.И. Стучки). Утверждались совершенно новые общественные связи, и их спешили объявить правовыми, самим правом. Но поскольку в то же время издавались декреты советской власти и ставить их под сомнение в качестве права марксистские политические деятели не могли, то правом объявлялись одновременно и новые законы, и новые отношения. В последние десятилетия получил распространение взгляд на право как на деятельность физических должностных и юридических лиц, реализующих в той или иной форме свои правомочия. В большей степени этому способствовала компрометация лицемерного юридического позитивизма сталинской эпохи, когда писаное право (законодательство) для многих оставалось на бумаге, а нарушения конституционных норм являлись едва ли не нормой жизнедеятельности отдельных ведомств и многих ответственных работников. Однако следует различать, как представляется, консервативную и прогрессивную ветви социологического подхода к праву. Те, кто объявлял правом практику государственного строительства, преобразования общественного бытия на коммунистических началах или даже «саму общественную жизнь» в целом в период застоя нашего общества, - все они вольно или невольно оправдывали теневые отношения во всех их разновидностях, придавали им характер правовых. Жизнь тогда, как хорошо известно, шла своим чередом в обход закона, помимо закона и в нарушение закона. Напротив, в условиях, когда наблюдаются глубокие перемены в жизни в сторону поворота ее к международным стандартам, в социологических взглядах ряда авторов можно усмотреть весьма прогрессивные мотивы. Как бы то ни было, для правореализующей практики, для правоприменителей рассматриваемый подход к праву менее предпочтителен, поскольку он, скорее, дестабилизирует правовой порядок, а не укрепляет его. Он вносит неопределенность и сумятицу в отношения субъектов правового общения. Каковы причины этого? Каковы отрицательные стороны правового реализма? Назовем три основные:  - отсутствие прочной юридической основы предпринимаемых действий и уверенности в конечных их результатах; - решение юридических дел в пользу экономически и политически сильного, в ущерб слабым, малообеспеченным, не стоящим у кормила политической власти;  - опасность некомпетентного решения и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц.  В условиях нашей действительности, когда работники правохранительных органов не прочь удовлетворить свои интересы в обход и вопреки закону, трудно даже вообразить, что было бы, если бы они вообще не были связаны никакими законами. У нас очень мало материальных, политических, юридических (процес­суальных, в частности) и моральных (общекультурных) гарантий против произвола судей, прокуроров и администрации. В отноше­нии всех должностных лиц, милиции самый лучший принцип, какой можно предложить, это, как уже отмечалось, «дозволено только то, что прямо разрешено законом». Социологический под­ход к праву очень хорош для исследователя и для законодателя. Чтобы познать право, издать полезный и эффективный закон, надо изучать законодательство в действии. Социально реализованное бытие писаных норм - источник их постоянного совершенство­вания. Жизнь права - источник выявления пробелов в законо­дательном регулировании общественных отношений. Сами обще­ственные отношения выступают в разных ипостасях: они и пред­посылка (источник) права, и форма его реализации (жизни), и кри­терий справедливости, ценности, эффективности правовых норм. Рассмотрение их непосредственно в качестве права обедняет тео­рию и дезориентирует практику.

88. Естественно-правовой подход и его значение для исследования онтологических, аксиологических и гносеологических аспектов права и совершенствования законодательства.

Ответ:

89. Понятие и классификация принципов права.

Ответ: Сущность и социальное назначение права раскрывается и конкретизируется в его принципах и функциях.

Принципы права – это исходные, определяющие идеи, положения, установки, которые составляют нравственную и организационную основу возникновения, развития и функционирования права. Принципы права отражают его объективные свойства, обусловленные закономерностями развития данного общества; в принципах права воплощается его субъективное восприятие членами общества, их нравственные и правовые взгляды, чувства, требования, выражаемые в различных учениях, теориях, направлениях правопонимания. В юридической науке сложилось деление принципов права на общие (общеправовые), межотраслевые и отраслевые.Общие принципы права относятся к праву в целом, распространяются на все его отрасли, объединяют и как бы цементируют их, способствуют стабильности действующей системы права. Общеправовые принципы можно подразделить на морально-этические (или нравственные) и организационные. Первые из них образуют нравственную основу права, его духовный фундамент. Вторая группа общих принципов составляет организационно-процедурную основу права, ориентированную на обеспечение его роли как особого, государственного регулятора общественных отношений, выполнение правом его специфически юридических функций. Международно-признанные, общечеловеческие принципы: свобода, равенство, право на жизнь, право частной и других форм собственности, безопасность, достоинство, справедливость, семья, народ – источник власти; человек – высшая ценность; охрана естественных прав человека – цель и обязанность государства. К организационным принципам российского права относятся: федерализм, законность, сочетание убеждения и принуждения, стимулирование и ограничения в праве. Одним из основополагающих принципов является сочетание убеждения и принуждения, принцип сочетания стимулирования и ограничений. Наряду с общими принципами права существуют также межотраслевые и отраслевые принципы, специально изучаемые отдельными юридическими дисциплинами - принципы гласности и состязательности, неотвратимости юридической ответственности за совершение правонарушения, «закон обратной силы не имеет» и другие. Примерами отраслевых принципов могут служить принципы равенства сторон и свободы договора – в гражданском праве, принцип субординации (соподчиненности) – в административном праве, принцип презумпции невиновности – в уголовном праве и другие. Принципы права - исходные основополаг-е начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфич-го соц. регулятора. Они выражают з-номерности права, его природу и соц. назначение, представляют собой наиболее общие правила поведения, к-рые либо прямо сформулированы в з-не, либо выводятся из его смысла. Принципы права (сущность) хар-ся наибольшей стабильностью, чем юр. нормы (проявление сущности); обладают большей юр.силой, чем правовые нормы и выполняют правотворческую ф-цию, следовательно, являются основой действующей системы правовых норм; регулируют возникшие пробелы в правоотношениях, поэтому позволяют поддерживать правопорядок, даже без существующих юр. норм. Исторически принципы права появляются позднее, чем нормы.Принципы – сущность права в конкретизированной форме. Способы: а)путем проб и ошибок; б)путем познания права. Правовые принципы обладают высшей юр.силой. Ф-ции: 1.правотворческая (юр.принципы – база на основе к-рой строится вся система правовых норм); 2.непосредственное регулир-е правоотношений при пробелах в системе юр.норм (пробел в праве – отсутствие юр. нормы, необходимой для регулир-я правовых норм). Виды принципов: I.В зав-ти от сферы распространения: 1)Общие (действуют во всех сферах правового регулирования), н. принцип свободы, справедливости, гуманизма, единства юр. прав и обяз-тей; 2)Межотраслевые (проявляются в неск-ких областях, сферах правового регулирования), н. принцип процесс.права; 3)Отраслевые (в одной области, сфере правового регулирования), н. принципы угол.права, принципы админ-го права; 4)Институциональные или отдельных правовых институтов (распространяются на какую-то часть отдельной области правового регулирования), н. принцип гражданско-правовой ответств-ти. II.В зав-ти от способа изложения: 1)Принципы, получившие прямое закрепление в содержании конкретных правовых норм. н. принцип з-нности; 2)Принципы, получившие косвенное закрепление, содержание к-рых выводится из содержания многих юр. норм. н. принцип свободы. III.По содержанию: 1)Общесоц. принципы права (это такие его идеи, к-рые для права неспецифичны и к-рые можно обнаружить и у др. соц.регуляторов). н. принцип справедливости, гуманизма; 2)Специально-юр. принципы права (присущи только праву). н. принцип свободы, единства прав и обяз-тей. Также существуют принципы правосознания, к-рые не закреплены в юр. док-тах. Принципы права: 1.свободы; 2.справедливости, 3.юридическое рав-во граждан перед з-ном и судом, 4.единство юр.прав и обяз-тей (право – нормированная свобода, обеспечить границы к-рой позволяют юр.обяз-ти; + 5.гуманизм; 6.демократизм; 7.сочетание убеждения и принуждения и т.п. => когда нормы не соответствуют этим принципам – они являются неправовыми нормами. Представления о принципах со временем меняется, они таковы какова господствующая система собств-ти.

90. Содержание общеправовых принципов права.

Ответ: Общеправовые принципы (распространяются на право в целом, на все отрасли права):

• принципы законности;

• юридического равенства граждан перед законом;

• гуманизма;

• единства прав и обязанностей;

• социальной справедливости.

1. Демократизм — означает, что нормы права принимаются при участии широких слоев населения:

• непосредственно (путем референдума);

• через избираемых депутатов в законодательных органах;

• опосредованно (при обсуждении законопроектов, когда свое мнение может высказать любой желающий);

2. Социальная справедливость - означает, что все граждане имеют равные правовые возможности для достижения определенных результатов в той или иной сфере деятельности. Вместе с тем в отношении малообеспеченных (больных, пенсионеров, многодетных, сирот и др.) принимаются законы, позволяющие создать им достойный уровень жизни. Данный принцип означает также, что в случае нарушения установленных в обществе правил наступает соответствующая юридическая ответственность;

3. Единство прав и обязанностей - означает, ч то право как единое целое содержит в себе и права, и обязанности. Любое субъективное право может быть реализовано лишь при исполнении соответствующей обязанности другого субъекта правоотношения. Например, право на пенсию означает, что соответствующее должностное лицо службы социального страхования обязано решить данный вопрос по существу. Право на жизнь означает, что государство в лице законодательных и исполнительных органов обязано принимать меры по защите и охране этого важнейшего человеческого блага, и это делается, в частности, посредством деятельности органов внутренних дел;

4. Законность - означает, что реализация права или обязанности основывается на строгом соблюдении установленной процедуры (например, право первоочередника на жилье предполагает предварительное оформление ордера на квартиру и других необходимых документов, а если первоочередник самовольно захватит квартиру, то будет за это отвечать, несмотря на наличие права на жилье; пресечение правонарушения в торговле на рынке без разрешения предполагает наложение административного взыскания, но никак, например, не применение огнестрельного оружия);

5. Гуманизм - означает, что право закрепляет идею человека как высшей ценности, отражает уважительное отношение к человеку вне зависимости от его социального и любого иного положения.

91. Значение принципов права для правотворчества и реализации права.

Ответ: Принципы права — это основные, исходные положения, юридически закрепляющие важнейшие закономерности об­щественной жизни. Под принципами права понимаются исходные руководящие идеи, лежащие в основе права и находящие свое осуществление не только в юридической форме, но и в тех общественных отношениях, которые они отражают.

Принципы права в современных условиях приобретают универсальное значение и наиболее отчетливо проявляются в области основных прав человека.

Принципы права являются стержнем всей системы права государства. Они могут специально закрепляться в общих юридических нормах (конституциях, преамбулах законов, кодексах) или составлять саму материю права, проникая во внутреннее содержание правовых норм.

Классификация принципов права:

По сфере распространения выделяют общеправовые, отраслевые и межотраслевые принципы.

Общие принципы права. Общими принципами права выступают основные правовые начала, распространяющиеся на всю систему права и определяющие ее характер, содержание, наиболее важные особенности и черты. Общие принципы раскрывают, прежде всего, содержание и особенности права в целом как регулятора общественных отношений. Этот вид принципов распространяется на все правовые нормы и отношения, существующие в стране, с одинаковой силой действуют во всех отраслях права независимо от характера и специфики регулируемых отношений.

Общие принципы права также подразделяются на нормы-принципы, прямо закрепленные в законодательстве и принципы, выводимые из него.

К общим принципам права относятся следующие: демократизм, равноправие, законность, справедливость, гуманизм, единство прав и обязанностей и др.

Межотраслевые принципы. Данные принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права. Данные отрасли являются преимущественно смежными, родственными: конституционное и административное право, уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное право. К ним относятся: принцип неотвратимости ответственности, состязательности и гласности судопроизводства, коллегиальности рассмотрения уголовных и гражданских дел и др. На межотраслевые принципы полностью «налагаются» и общие правовые принципы. В каждой отдельной отрасли права или в группе отраслей они приобретают свою специфику.

Отраслевые принципы права. Данные принципы действуют только в рамках отдельных отраслей. Отраслевые принципы права характеризуют наиболее существенные черты конкретной отрасли права. Соответственно на их основе создаются и реализуются нормы, составляющие только данную отрасль права. Так, отраслевыми принципами для гражданского права являются принцип свободы договора, принцип недопустимости вмешательства в частные дела, принцип необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, презумпция вины лица, не исполнившего обязательства или собственника источника повышенной опасности. Для гражданского процессуального права характерны такие принципы: принцип осуществления правосудия только судом, сочетания единоличного и коллегиального начал в рассмотрении и разрешении гражданских дел, независимости судей и подчинения их только закону, национального языка судопроизводства, диспозитивности, состязательности, процессуального равноправия, устности, непосредственности и непрерывности судебного разбирательства.

Каждая отрасль права, помимо общих и межотраслевых принципов, строится на основе собственных, присущих лишь ей правовых принципов. Вместе они составляют основу, на которой создаются и функционируют не только отрасли права, но и все право.

Принципы права участвуют в регулировании общественных отношений, так как они не только определяют общие направления правового воздействия, но и могут быть положены в обоснование решений по конкретному юридическому делу, особенно в случаях применения аналогии права.

В зависимости от своего характера принципы права подразделяют на социально-экономические, политические, идеологические, этические, религиозные и специально-юридические. К последним относят:

· принцип общеобязательности норм права;

· принцип непротиворечивости норм, составляющих действующее право, и приоритета законов перед всеми другими актами;

· принцип подразделения права на публичное и частное, на самостоятельные отрасли и институты права;

· принцип соответствия права и его осуществления, объективного и субъективного права;

· принцип законности и юридической гарантированности прав и свобод личности;

· принцип юридической ответственности только при наличии вины;

· принцип недопустимости обратной силы законов и др.

Принципы права также различаются по следующим основаниям: в зависимости от характера нормативного источника: конституционные и отраслевые и от субъекта регулирования: судоустройственные (организационные) и процессуальные (функциональные) и др.

92. Понятие и классификация функций права.

Ответ: Функции права представляют собой ключевые направления юридического воздействия права на общественные отношения, в которых раскрываются сущность и социальное назначение права в общественной жизни.

Существует несколько видов функций:

1) общесоциальные;

2) специально-юридические.

Общесоциальные функции – это функции, посредством которых право выражается в качестве социальных регуляторов отношений в различных сферах общественной жизни:

1) политическая функция – это функция, которая направлена на правовое регулирование между субъектами политической власти;

2) экономическая функция – это функция, которая направлена на юридическое обеспечение надежности и справедливости экономических отношений;

3) культурно-историческая функция – это функция, которая направлена на собрание и развитие культурно-духовных ценностей;

4) функция социального контроля – это функция, которая заключается в исполнении воздействия права на поведение субъектов с помощью поощрения, стимулирования, удержания от неправомерных действий и т. д.;

5) воспитательная функция – функция, посредством которой складывается убежденность в целесообразном и справедливом порядке правового регулирования.

Специально-юридические функции – это функции, посредством которых определяются средства и приемы регулирования общественных отношений:

1) регулятивная функция – это функция, которая направлена на осуществление правового воздействия, которое устремлено на организацию социально значимых отношений посредством формально определенных правил поведения, требований общественного развития, особенностей обстановки как внутри государства, так и на международной арене;

2) регулятивная динамическая функция – это функция, с помощью которой осуществляется воздействие на общественные отношения с помощью их оформления и стимулирования;

3) регулятивная статическая функция – это функция, с помощью которой реализовывается воздействие на общественные отношения с помощью закрепления их состояния в институтах права;

4) охранительная функция – это функция, которая состоит в охране положительных, правомерных и вытеснении отрицательных явлений общественной жизни, а также пресечении, предупреждении и восстановлении нарушенных прав:

5) компенсационная функция – это функция, с помощью которой обеспечивается предоставление компенсаций за причиненный вред или нанесенный ущерб;

6) восстановительная функция – это функция, которая направлена на восстановление нарушенного права либо положения;

7) ограничительная функция – это функция, которая направлена на ограничение в общественных отношениях общественно опасного поведения;

8) карательная функция – это функция, которая состоит в назначении наказания за совершенные правонарушения.

Сферы действия права и морали не совпадают лишь частично, т. е. значительная совокупность общественных отношений и является предметом регулирования и права, и морали. Моральные требования дают больший простор для толкования и применения, при этом право и мораль рассматриваются по времени введения в действие и их историческим судьбам.

4.Теория государства и права в системе юридических и иных наук.

Теория государства и права, находясь в системе гуманитарных наук, тесно взаимодействует с философией, политологией, экономической теорией, социологией, психологией, этикой, историей, педагогикой и т.д.

Так, с помощью философии вырабатываются мировоззренческие позиции теории государства и права, в результате чего последняя вооружается общей методологией познания государственно-правовой действительности.

Теория государства и права весьма активно использует философские (всеобщие) методы: метафизику и диалектику; категории и понятия философии: сущность и явление, содержание и форма, возможность и необходимость, причина и следствие, система и структура, целое и часть, цель и средство, задача и функция, механизм и развитие, свобода и ответственность и т.д.

В свою очередь, теория государства и права дает конкретный материал о государстве и праве для широких философских обобщений.

Используя данные политологии (науки о политике и политической жизни), теория государства и права рассматривает государственно-правовые явления в контексте политической среды. Например, анализируя государство как составную часть политической системы наряду с другими ее элементами - партиями, движениями и иными общественными объединениями, можно гораздо полнее и глубже познать сущность государства, его место и роль в политической организации общества.

С другой стороны, политология подчас использует теоретические выводы и обобщения, связанные с такими социальными институтами, как государство и право (понятие, признаки, формы и функции государства, соотношение политического и государственно-правового режимов и т.п.).

Между теорией государства и права и экономической теорией, социологией, психологией и иными гуманитарными науками также существует тесная связь. Они взаимообогащают друг друга, применяя зачастую как общие, междисциплинарные понятия - общество, благо, интерес, собственность, действие, поведение, отношение и т.д., так и сугубо специальные - гражданское общество, право собственности, правомерное поведение, противозаконный интерес, производственные отношения и др.

В системе юридических наук теория государства и права занимает особое место.

Общность теории государства и права и историко-правовых наук состоит в том, что они рассматривают государство и право в целом, как бы не имея границ во времени в познавательной деятельности. Различие выражается в том, что историко-правовые науки изучают процесс развития государственно-правовых форм в хронологическом порядке, т.е. применяют преимущественно исторический метод. Теория же дает обобщение этих процессов, исследует сущность государства и права, закономерности их функционирования и т.п., т.е. применяет преимущественно логический метод (логический метод - это тот же исторический метод, но освобожденный от всего случайного и несущественного).

По отношению к отраслевым юридическим наукам теория государства и права выступает как обобщающая категория.

Во-первых, она изучает наиболее общие закономерности развития и функционирования государства и права. Предмет же любой отраслевой науки связан лишь с определенной сферой общественных отношений, с рамками соответствующей отрасли права.

Во-вторых, теория государства и права исследует общие для всех отраслевых наук проблемы (нормы права, правоотношения, субъект права, правонарушение, юридическую ответственность и т.д.).

В-третьих, она играет методологическую роль в юриспруденции в целом.

Вместе с тем теория государства и права формирует свои выводы в тесной связи с отраслевыми науками, исходит из фактического материала, содержащегося в них, призвана обобщать отраслевую научную информацию.

Взаимодействие же теории государства и права с прикладными науками в значительной мере является опосредованным, осуществляемым через отраслевые науки о государстве и праве. Однако нельзя не видеть и того, что в определенном объеме возможно прямое использование прикладной научной информации (например, при употреблении данных судебной статистики).

5. Общая характеристика теорий правопонимания.

ПРАВОПОНИМАНИЕ — сложившиеся в юридической теории концептуальные взгляды на сущность права, формы его выражения (источники), связь с государством, причины происхождения, назначение и др. Вопрос о понятии права традиционно в юридической науке рассматривается в качестве основного.

1. Позитивистская теория(Р. Йеринг, И. Бентам, Г.Ф. Шершеневич):

а) право и закон тождественны – право не делится на позитивное и естественное, оно существует исключительно в виде позитивного, то есть утвержденного государством, права; б) правом признается любаяпо содержанию норма права, закрепленная в нормативно-правовом акте; в) исследовать законодательство с точки зрения естественнойприроды человека бессмысленно, т.к. всегда будет влиять субъективизмчеловека; г) источник прав человека находится в законодательстве, которое создаетсягосударством.

2. Нормативистская теория («теория чистого права») (Г. Кельзен, А. Фердроссе, К. де Мальберт) идеологически выросла изпозитивистской:

а) право является особой социальной сферой, независимой от политических и экономических условий; б) оно представляет собой иерархическуюсистему норм;  в) необходимо соподчинение норм права по степени их юридической силы;г) в основании располагаются индивидуальные нормативно-правовые акты, выше –подзаконных, еще выше законы, а в самой вершине –конституционные нормы.

3. Классовая теория(историко-материалистическая) (К. Маркс, Фр. Энгельс):

а) право, по сути, есть возведенная в закон воля экономически господствующего класса, содержание которой, в основном, определяется материальными условиями жизни этого класса; б) содержание, выраженное в праве классовой воли, определяется в итоге характером общественных отношений, носителем которых является класс собственников; в) право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение;  г) право – это система правовых норм, установленных либо санкционированных государством; д) право исчезнет с исчезновением классов.

4.Историческая школа права (Г. Гуго, Ф.К. Савиньи): а) право есть историческое явление, оно представляет собой выражение духа народа и формируется, подобно языку, постепенно и независимо от государства;б) законодатель не может творить право по своему усмотрению, он лишь фиксируетто, что сложилось в обществе в виде обычаев; в) законы производны от обычаев, которые произрастают из недр национального духа, из глубин народного сознания.

5.Социологическая теория права(Р. Паунд, С.А. Муромцев): а) право и закон не тождественны, право воплощается в реализации законов (есть право в книгах и право в жизни); б) право в действии – «живое право» – сложившиеся в обществе фактические общественные отношения; таким образом, право – это юридическая практика, реальное поведение субъектов правоотношения, а не система норм права; в) живое право формируется, прежде всего, судьями в процессе правоприменительной деятельности; г) возможно изменение права судьями в процессе ее применения.

6. Теория естественного права (Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Д. Дидро, Ж.-Ж. Руссо, Ш.-Л. Монтескье) впервые получила нормативное закрепление в «Декларации независимости» в США (1776г.) и «Декларации прав и свобод человека и гражданина» во Франции (1789 г.). В XX в. эти идеи получили закрепление в конституциях большинства развитых государств.а) кроме позитивного права, создаваемого государством, существует стоящее над нимвысшее настоящее право, причем нормы позитивного права должны соответствовать естественному праву;б) естественным правом являются лишь такие нормы, которые соответствуютестественной природе человека и вытекают из нее: право на жизнь; на свободу; на собственность.в) источник прав человека находится в самой природечеловека, естественные права человек приобретает от рождения, они не могут дароваться государством; г) государство обязано признавать, соблюдать и защищать естественные права человека;д) право и закон не тождественны: не всякий закон содержит в себе право, как нормативное закрепление идеи свободы и справедливости, меры свободы личности, содержание любого закона должно быть подвергнуто проверке с позиции его соответствия праву.

 6. Понятие и признаки гражданского общества.

Гражданское общество - такое состояние общества, когда человек является высшей ценностью, когда признаются, защищаются его права и свободы, когда государство способствует динамическому развитию экономики и политической свободы и находится под контролем общества, когда государство и общественная жизнь основываются на праве, идеалах демократии и справедливости.

Признаки гражданского общества:

· 1. Индивид независим от государства,

· 2. Наличие частной собственности,

· 3. Многоукладная экономика,

· 4. Отсутствие государственной монополии на СМИ,

· 5. Человек сам выбирает сферу профессиональной реализации,

· 6. Наличие в обществе различных классов, социальных групп, имеющих собственные интересы,

· 7. Самоуправляемость общества,

· 8. Отсутствие обязательной государственной идеологии,

· 9. Права и свободы человека признаются, соблюдаются и защищаются государством,

· 10. Человек имеет возможность свободно выражать свои политические убеждения.

93. Содержание регулятивной и охранительной функций права.

Ответ: Основные функции права – регулятивная и охранительная как раз и характеризуют право как самостоятельное социальное явление. А регулятивная функция занимает в праве определяющее место, поскольку регулирование общественных отношений это основная функция права. Важнейшая задача системы права цивилизованной страны – упорядочивание общественных отношений, введение их в рамки социальной свободы и справедливости. Эту задачу право решает посредством регулятивной функции. Второй важной задачей права является охрана регулируемых общественных отношений от различного рода посягательств со стороны правонарушителей. Эта задача решается с помощью охранительной функции права.Регулятивная функция – это такое направление правового воздействия, которое призвано обеспечить чёткую организацию общественных отношений, их функционирование и развитие в соответствии с потребностями общественного прогресса. Регулятивное воздействие права связано с положительными явлениями общественной жизни, возникающими в сфере имущественных, финансовых, семейных и других отношений. Регулятивная функция права воздействует на общественные отношения следующим образом: Во-первых, путём закрепления этих отношений в нормативно – правовых актах. Правовые нормы придают обязательную юридическую форму тем отношениям, которые составляют основу нормального функционирования общества. Так, в нормах права получают закрепление порядок образования, компетенция органов государства, права, свободы и обязанности граждан. Во-вторых, право обеспечивает высокую степень свободы и организованности общественных отношений, их постоянное совершенствование и развитие. Такое воздействие права проявляется в непосредственном регулировании организации общественных отношений в экономическом, социальном строительстве и других сферах.

В рамках регулятивной функции права выделяют две подфункции: статическую и динамическую. Статическая функцияправа состоит в том, что оно закрепляет в своих институтах, в правовых актах, в четко урегулированной форме те общественные отношения, которые являются основой устойчивого, стабильного существования общества и выражают общую волю его членов. Решающее значение в проведении статической функции принадлежит институтам собственности, закрепляющим экономические основы общественного устройства, а также институту политических прав и обязанностей граждан, избирательному, авторскому, изобретательскому праву.Динамическая функция выражается в воздействии права на общественные отношения путем оформления их движения, т.е. динамики. Она отражает процесс развития общества, его экономической базы, социально-правовых, этических представлений. Она воплощена, в частности, в институтах гражданского, административного, трудового права.

Другая основная функция права, охранительная также тесно связана с регулятивной. Необходимость в охране общественных отношений будет существовать до тех пор, пока существует общество. Можно сказать, что охранительная функция права – это направление правового воздействия, нацеленное на охрану наиболее важных экономических, политических, государственных, личных отношений, а также искоренение отношений, чуждых данному обществу, причем это вторичный результат действия права, которое выступает как средство охраны тех отношений, которые нуждаются в охране. Основное назначение охранительной функции заключается в предотвращении нарушений норм права.

Охранительная функция – это такое направление правового воздействия, которое нацелено на охрану положительных и вытеснения вредных для общества отношений. Охранительная функция направлена на пресечение и предотвращения противоправного поведения.

Охранительное воздействие права выражается в следующем:

- в определении запретов на совершение противоправных деяний;

- в установлении юридических санкций за совершение указанных деяний;

- в непосредственном применении юридических санкций к лицам совершившим

94. Понятие и виды формальных источников права.

Ответ: Выделяют четыре основные формы права:

нормативный акт - это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. К их числу относятся: конституция, законы, подзаконные акты и т.п. Нормативный акт - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных форм современного континентального права Германии, Франции, Италии, России и т.п.;

правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям. Обычное право - хронологически первая форма права, которая господствовала в эпоху феодализма. И хотя правовой обычай используется в ряде современных правовых семей (традиционной, религиозной), в российской юридической системе роль правового обычая незначительна (например, согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота);

юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел. Распространен преимущественно в странах общей правовой семьи - Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и т.д. Во всех этих государствах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание правотворческой функции суда;

нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права (например, Федеративный договор РФ 1992 г.; коллективный договор, который заключают между собой администрация предприятия и профсоюз).

В современных условиях роль нормативных договоров в России заметно увеличивается. Они получают все более широкое распространение в конституционном, трудовом, гражданском, административном и иных отраслях права.

Для того чтобы более четко уяснить его суть, необходимо разграничить нормативный договор, с одной стороны, от просто договоров, а с другой - от нормативно-правовых актов.

В отличие от просто договоров (договоров-сделок) нормативные договоры не носят индивидуально-разового характера. Если две фирмы заключают ту или иную сделку, они не создают новой нормы права (эта норма уже есть в ГК РФ). Участники же, заключающие нормативный договор, создают новое правило поведения - новую норму права, выступая правотворческими субъектами.

В отличие от нормативных актов, принимаемых государственными органами, нормативные договоры выступают результатом соглашения между равноправными субъектами по поводу деятельности, представляющей их общий интерес

95. Правовой обычай: понятие и особенности.

Ответ: обычай, применение которого обеспечивается санкцией государства. Его следует отличать отобычая, представляющего собой моральную норму, религиозное правило, нравы. Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой. Решение государственного органа, в котором примененобычай, признается соответствующим государством и может быть принудительно исполнено. Обычай по природе своей носит консервативный характер. Он закрепляет то, что сложилось в результате длительной общественной практики. Нередко обычай отражает обывательские предрассудки, расовую и религиозную нетерпимость, исторически сложившееся неравноправие полов. Такие обычаив целях социаль-ной безопасности, общепринятой морали и личного благополучия граждан государство вполне оправданно запрещает. Согласно древним обычаям цыган, труп человека тревожить нельзя ни под каким видом. Известны случаи, когда препятствуют проведению судебно-медицинских экспертиз тел убитых сородичей. Понятно, что такой обычай не может быть воспринят современным российским уголовно-процессуальным законодательством. Государство к различным обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает. Правовой обычай может действовать и с «молчаливого» согласия законодателя. Но в общем плане, думается, можно сравнить обычное право с островом, которому угрожает затопление. Более или менее длительное существованиеправовых обычаев можно ожидать лишь в некоторых сферах правового регулирования, например при регулировании внешней торговли. Но вряд ли прав С.Л. Зивс, утверждая, что наше законодательство вообще не знаетправового обычая . Отечественное законодательство допускает и признает использование в юридической практике обычаев.Государство санкционирует путем отсылки лишь те обычаи, которые не противоречат, согласуются с его политикой, с нравственными основами сложившегося образа жизни. Обычаи, противоречащие государственно властвующей политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом. Например, в ранее действовавшем УК России были статьи, запрещающие такие «пережитки родового быта и феодально-байского отношения к женщине», как калым за невесту, похищение ее, многоженство. Роль обычая в различных отраслях права неодинакова. В конституционном праве сфера его действия ограничена, а в гражданском, семейном, торговом, земельном — значительна. Велика, например, роль обычая как одного из источников формирования конституционных норм оправовых символах, о праздничных днях. Согласно мировой парламентской практике первое заседание парламента (или его палаты) нового созыва открывает старейший по возрасту депутат. Ныне эта норма права, возникшая на основе обычая уважения старших, зафиксирована применительно к работе Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации (ч. 3 ст. 99 Конституции РФ). Правовой обычай — правила поведения, к которым дана отсылка в законе. Когда содержание обычной нормы получило прямое текстуальное закрепление в законе или ином нормативном акте, вряд ли верно считать юридическим источником обычай. Источником права в таких случаях становится нормативный акт, воспроизведший в своих статьях требования обычая. Развитие права России вряд ли должно идти по пути официального исключения обычаев из системы источников права. Видимо, вскоре следует ожидать появления новых рыночных обычаев, которые будут регулировать отношения до и вместе с юридическими нормами.Доказательством справедливости такого вывода может служить ст. 5'ГК РФ «Обычаи делового оборота», в которой установлено: «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком- либо документе». Применение обычая предусмотрено и Семейным кодексом РФ. В законодательстве России используется и другой, термин — торговый обычай. Обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в определенном документе, хотя нередко такие документы имеются. В РФ публиковались сборники обычаев многих морских портов и обычаев в области внешней торговли. Обычаи делового оборота должны регулировать предпринимательские отношения, если нет соответствующего закона. Пока они только складываются, и потому для того, чтобы приводить примеры их, комментировать действие, требуется время. Неплохо бы возродить «честное купеческое слово», которое было в России сильным регулятором. Можно, видимо, кое-что заимствовать из юридической практики других стран. Например, интересен обычай английских портных, существующий с XVIII в., не только примерять, но и взвешивать готовое платье. Вес готового изделия и исходных материалов должен совпадать. Так «взвешивалась» честность исполнителя договора.

96. Юридическая доктрина как источник права.

Ответ: это разработанные и обоснованные учеными-юристами поло­жения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу. Обязательные доктринальные правоположения принято называть "правом юристов". Еще в Древнем Риме при императоре Октавиане Августе некоторым юристам была даже предоставлена особая привилегия - их консультации имели обязательную силу для судей по тем или иным делам. Эти официальные консультации (ius respondendi — авторитетные ответы или разъяснения по вопросам права) писались как бы от имени императора. Они были обязательны для судей и вообще чиновников, причем в некоторых случаях юристы могли даже не мотивировать свое решение, ограничившись словом «да» или «нет». В 426 г. был издан специальный закон «о цитировании юристов», признававший обязательное значение за сочинениями Папиниана, Павла, Ульпиана, Гая, Модестина (и тех юристов, сочинения которых приводились этими авторами). При несовпадении мнений этих юристов предписывал придерживаться мнения, за которое высказалось большинство, а при равенстве голосов предпочтение отдавалось мнению Папиниана. В средние века формулы крупных римских юристов часто становились составной частью нормативно-правовых актов. Наиболее ярким примером может служить византийский Corpus Iuris Civilis (VI в.), в который вошли многие положения, разработанные римскими юристами - Ульпианом, Гаем, Павлом и др., составившие целый раздел кодекса - Дигесты, наряду с институциями самого императора Юстиниана. В качестве источника права использовались также комментарии глоссаторов - ученых, получивших свое название по характеру осуществлявшейся ими деятельности: они составляли краткие замечания и разъяснения (глоссы) к римским законам. Доктрина продолжает оказывать весьма существенное влияние как на законодателя, так и на правоприменителя. Широко используется доктрина и в правоприменительной деятельности, особенно в деятельности судов. Наиболее же широко правовая доктрина как источник права используется сегодня в мусульманских странах.

97. Правовой прецедент как источник права: понятие, особенности и виды.

Ответ: Юридический прецедент - это правило, сформулированное в решении суда или иного государственного органа по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное значение.

Существуют два вида юридического прецедента: судебный и административный. Судебный прецедент — решение суда по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, обязательным при решении аналогичных дел. При этом вопрос о применении аналогии решается также судом.  Административный прецедент — решение органа исполнительной власти по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, которое применяется при решении аналогичных дел.

Характеристики правового прецедента как источника права: - множественность - в правовой системе, использующей прецедент, его создают несколько органов; - казуистичность - прецедент всегда конкретен и максимально приближен к жизненной ситуации; - гибкость - позволяет правоприменительному органу выбирать тот прецедент, который в наибольшей степени соответствует как обстоятельствам дела, так и государственной политике в данной сфере.

Не всё судебное решение является прецедентом. В нём выделяют ядро, то есть изложение правовых принципов, применяемым к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств дела - это и есть норма права, заключённая в решении.

Страны В странах англо-саксонского права судебный прецедент является ведущим источником права. В России прецедент официально не является источником права, хотя на практике решения вышестоящих судов часто принимаются во внимание при разрешении споров. Роль прецедента в некотором смысле выполняют постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного судов по отдельным вопросам правоприменения.

98. Нормативный договор как источник права: понятие, особенности и виды.

Ответ: Нормативный договор - это соглашение с участием уполномоченных государственных органов, содержащее правовые нормы.Нормативные договоры обязательны для многочисленного и формально-неопределенного круга лиц, рассчитаны на многократное применение, действуют независимо от того, возникли или прекратились предусмотренные ими конкретные правоотношения. Признаки нормативного договора:Правовая база нормативных договоров находится в действующем законодательстве. Такие договоры выполняют правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя действующее законодательство.В нормативном договоре всегда предполагается участие государственного органа. Чем более высокое место в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора. Нормативные договоры заключаются в публичных интересах, их цель - достижение общего блага, то есть общественные цели здесь преобладают.Нормативные договоры содержат правила, регулирующие поведение не только (а иногда и не столько) непосредственных участников договора, но и иных субъектов. Поэтому такой договор не замыкается внутри системы договаривающихся сторон, а имеет и внешнее юридическое воздействие.Многочисленность, неопределенность адресатов, то есть тех субъектов, на которых направлено юридическое действие договора.Договорные нормы рассчитаны на длительное действие и многократное применение.Существует особая, строго формальная процедура заключения нормативных договоров, а также специальный порядок рассмотрения споров и конфликтов, связанных с их исполнением (например, Конституционный Суд, специальные согласительные процедуры).Изменения или отказ от выполнения договорных условий в одностороннем порядке не допускаются. Нормы о непреодолимой силе (форс-мажор) здесь неприменимы.В отличие от индивидуальных договоров, содержание которых составляет коммерческую тайну, нормативный договор характеризует публичность, общедоступность договорных условий, иногда - официальное опубликование. В силу общеобязательности договорных условий оговорка о конфиденциальности здесь неприменима.Нормативные договоры служат правовой базой для издания административных актов, заключения индивидуальных договоров, совершения иных юридически значимых действий. Это отличает их от договоров индивидуального характера, устанавливающих (изменяющих, прекращающих) конкретные правоотношения.Примеры нормативных договоров: международные договоры; договоры между Российской Федерацией и субъектами РФ по разграничению полномочий и предметов ведения; некоторые межведомственные договоры; коллективные договоры.

99. Нормативно-правовой акт как источник права: понятие и особенности.

Ответ: Нормативно-правовой акт занимает особое место среди иных источников права. Прежде всего он является ведущим источником права в странах романо-германской правовой семьи, в том числе и в отечественной правовой системе. Кроме этого, он специально создавался для того, чтобы быть источником права, поэтому в него изначально заложены такие свойства, которые позволяют ему быть оптимальной формой права. По сравнению с другими источниками права нормативно-правовой акт имеет ряд преимуществ.

Достоинства нормативно-правового акта как источника права:

Нормативный акт, благодаря определенным правилам изложения, содержит точные, лаконичные формулировки правовых норм, которые исключают возможность разночтений и обеспечивают единообразие применения нормативного материала. Это качество соответствует такому свойству права как формальная определенность. Нормативные акты в совокупности образуют единую систему законодательства. Каждый нормативный акт имеет свое определенное место в иерархии нормативного материала, связан с иными актами, рассчитан на комплексное применение правовых актов. Нормативные акты издаются в соответствии с потребностями той или иной отрасли права, либо же освещают определенный круг однотипных общественных отношений, т.е. соответствуют в той или иной степени системе права. Это позволяет беспрепятственно пользоваться нормативным материалом по мере необходимости, облегчает поиск нужных нормативных предписаний, помогает избегать противоречий, возможных в отдельных нормативных предписаниях. Эти качества нормативно-правового акта соответствуют такому свойству права как системность. Нормативно-правовые акты могут быть быстро приняты, изменены или отменены по мере необходимости. В результате они лучше других источников права соответствуют потребностям общественного развития, более соответствуют типу и уровню общественных отношений, чем иные источники. Это качество нормативных актов называется оперативностью и соответствует такому свойству права как динамизм. Нормативный акт является наиболее распространенным и даже первостепенным источником права для всех стран, включаемых в систему "писаного права". Нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты. Все эти акты образуют иерархическую систему, во главе которой стоит Конституция - основной закон государства, обладающий высшей юридической силой. Вообще юридическая сила акта зависит от места издавшего его органа в системе органов государства. На сегодняшний день закон является ведущим, хотя и не единственным источником права в РФ. Необходимо лишь четко определить соотношение законов и иных источников. Высшая юридическая сила закона определяет и его характеристики как источника права. Это означает, что нормы права, содержащиеся в иных правовых источниках, могут действовать и применяться только в том случае, если

- данное отношение не урегулировано законом;

- иные источники права не противоречат закону;

- ссылка на любые другие источники права в данном случае допускается законом. При наличии всех перечисленных условий для разрешения конкретного юридического дела привлекаются нормы права, содержащиеся в иных официальных источниках. Соотношение закона и иных источников права выражается в том, что использование любых источников права, помимо закона, возможно лишь в том случае, если это разрешается законом. В противном случае используемые нормы не будут считаться правовыми, а, следовательно, и не будут иметь юридического значения.

100. Социальная норма: понятие и признаки.

Ответ: Социальные нормы — это правила, регулирующие поведение людей и деятельность организаций в их взаимоотношениях( “Социальный” происходит от латинского слова socialis, что означает “общественный”.).

Как отмечалось ранее, потребность в социальных нормах возникла на самых ранних ступенях развития человеческого общества в связи с необходимостью урегулировать поведение людей общими правилами. При помощи социальных норм достигается наиболее целесообразное взаимодействие людей, решаются задачи, которые не под силу отдельному человеку.

Социальные нормы характеризуются рядом признаков:

1. Социальные нормы являются правилами поведения людей. Они указывают, какими должны или могут быть человеческие поступки по мнению определенных коллективов людей, различных организаций или государства. Это образцы, в соответствии с которыми люди сообразуют свое поведение.

2. Социальные нормы — это правила поведения общего характера (в отличие от индивидуальных правил). Общий характер социальной нормы выражается в том, что ее требования относятся не к конкретному лицу, а ко многим людям. В силу данного свойства предписание нормы должно исполняться всякий раз каждым, кто окажется в сфере ее действия.

3. Социальные нормы — это не только общие, но и обязательные правила поведения людей в обществе. Не только правовые, но и все другие социальные нормы являются обязательными для тех, к кому они относятся. В необходимых случаях обязательность социальных норм обеспечивается принуждением. Поэтому к лицам, нарушающим требования социальных норм, в зависимости от характера нарушения могут быть применены меры государственного или общественного воздействия. Если лицо совершило нарушение правовой нормы, то к нему применяются меры государственного принуждения. Нарушение же требований моральной нормы (аморальный поступок) может повлечь за собой применение мер общественного воздействия: общественного осуждения, порицания и других мер.

Благодаря указанным признакам социальные нормы становятся важным регулятором общественных отношений, активно воздействуют на поведение людей и определяют его направление в различных жизненных ситуациях.

Все социальные нормы, действующие в современном обществе, подразделяются по двум основаниям:

— по способу их у становления (создания);

по средствам охраны их от нарушений.На основе этого выделяются следующие виды социальных норм:

1. Нормы права — правила поведения, которые устанавливаются и охраняются государством.

2. Нормы морали (нравственности) — правила поведения, которые устанавливаются в обществе в соответствии с моральными представлениями людей о добре и зле, справедливости и несправедливости, долге, чести, достоинстве и охраняются силой общественного мнения или внутренним убеждением.

3. Нормы общественных организаций представляют собой правила поведения, которые устанавливаются самими общественными организациями и охраняются с помощью мер общественного воздействия, предусмотренных уставами этих организаций.

4. Нормы обычаев — это правила поведения, сложившиеся в определенной общественной среде и в результате их многократного повторения вошедшие в привычку людей. Особенность этих норм поведения состоит в том, что они исполняются в силу привычки, ставшей естественной жизненной потребностью человека.

5. Нормы традиций выступают в виде наиболее обобщенных и стабильных правил поведения, которые возникают в связи с поддержанием выверенных временем прогрессивных устоев определенной сферы жизнедеятельности человека (например, семейные, профессиональные, военные, национальные и другие традиции).

6. Нормы ритуалов представляют собой такую разновидность социальных норм, которая определяет правила поведения людей при совершении обрядов и охраняется мерами морального воздействия. Ритуальные нормы широко используются при проведении национальных праздников, бракосочетании, официальных встречах государственных и общественных деятелей. Особенность реализации норм ритуалов — их красочность и театрализованность.

Деление социальных норм проводится не только по способу их установления и охраны от нарушений, но и по содержанию. По этому признаку выделяются политические, технические, трудовые, семейные нормы, нормы культуры, религии и другие.

Все социальные нормы в их совокупности и взаимосвязи называются правилами человеческого общежития.

Право в системе социальных норм: особенности взаимодействия

Социальные нормы, с которыми взаимодействует право	Проявления взаимодействия
Мораль	Право и мораль обладают общими чертами, которые присущи всем социальным нормам. Право, как правило, соответствует основным требованиям морали (некоторые нормы непосредственно закрепляют в законе нормы моральные, подкрепляя их юридическими санкциями), вместе с этим реализация правовых норм и их исполнение во многом обусловлено тем, что люди считают их справедливыми. Правовые нормы возникают в процессе юридической практики, функционирования соответствующих институтов общества и государства, в то время как мораль возникает и развивается в процессе практической деятельности людей. Она не связана со структурной организацией общества и неотделима от общественного сознания. Нормы морали опираются на складывающиеся в сознании общества представления о добре и зле, чести, достоинстве, порядочности
Обычаи	Нормы права поддерживают обычаи, которые признаются государством юридически значимым и общественно полезным. Такие обычаи наделяются государством юридической силой и в дальнейшем расцениваются как правовые. Нормы права отвергают некоторые обычаи, ограничивают степень их воздействия на общество. В то же время правовые нормы могут безразлично относиться к большинству действующих обычаев, связанных с межличностными отношениями и бытовым поведением людей
Религия	В некоторых государствах (например, в странах ислама), где наиболее сильно выражена приверженность религиозным идеям, религия господствует над правом. В других же — государство и, соответственно, право отделены от религии, не оказывая на нее никакого влияния, подобное взаимоотношение является обоюдным. Существуют также страны, в которых религиозные нормы действуют наряду с правовыми, дополняя последние и регулируя те вопросы, которые не охватываются правом
Нормы общественных организаций	По формальным признакам нормы общественных организаций похожи на правовые: текстуально закреплены в соответствующих документах, принимаются по определенной процедуре, систематизированы. Однако нормы общественных организаций не обладают общеобязательностью права, не обеспечиваются государственным принуждением. Предметом регулирования норм общественных организаций являются отношения, не урегулированные юридически

101. Классификация социальных норм.

Ответ: Социальные нормы действуют в определенных взаимосвязях друг с другом. В подходах кклассификации социальных норм могут быть применены как основные, так и дополнительные критерии. При выделении разновидностей норм учитывается сфера действия норм, само качество правила поведения, стимулы и гарантии реализации нормы, а также способ осознания и регулирования поведения, форм санкций за несоблюдение норм. Количество социальных норм огромно. По содержаниювыделяют разное количество видов социальных норм в зависимости от того, каким образом различают регулируемые социальными нормами общественные отношения. Здесь нет четкой классификации. Традиционно выделяют: – политические нормы (правила, регулирующие отношения по поводу осуществления политической власти, управления обществом);– экономические нормы (правила, регулирующие отношения по поводу производства и распределения социальных благ);– культурные нормы (правила, регулирующие поведение людей в непроизводственной сфере общества; здесь прежде всего имеются в виду нормы, регулирующие творческую, спортивную и иную деятельность по реализации интересов человека);– эстетические нормы (правила, связанные с представлениями о красоте человеческих поступков, а также о внешних проявлениях красивого и безобразного);–религиозные нормы (правила, регулирующие отношения верующих друг с другом, с религиозными организациями, религиозные обряды и т.п.);– иные социальные нормы.

По механизму действия социальные нормы подразделяют на социально-автономные и социально-гетерономные, что отражает различные способы воздействия социальных норм на поведение личности. Социально-автономные нормы – это правила поведения, основанные на внутреннем убеждении личности (например, моральные нормы). Социально-гетерономные нормы – это правила поведения, внешние по отношению к личности человека, навязанные извне, их выполнение строго регламентировано и обеспечено принуждением извне (например, юридические нормы). С точки зрения юридической науки основной классификацией социальных норм является классификация, критерием которой выступает способ формирования и способ обеспечения социальных норм. На этом основании все социальные нормы подразделяются на две группы: правовые нормы и иные социальные нормы.Правовые нормы и по способу формирования, и по способу обеспечения связаны с государством. Они устанавливаются или санкционируются государственной властью, с одной стороны, и обеспечиваются силой государственного принуждения, с другой.Иные социальные нормы формируются иными социальными институтами и обеспечиваются иными – негосударственными – мерами воздействия. В зависимости от особенностей формирования и обеспечения иных (неправовых) социальных норм они подразделяются на три основных вида:Обычаи- исторически сложившиеся правила поведения общего характера, вошедшие в привычку людей в результате многократного повторения и являющиеся регулятором общественных отношений.С точки зрения способа формирования обычаи складываются исторически, естественным путем как устоявшиеся и наиболее приемлемые варианты поведения; они формируются обществом независимо от государства. С точки зрения способа обеспечения обычаи поддерживаются прежде всего силой привычки; кроме этого, как и все социальные нормы, они обеспечены силой общественного мнения. Нормы морали (нравственности) – общие правила поведения, основанные на представлениях людей о добре, зле, чести, долге, справедливости и т.п. категориях, поддерживаемые внутренним убеждением личности и силой общественного мнения.С точки зрения способа формирования нормы нравственности складываются в обществе, впитываются личностью в процессе социализации, внедряются в сознание путем воспитания. С точки зрения способов обеспечения специфичной для нравственных норм является поддержка силой внутреннего убеждения личности; помимо этого нормы нравственности поддерживаются силой общественного мнения, причем для них этот способ более значим, чем для других социальных норм.Корпоративные нормы – правила поведения, установленные тем или иным объединением людей, регулирующие отношения между членами этого объединения и поддерживаемые мерами воздействия самих этих общественных объединений.Примерами таких норм могут быть уставы всевозможных общественных объединений, клубов по интересам, например, клуба любителей кошек, клуба филателистов, домовых комитетов и т.д. С точки зрения и способов формирования, и способов обеспечения эти нормы связаны с различными негосударственными объединениями граждан, они устанавливаются этими объединениями самостоятельно, с целью упорядочить их взаимоотношения в процессе общения по интересам. При этом граждане самостоятельно вводят меры воздействия на тех членов объединения, которые нарушают установленные им нормы. Самой значительной мерой обеспечения корпоративных норм является исключение из членов данного общества. Все классификации социальных норм тесно пересекаются друг с другом. Охарактеризовать отдельную группу социальных норм можно, лишь отразив ее особенности с точки зрения различных классификаций. Социальные нормы, кроме того, характеризуют следующие особенности:1. предметом регулирования являются общественные отношения;2.субъекты социальных норм – люди, которые являются представителями социальной сферы.

102. Технико-правовые нормы: понятие и особенности.

Ответ: Под "техническими нормами" в данном случае понимаются все несоциальные нормы, куда, помимо сугубо технических, входят, например, такие, как санитарно-гигиенические, экологические, биологические, физиологические и др. Но для краткости все их принято именовать "техническими" в контексте соотношения с социальными.Граница между ними проходит главным образом по предмету регулирования. Если социальные нормы регулируют отношения между людьми и их объединениями, иными словами, социальную жизнь, то технические нормы - отношения между людьми и внешним миром, природой, техникой. Это отношения типа "человек и машина", "человек и орудие труда", "человек и производство".Особенность указанных отношений в том, что на другой их стороне - неодушевленные предметы, поэтому они носят не чисто социальный, а, так сказать, "полусоциальный" характер. Технические нормы определяют научно обоснованные методы, приемы, способы обращения с естественными и искусственными объектами, технологическими операциями и процессами.Разумеется, технические нормы нельзя отождествлять с законами природы как объективно существующими, устойчивыми, повторяющимися связями между явлениями. Первые создаются людьми, вторые не зависят от воли человека. Социальные и технические нормы, помимо предметов, различаются также по их содержанию, конструкции, способам фиксации, степени общности, формальной определенности и некоторым другим параметрам. Общее у технических и социальных норм то, что они имеют дело с человеческой деятельностью, а различия - в объектах и методах регулирования.Среди технических норм есть такие, которые получают закрепление в правовых актах и таким образом приобретают юридическую силу. Их можно назвать технико-правовыми. Это в основном нормы, действующие в материально-производственной и управленческой сфере (правила противопожарной безопасности, эксплуатации всех видов транспорта, атомных станций, строительных работ, энергоснабжения, хранения и перемещения взрывчатых и токсических веществ, обращения с оружием, особенно ядерным, разного рода госстандарты и т.п.). Некоторые из них снабжены санкциями. Не случайно их иногда именуют подвидом социальных норм.Подобные нормы, не теряя своего организационно-технического характера, приобретают качественные признаки правовой нормы: они исходят от государства, выражают его волю, обеспечиваются возможностью государственного принуждения, закрепляются в специальных нормативных актах, регулируют хотя и специфические, но весьма важные отношения. Свою регламентирующую функцию они осуществляют в совокупности с другими правовыми нормами и в этом смысле играют дополнительную (акцессорную) роль. Наиболее тесно они связаны с бланкетными нормами (А.Ф. Черданцев).Остальные технические нормы, в частности действующие в бытовой сфере, не поддерживаются правом и, следовательно, их нарушение не ведет к какой-либо юридической ответственности (например, правила обращения с различными домашними приборами - телевизорами, холодильниками, магнитофонами, стереосистемами и т.д., правила приема лекарств).Серьезные и далеко идущие последствия возникают при нарушениях экологических состояний и равновесий. В таких случаях природа жестоко "мстит" за произвол. Искусственное вмешательство в естественные балансы, эволюционное развитие крайне опасно для жизнедеятельности человека. Загрязнение окружающей среды, повреждение ее объектов наказуемы по российскому законодательству, хотя санкции за такие деяния, на наш взгляд, недостаточно строгие.В эпоху научно-технической революции роль технических норм многократно возрастает. От их соблюдения или несоблюдения в буквальном смысле слова зависит жизнь, судьба, здоровье людей. Именно из-за нарушения подобных правил, инструкций происходят разного рода аварии, крушения (типа чернобыльской катастрофы) и другие ЧП.Простая ошибка, оплошность, невнимательность, а тем более недобросовестность, грубое игнорирование заданных технологических процессов грозят непоправимыми последствиями. Это касается как гражданской сферы, так и военных областей. Век "кнопочной" технологии налагает на человека особую ответственность. Усложняется техника - усложняются и отношения с техникой. В дальнейшем эта взаимозависимость станет еще более сложной.В практической жизни мы нередко выражаем недовольство по поводу всевозможных инструкций, которые на первый взгляд излишне жестко и скрупулезно определяют характер и порядок некоторых наших действий в определенных ситуациях. Подобное роптание стало чуть ли не "признаком хорошего тона". ("Ох, уж эти инструкции!") Особенно это относится к лицам, выполняющим те или иные служебные функции. Однако не всякий запрет и не всякая инструкция - зло. Многие из них разумны и необходимы, особенно сейчас, когда, как уже говорилось, от тех, кто стоит у штурвалов, пультов и кнопок, зависит многое, если не все.Немало указанных "категорических императивов" и "параграфов" написано кровью пострадавших, извлечено в качестве уроков из трагических происшествий. Возражать надо не против инструкций вообще, а против устаревших, надуманных, бюрократических правил. Кроме того, за протестами по поводу "мешающих" и "связывающих" ограничений очень часто стоит стремление освободиться от всякого контроля и регулирования, получить возможность действовать при известных обстоятельствах по личному разумению, что, как правило, и приводит к печальным последствиям.Особо следует сказать о нормах, определяющих отношение людей к животным - диким и домашним, вообще к животному миру. Большинство из этих норм закреплены в соответствующих правовых актах (например, правила содержания собак, лошадей, крупного рогатого скота; разрешения или запреты на охоту; санитарные требования к уходу, выгулу наших "братьев меньших", прививкам, обследованиям, профилактике заболеваний и т.д.). Установлена ответственность за нарушение подобных регламентаций.Как квалифицировать эти нормы? Как "технические"? Но речь идет не о технике. Как "социальные"? Но отношения между человеком и животными - не социальные, хотя, несомненно, имеют немаловажное общественное значение. Возможно, их уместно было бы называть по типу технико-правовых естественно-правовыми.

103. Нормы права и обычаи: общее и особенное.

Ответ: Особое положение в системе социальных норм занимают обычаи – это такие правила поведения, которые складываются в определенной общественной среде, передаются из поколения в поколение, выступают естественной жизненной потребностью людей, и в результате постоянного воспроизводства конкретных образцов поведения и де­ятельности и в силу длительности своего существова­ния становятся привычными для них. Они несколько менее связаны с правом, чем, например, моральные нормы, но тем не менее не являются нейтральными. В основе обычаев лежат образцы конкретного пове­дения, практической деятельности, а потому они трудноотделимы от самого поведения и деятельности. Отсю­да высокая детализированность их предписаний, пред­ставляющих, по сути дела, достаточно подробное описа­ние самого поведения. Поведенческий образец как таковой еще не является правилом поведения, поскольку субъект всегда сохраня­ет возможность выбора одного из нескольких подобных образцов в соответствии со своими интересами, целями, задачами. Собственно, обычай можно считать сформи­ровавшимся в социальную норму тогда, когда в силу длительности следования конкретному образцу поведе­ния он становится поведенческим стереотипом (привы­чкой) людей, поведенческой традицией сообществ, т. е. нормой поведения. Существование обычая в виде привычки означает отсутствие особых механизмов его обеспече­ния, отсутствие необходимости в определенном принуж­дении, поскольку следование привычке обеспечено самим фактом ее существования, т. е. естественно. Нормы права и обычаи обладают рядом общих признаков, присущих всем социальным нормам: являются общими, обязательными правилами поведения людей, указывая какими должны или могут быть человеческие поступки по мнению определенных коллективов. Вместе с тем обычаи и нормы права отличаются друг от друга по происхождению, по форме выражения, по способу обеспечения реализации. Если обычаи появились с возникновением человеческого общества, то нормы права существуют в государственно-организованном обществе; если обычаи не закрепляются в специальных актах, а содержатся в сознании людей, то нормы права существуют в определенных формах; если обычаи обеспечиваются силой общественного мнения, то нормы права могут реализовываться и с учетом возможности государственного принуждения. Сегодня, как правило, говорят о взаимодействии права и обычаев, которое рассматривается преимущест­венно как «отношение» юридических норм к существу­ющим в обществе обычаям. Такое «отношение» сводит­ся к трем основным вариантам.

1. Юридические нормы поддерживают обычаи, полез­ные с точки зрения общества и государства, создают условия для их реализации.

2. Юридические нормы могут служить вытеснению вредных с точки зрения общества обычаев.

3. Юридические нормы безразличны к действующим обычаям. Таких обычаев большинство и связаны они главным образом с межличностными отношениями, бы­товым поведением людей.

В обществе неразрывность с поведенческой и деятельностной практикой обусловливает наличие исклю­чительного многообразия обычаев. Свои обычаи имеют различные этносы, социальные группы, сообщества. Разнятся обычаи и в зависимости от регионов, поскольку отражают все своеобразие жизнедеятельности людей, определяемое спецификой жизни в различных условиях. Одни обычаи носят прогрессивный характер, другие являются вредными, и право ведет с ними борьбу. С этими пережитками следует бороться как нормативными средствами, так и общественными. Исторически обычаи относятся к числу самых ран­них социальных норм. В период становления первых цивилизаций, образования древних государств обычаям начинают придавать общеобязательное значение. Обле­ченные в письменную форму, в определенном смысле систематизированные, своды обычаев возводятся в ранг законов государства (законы Ману, законы Хаммурапи и т. п.) и становятся первыми источниками права. Нормативные системы современных обществ такого перехода обычаев в юридические нормы уже фактичес­ки не знают. От взаимодействия права и обычая надо отличать правовой обычай как источник (форму) права, сохра­нивший некоторое значение и в настоящее время. При взаимодействии права и обычая сама обычная нор­ма юридического значения не имеет, а значимы действия, совершенные при реализации ее требований. В правовом обычае юридическое значение придается именно обычной норме путем ее соответствующего санкционирования. Дру­гими словами, в этом случае обычай приобретает юриди­ческий статус без его текстуальной формулировки в пра­вовом документе

104. Нормы права и нравственности: общее и особенное.

Ответ: Нормы морали и нравственности – один из видов социальных норм. Одновременно они являются частью морали и нравственности как вида общественного сознания. Мораль и нравственность оперируют такими понятиями и категориями, как добро и зло, плохо и хорошо, нравственно и безнравственно, честно и нечестно, добродетель и порок. Эти оценочные понятия применяются к поведению и деятельности человека. С их помощью формулируются нормы морали и нравственности, которые регулируют поведение человека, оценивая его как моральное или аморальное. Нормы морали представляют собой формализованную часть морали и нравственности, определенные правила поведения. Многие моральные нормы закреплены правом. В этом случае объект регулирования нормы права и нормы морали совпадают. Однако норма права имеет определенные особенности по сравнению с нормой морали. Во-первых, она конкретизирует моральное отношение и наряду с моральной ответственностью устанавливает правовую, гарантированную государством. Например, мораль запрещает и осуждает присвоение чужого имущества. Право определяет конкретные формы присвоения в виде кражи, грабежа, разбоя и устанавливает за их совершение уголовную ответственность. Во-вторых, моральные нормы регулируют очень широкую сферу общественных отношений. Нормы права регулируют только часть их, поскольку основная масса моральных проступков не представляет общественной опасности из-за их малозначительности. Право регулирует наиболее общественно опасные аморальные действия. Существуют нормы права нейтральные в моральном отношении. К ним относятся многие нормы процессуального права. Например, порядок оформления и предъявления гражданского иска, основания для отказа в его принятии и др. Однако нормы процессуального права, предусматривающие равенство сторон в судебном заседании, состязательность процесса, предоставление равного права его участникам на обжалование решения суда, некоторые другие, имеют и моральное, нравственное значение, поскольку опираются и на нормы морали и нравственности. Одновременно между нормами морали и правовыми нормами существуют различия. Во-первых, нормы права устанавливаются государством, нормы морали – самим обществом. Во-вторых, нормы права выражаются в письменных актах, нормы морали содержатся в сознании людей. В-третьих, исполнение норм права гарантируется государством, норм морали – общественным мнением. В-четвертых, нормы права едины для всех групп, слоев, наций, а нормы морали могут быть различными. Например, у защитников животных и устроителей собачьих и петушиных боев различное нравственное отношение к животным.

105. Политические и правовые нормы: общее и особенное.

Ответ: Право (др.-славянское правь – закон) – 1) система общеобязательных норм, охраняемых силой государства; 2) наука, изучающая юридические нормы и правил, регулирующая отношения людей в обществе (правоведение). Право характеризуется общеобязательностью его правил, их определенностью, применением единого масштаба и меры к ситуациям и отношениям, имеющим одинаковые правовые признаки, Поддержкой и охраной авторитета и силой государства. Специфика и роль права в жизни общества и его субъектов обусловлены тесной связью с государством и характером этой связи. Право не только поддерживается и обеспечивается государством, но и в свою очередь поддерживает и обеспечивает его. Для правового государства характерно признание связанности любых его органов, как и государства в целом, предписаниями права. Пока они не изменены в установленном порядке.Право и политика – две взаимосвязанные сферы общественной жизни. Взаимоотношения права и политического государства двусторонни: с одной стороны, государство санкционирует и Констатирует систему права, делая ее публичной, общеобязательной, всеобщей, причем ее нарушение влечет за собой меры государственного воздействия; но с другой стороны, само государство поддерживается и обеспечивается правом. Общим между политикой и правом является то, что они являются регулятивными, взаимозависимыми системами общества. Отличия же между ними в этом смысле проистекают из того, что это различные регулятивные системы. Известный голландский юрист Г. Гроции полагал, что «предмет юриспруденции – это вопросы права и справедливости, а предмет политической науки – целесообразность и польза». Важное различие между политикой и правом проистекает из разницы между политической и административно-правовой сферами управления. Право и административно-правовая сфера – это прежде всего законы, указы, распоряжения; политика, политическая сфера управления – это стратегия и тактика поведения и деятельности людей и их организаций, воздействие властных структур на общество с помощью не только, а иногда и не столько правовых норм, сколько многих других средств и мер (силовых, материальных, идеологических, психологических и иных). Другое отличие между политикой и правом состоит в том, что нормы права достаточно определенны и «устойчивы», а политика более изменчива и непостоянна. У разных групп людей существуют различные, меняющиеся политические ценности и принципы, да и воспринимаются они по-разному. Политика является более гибкой и противоречивой, менее определенной и постоянной, чем право, сферой взаимодействия людей. Еще одно различие между политикой и правом состоит в том, что политика – более широкое явление, чем право и государство. Она характеризуется не только качеством всеприсутствия, но и может распространять свое поле воздействия на любые сферы, вопросы и проблемы общественной жизни. Политика обычно есть везде, где есть право, но закон далеко не всегда присутствует в политических решениях, отношениях и процессах. Различие между политикой и правом состоит и в том, что политика может видоизменяться очень быстро, а право меняется медленнее и обычно через официальное нормотворчество. Четкое разделение сферы и функций политики и права может иметь весьма существенное значение – способствовать преодолению некоторых опасных тенденций в развитии общества и его властных структур. Одна из них – крайне расширительное толкование политики, объявление политическими тех проблем, которые могут быть решены административно-правовыми средствами. Именно такая тенденция характера для тоталитарных и авторитарных режимов. Вместе с тем принижается значение и самой политики – политические решения принимаются не на основе научной стратегии и тактики, а посредством насилия, «нажима», манипулирования общественным сознанием и т.п.Существует и другая опасная тенденция – сведение или сужение политических проблем до рамок административно-правовой системы» Стремление абсолютизи-ровать существующий политический курс органов власти и право, вывести из поля критического анализа, представляется также нерациональным. Можно выделить следующие основные варианты взаимодействия между полити-кой и правом:1) подчинение политикой права (например, в силу «революционной» или иной «политической целесообразности»);2) абсолютизация права и приписывание ему нереальных возможностей;3) сохранение разумного взаимодействия политики и права: совпадение курса де-мократических реформ и задач формирования правового государства. Гармоничное взаимодействие политики и права благотворно отражается как на самих рассматриваемых феноменах, так и на обществе в целом. Правовое и социальное государство служит надежной основой для осуществления подлинно демократической политики в обществе, а она является, в свою очередь, необходимым условием, для соответствующего совершенствования правовых норм в установленном порядке.В современную эпоху вопрос о взаимосвязи и взаимодействии государственной политики с правом приобретает важнейшее значение еще и потому, что юридическое право только тогда справедливо и гуманно, когда оно одинаково обяза-тельно, а права и обязанности равны для всех граждан, в том числе и для чиновников госаппарата, депутатов, руководителей государства. А действовать такое право будет только в условиях реального политического курса подлинно демократических и социальных реформ. Принципиальным условием прогрессивного, демократического развития современной России является соблюдение требований ее Конституции, других зако-нов, норм международного права, реализации «духа и буквы» эти документов в политической практике. «Государство должно их неукоснительно соблюдать во всех политических решениях. 

106. Корпоративные и правовые нормы: общее и особенное.

Ответ: Под корпоративными нормами обычно понимаются правила поведения, создаваемые в организованных сообществах, распространяющиеся на его членов и направленные на обеспечение организации и функционирования данного сообщества. Наиболее распространенным примером корпоративных норм являются нормы общественных организаций (профсоюзов, политических партий, клубов разного рода и т.п.).. Корпоративные нормы -- это правила поведения, устанавливаемые общественными объединениями в их актах и охраняемые мерами социального воздействия. Корпоративные нормы -- это особая разновидность социальных норм, призванных регулировать отношения, складывающиеся между членами, участниками общественных объединений (общественных организаций, фондов, акционерных обществ, компаний и др.). Они не должны противоречить правовым нормам Корпоративные нормы регулируют только внутренние отношения: выражают волю участников (членов) общественных объединений; цели, задачи и функции данных структур; компетенцию их подразделений; перечень прав и обязанностей членов; порядок вступления и выхода из данной организации;* гарантии соблюдения установленных предписаний и т.п.Корпоративные нормы (нормы общественных объединений) похожи на нормы права тем, что:закрепляются, также как и юридические нормы, в письменных актах-документах (например, в уставах, положениях, решениях), принимаемых на общих собраниях, конференциях, съездах;имеют обязательный характер для членов организации; требуют внешнего контроля за их осуществлением;обладают фиксированным набором средств обеспечения реализации своих предписаний; представляют собой систему норм, т.е. упорядоченную совокупность правил

Вместе с тем между правовыми и корпоративными нормами существуют и следующие различия:

если нормы права принимаются государством, то корпоративные нормы - соответствующими общественными структурами;если нормы права обеспечиваются мерами государственного воздействия, то корпоративные -- силой общественного мнения данной организации;если нормы права общеобязательны, то корпоративные нормы - обязательны только для членов соответствующих общественных организаций;если нормы права призваны регулировать широкий круг общественных отношений, то корпоративные нормы -- только внутриорганизационные.Правовые и корпоративные нормы могут взаимодействовать между собой в сфере установления правоспособности обществен-ных организаций (кооперативных, профсоюзных и пр.), при оцен-ке правомерности принятого общественной структурой решения.Правовые нормы общественных организаций могут содержать-ся в актах, издаваемых совместно с государственными органами. При этом они приобретают значение нормативно-правового акта.Правовые нормы, в отличие от корпоративных, создаются государством в лице его уполномоченных органов, им же отменяются, дополняются и изменяются. Правовые нормы всегда выражают государственную волю, которая, в свою очередь, воплощает в себе волю народа. Напротив, корпоративные нормы - это результат регулятивной деятельности корпоративных организаций, направленной на достижение ими хозяйственных или иных предусмотренных уставом или другими корпоративными актами целей.Правовые и корпоративные нормы различаются по формам, средствам и методам их обеспечения. В отличие от правовых норм, корпоративные нормы обеспечиваются свойственными только им неюридическими средствами. При обеспечении этих регуляторов используются материальные, организационные и другие средства, с помощью которых достигается исполнение этих правил теми, кому они предписаны. Корпоративные нормы могут быть косвенно обеспечены юридическими средствами только в случае их применения совместно с правовыми нормами в составе сложного корпоративно-правового регулятора. При рассмотрении корпоративных норм как инструмента социального регулирования, отличного от правовых норм, обнаруживается их согласованность и органическое взаимодействие в механизме правового регулирования корпоративных отношений. Отмечается, что корпоративные нормы, как результат специальной деятельности субъектов по обеспечению своих частных интересов, по сути, детализируют и развивают правовые нормы, переводя предписания закона в конкретную жизненную ситуацию. Иначе говоря, с помощью корпоративных норм реализуются предусмотренные Конституцией РФ субъективные права на создание объединения, ведение частной экономической деятельности и ее самостоятельное регулирование. Первые регулируют жизненно необходимые обществу, государству и гражданам отношения. Вторые сосредоточены на отношениях межличностного, внутригруппового порядка и обеспечивают гармоничное существование отдельных групп людей, регулируя отношения между ними внутри таких коллективов. И, если в процессе правового регулирования законодатель выделяет наиболее важные, актуальные и типичные общественные отношения, то корпоративным регулированием охватываются исключительно частные, корпоративные интересы, реализация которых путем использования норм права не достигается по причинам, среди которых в научной литературе принято выделять количественную, качественную и экономическую. Правовые нормы, в отличие от корпоративных, создаются государством в лице его уполномоченных органов, им же отменяются, дополняются и изменяются. Правовые нормы всегда выражают государственную волю, которая, в свою очередь, воплощает в себе волю народа. Напротив, корпоративные нормы - это результат регулятивной деятельности корпоративных организаций, направленной на достижение ими хозяйственных или иных предусмотренных уставом или другими корпоративными актами целей.

107. Роль права в развитии и укреплении нравственных основ общества.

Ответ: Точная реализация прав норм означает одновременно воплощение в общ-ю жизнь требований морали Требования общ-й нравственности всемерно учитываются нормотворческими гос органами при создании пр. норм. Моральные установления оказывают благотворное воздействие на точную и полную реализ пр норм, на укрепление законности и правопорядка. Нарушение пр норм вызывает естественное моральное осуждение со стороны нравственно зрелых членов общества. обязанность соблюдать н.п. есть моральный долг всех граждан прав Г. Таким образом, П активно содействует утверждению прогрессивно моральных представлений в обществ

Значение морали в повышении правовой культуры и формировании уважения к праву.

Нормы морали оказывают активное влияние на создание и реализ пр норм. Требования общ-й нравственности всемерно учитываются нормотворческими гос органами при создании пр. норм. Моральные установления оказывают благотворное воздействие на точную и полную реализ пр норм, на укрепление законности и правопорядка. Нарушение пр норм вызывает естественное моральное осуждение со стороны нравственно зрелых членов общества. обязанность соблюдать н.п. есть моральный долг всех граждан прав Г. Нормы морали наполняют П глубоким нравственным содержанием, содействуя эффективности правового регулирования, одухотворяя действия и поступки участников правоотношений нравственными идеалами.

108. Значение морали в повышении правовой культуры и формирования уважения к праву.

Ответ: Нормы морали оказывают активное влияние на создание и реализ пр норм. Требования общ-й нравственности всемерно учитываются нормотворческими гос органами при создании пр. норм. Моральные установления оказывают благотворное воздействие на точную и полную реализ пр норм, на укрепление законности и правопорядка. Нарушение пр норм вызывает естественное моральное осуждение со стороны нравственно зрелых членов общества. обязанность соблюдать н. п. есть моральный долг всех граждан прав Г. Нормы морали наполняют П глубоким нравственным содержанием, содействуя эффективности правового регулирования, одухотворяя действия и поступки участников правоотношений нравственными идеалами.

109. Понятие и структура правового сознания.

Ответ: Правосознание– это одна из форм, видов общественного сознания. Специфика правосознания по сравнению с другими видами общественного сознания (политическим, религиозным, нравственным) в том. что в нем выражается отношение к юридической действительности. и, что характерно для правосознания, это отношение передается через термины «права» и «обязанности».

Поэтому правосознание определяется как совокупность взглядов, идей, представлений, а также чувств, эмоций, переживаний выражающих отношение людей к действующему или желаемому праву и другим правовым явлениям.

Правосознание играет очень важную роль в механизме правового регулирования общественных отношений, в обеспечении законности и правопорядка. Различные авторы по–разному выделяют и анализируют функции правосознания в механизме действия права. Можно указать следующие основные функции правосознания: познавательная (гносеологическая), оценочная и регулятивная.

Познавательная функцияправосознания выражается в совокупности правовых знаний относительно места и роли права в жизни общества и каждой личности Познавая юридическую действительность, граждане проявляют определенное отношение к ней (оценочная функция правосознания).

Важным показателем или критерием оценочного характера правосознания является тот факт, что права и свободы личности находятся в центре правовой идеологии государства. Содержание правосознания обусловлено его оценочным характером. Оно определяет, прежде всего, какими должны быть действующие нормы права, и с этой целью соотносит их с реально существующими общественными отношениями, интересами личности, ее нравственными представлениями. Далее, правосознание устанавливает, являются ли действующие нормы права должными нормами, то есть отвечают ли они тем или иным требованиям. И, наконец, оно вырабатывает определенное отношение к соблюдению или несоблюдению действующих норм права. Результат оценки субъектом своих действий в дальнейшем выступает как мотив его поведения. Правосознание воплощает взгляды, представления, убеждения относительно сущности и характера правовых институтов в обществе.

Регулятивная роль правосознания осуществляется и в процессе правотворческой деятельности, и в процессе реализации права. При правотворческой деятельности компетентных органов правосознание, будучи непосредственным источником права, находит свое выражение в правовых актах, оказывает воздействие на самый процесс и результаты этой деятельности. В процессе реализации права значительная часть людей добросовестно и сознательно, в силу своего внутреннего убеждения, исполняет предписания правовых норм, что как раз и свидетельствует о регулирующей роли правосознания. Чем выше уровень правосознания, тем больше обеспеченность законности и правопорядка.

Также выделяют прогностическую функцию которая раскрывает способность правосознания идти впереди права, заглядывать в будущее, давать прогноз правового развития, предвидеть последствия принятия тех или иных законодательных актов.

Структура правосознания: правовая психология, это чувства, эмоции, переживания индивида, связанные с восприятием права и всех производных от него явлений и правовая идеология представляет собой систему правовых идей, взглядов, теорий, воззрений. Идеи способны оказывать существенное воздействие на сознание и поведение людей, их мироощущение, образ жизни.

Виды правосознания: по степени общности

1. массовое – определенные правовые взгляды, идеи, представления получают достаточно широкое распространение и становятся как бы господствующими в обществе.

2. групповое – отражает правосознание определенных социальных слоев населения. Н–р студентов, школьников и т.д.

3. индивидуальное представляет собой суждения о праве, отношение к праву отдельной личности.

По уровню отражения правосознания

1. научное (ученые приводят соответствующие аргументы, обоснования, статистические данные).

2. профессиональное (суждения юристов–профессионалов, то есть судьи, прокуроры, следователи. Ценность их мнения в доказательности, компетентности и убедительности).

3. обыденное (формируются под влиянием повседневной жизни и деятельности, общения с окружающими. Чаще всего бывает незрелым и недостаточно развитым).

Право является объективной реальностью, поэтому у каж­дого человека в отдельности существует и субъективная реак­ция на право, называемая правосознанием. Очевидно, что и правотворчество и правоприменение связаны с сознательной деятельностью людей.

Правовое сознание -это особая форма общественного сознания, представляющая собой систему знаний, оценок, настроений и чувств, выражающих отношение к праву, дей­ствующему законодательству и юридической практике.

Структурными компонентами правосознания являются:

1) правовая идеология(правовые взгляды, представ­ления, концепции);

2) правовая психология(настроения, чувства, связанные с правом).

Элементы правосознания тесно связаны между собой. С одной стороны,от характера и уровня правовых знаний чело­века зависит умение контролировать свои эмоции и направлять свое поведение в необходимое правовое направление. С дру­гой стороны,чувства справедливости, сострадания способству­ют поиску и увеличению правовых знаний.

Функции правосознания:

1. Познавательная функциязаключается в качественном овладении правовыми знаниями, практическими умениями и навыками.

2.Оценочная функцияправосознания проявляется в по­ложительном, отрицательном либо безразличном отношении к праву.

3. Регулятивная функцияправосознания проявляется в по­ведении всех субъектов права, в том числе в правоохранительной деятельности государственных органов.

Виды правового сознания классифицируются по следующим основаниям:

I. По кругу субъектовправосознание может быть массо­вым, групповым, индивидуальным.

1. Массовое правосознаниеотражает общественное мне­ние о роли и ценности права в обществе и проявляется в право­вых взглядах, идеях и представлениях, поддерживаемых всем обществом.

2. Групповое правосознаниевыражает специфику правового сознания конкретных социальных групп: педагогов, меди­ков, сотрудников милиции и других слоев населения.

3. Индивидуальное правосознаниехарактеризует отноше­ние конкретной личности к праву и правовым явлениям.

II. В зависимости от уровнявыделяют три вида правосоз­нания: эмпирическое (обыденное), профессиональное (юри­дическое) и доктринальное (научное).

1. Эмпирическое (обыденное) правосознаниеявляется наименее глубоким - в нем преобладают психологические эле­менты. Правовые знания на этом уровне ограничены личным опытом и житейскими установками. Знания имеют фрагментар­ный, бессистемный и зачастую поверхностный характер. Отно­шение к праву противоречиво и во многом зависит от перемен­чивых настроений и сиюминутных эмоций.

2. Профессиональное правосознаниескладывается в ходе юридического обучения и профессиональной практики, включа­ет в себя программные юридические знания и предметно-дело­вое отношение к праву, которое проявляется в умении грамотно применять правовые нормы и качественно использовать право­вые знания.

3. Доктринальное правосознаниеимеет в содержании глу­бокие правовые обобщения, правовые идеи и теории. Отличи­тельными свойствами доктринального правосознания являются целостность, системность и способность к прогнозированию. Отношение к праву и правовым явлениям у носителей доктри­нального правосознания обусловлено личными воззрениями.

Правосознание – это отношение людей к праву, основанное на знаниях о праве и чувствах.

Правосознание – это совокупность идеальных представлений и чувств людей по поводу формирования, издания, толкования и реализация норм права.

Структура правосознания состоит из разнообразных элементов:

- правовая идеология – отношение общества в целом к праву (доктрины, понятия, принципы, уровень развития юридической науки). Правовая идеология формирует ту «среду», где формируется правосознание отдельной личности;

- правовая психология – эмоциональная оценка обществом и отдельными людьми права и правовых явлений (чувства, настроения, переживание);

- индивидуальные знания о праве – уровень правовых знаний каждой отдельной личности, который влияет на восприятие права. Например: данное восприятие различно у крестьянина, юриста, врача, ученого – правоведа);

- личностные ценности индивида – та система убеждений, личный опыт, опираясь на которые, человек оценивает правовые явления;

- субъективная воля индивида – способность человека на основании знаний, чувств принимать решение, которое будет определять правомерность и неправомерность его поведения.

Правосознание классифицируется:

1. По носителям:

- индивидуальное – личное отношение к праву конкретного человека;

- групповое – отношение к праву групп, коллективов и т.д.;

- корпоративное - правосознание представителей отдельных профессий (работников милиции, торговцев на рынке, физиков, врачей), социальных групп и слоев, членов партий, работников отдельных предприятий и организаций (банков, колхозов);

- массовое – правосознание больших групп людей;

- общественное – правосознание сего общества.

2. По уровню:

- обыденное – отношение к праву обывателя либо специалиста, для которого право не является основным занятием;

- профессиональное – правосознание, которое сложилось в результате специальной подготовки (правосознание судей, прокуроров, работников налоговой инспекции, адвокатов);

- научное – правосознание, свойственное ученым – правоведам, специалистам в области правовой науки.

110. Правовая идеология: понятие и особенности.

Ответ: Правовые идеи или, собирательно, правовая идеология включают:- представления людей о желаемых правовых нормах, о желаемых законах;- их отношение к существующим законам, их одобрение или неприятие.

Долгие годы мы подходили к правовой идеологии, как и вообще к любой идеологии, предельно упрощенно: все идеологическое вторично по сравнению с экономикой, базис определяет надстройку. Хорошо известны хрестоматийные высказывания классиков марксизма-ленинизма по этому поводу. Считалось очевидным, что содержание идеологии, в том числе и правовой идеологии, определяется классовыми интересами, а те, в свою очередь, интересами экономическими. Современная действительность расходится с подобным упрощенным пониманием. Связь между экономикой и идеологией бесспорна, но она не сводится к предопределенности идеологии экономикой. Эта связь более сложна, она не может быть выражена через категории первичного и вторичного; при одних ситуациях и в одних исторических условиях приоритет оказывается за экономикой, при других - за идеологией. Главным, решающим фактором для формирования и экономики, и идеологии являются интересы людей. Именно в интересах людей выражается их отношение к окружающей действительности, они претворяются и в экономических (базисных), и в идеологических (надстроечных) отношениях. У тех и у других оказывается общий источник - интересы людей. Интересы многообразны - они охватывают экономическую, национальную, религиозную, культурную и многие другие сферы. Одной из таких сфер является правовая идеология.Специфика правовой идеологии, ее отличие от других сфер идеологии заключается в специфике самого права, в его роли как средства общественного порядка, социального регулятора. Разносторонние интересы людей - экономические, национальные и пр. - осознаются ими как интересы правовые. В правовых идеях формулируются намерения людей претворить свои разносторонние интересы в нормы, установить на основе своих интересов и с их учетом определенный порядок в обществе. Правовые идеи включают обращенность к настоящему - отношение к существующим нормам, отношение позитивное или негативное, а также обращенность к будущему - представления о желаемых правовых нормах.Существенную роль в формировании правовой идеологии играет уровень правовой культуры общества. Уровень правовой культуры - это обобщенный показатель, отражающий место и роль права в жизни общества. Правовая культура включает уважение к праву, правовую информированность людей, знание ими законов, готовность соблюдать и выполнять законы, уважение к правосудию, потребность обращения в суд за защитой своих прав, отказ от использования противозаконных силовых средств разрешения конфликтов и т.п. В уровне правовой культуры находит отражение историческое развитие страны и народа. Поэтому для каждой страны характерен свой уровень, в нем сочетаются правовые нормы вчерашнего и сегодняшнего дня и одновременно закладывается завтрашний день развития права. В российской истории в течение длительного времени не существовало благоприятных предпосылок для развития правовой культуры:вековая монархия без начал конституционализма, подчиненное и бесправное положение человека в обществе, низкая роль суда (напомним, первая радикальная судебная реформа в России была начата только в 60-х гг. XIX в.), свыше 70 лет господства тоталитарного режима. Современное развитие общества в известной мере позитивно сказывается на уровне правовой культуры: повышается авторитет права, возрастает роль суда. Но уровень правовой культуры повышается очень медленно, поэтому и сегодня в России он отстает в сопоставимых показаниях от уровня наиболее развитых демократических стран. Первый пример: отношение людей к конкретной норме о применении смертной казни. В России смертная казнь до сих пор широко применяется в качестве наказания за наиболее тяжкие преступления. Подавляющее большинство населения одобрительно относится к этой практике и отвергает предложения не только об отмене смертной казни, но и об ограничении ее применения. Социологические опросы, проводимые на протяжении последних 10 - 15 лет, свидетельствуют о том, что в одобрительном отношении большинства населения к применению смертной казни изменений не происходит.Второй пример:отношение людей к важнейшему правовому учреждению - суду. Социология свидетельствует, что большинство населения видит в суде лишь место, где человека лишают свободы, но не место, где защищают права человека. Законодательство последних лет значительно расширило полномочия судов в защите прав граждан от произвола государственных чиновников. Но новые законы почти не сказались на, мягко выражаясь, индифферентном отношении людей к правосудию. Люди в своем большинстве не используют предоставленные им возможности судебной защиты и редко обращаются в суд. По прежнему в ходу формула юридической дремучести рядового россиянина: "Я в своей жизни не только ни разу в суд не обращался, но даже свидетелем не проходил". Суды в стране обустроены скверно, культура ведения судебного процесса низкая. Позитивные изменения происходят, но, повторяем, очень-очень медленно.

111. Правовая психология: понятие и особенности.

Ответ: Правовая психология охватывает совокупность чувств, цен­ностных отношений, настроений, желаний или переживаний, ха­рактерных для всего общества в целом или конкретной социаль­ной группы (групп). Она является наиболее непосредственным от­ражением жизненных отношений членов общества, составляю­щих нации, народности, различные группы и слои населения. Через правовую психологию реализуются: а) органически прису­щие правовой культуре обычаи и традиции и вообще все то, что вошло в привычку, в быт, в культуру личности; б) ее самооценка, т.е. умение критически оценить свое поведение с точки зрения его соответствия нормам права.Самооценка может завершаться чувством удовлетворения своим поведением (деятельностью) или, наоборот, отрицательным отношением к нему, пониманием, что нарушены права, закон­ность.Самооценка может проявляться и в форме таких нравственных категорий, как стыд и совесть.От уровня идеологической подготовки личности зависит воз­можность контроля ее над эмоциями и чувствами, умение «вла­ствовать собой». Это свидетельство взаимосвязи и взаимообслу­живания правовой идеологии и правовой психологии как струк­турных элементов правосознания. Источниками и свойствами правовой идеологии и правовой психологии могут стать особо присущие Востоку и обусловив­шие прогресс Японии, Южной Кореи, а сейчас и Китая любовь к профессиональному труду, послушание начальству, исполни­тельность и дисциплина. И в то же время необходимо найти и закрепить в праве меру сочетания социальных гарантий личнос­ти и свободы личной инициативы, с тем, чтобы двигаться по пути формирования правового государства. Итак, как элемент право­вой культуры правовое сознание, включающее правовую идеоло­гию и правовую психологию, представляет собой своеобразный фильтр, через который пропускаются все факторы, влияющие на право и правовое поведение (деятельность).

112. Виды правового сознания.

Ответ: Правосознание– это одна из форм, видов общественного сознания. Специфика правосознания по сравнению с другими видами общественного сознания (политическим, религиозным, нравственным) в том. что в нем выражается отношение к юридической действительности. и, что характерно для правосознания, это отношение передается через термины «права» и «обязанности».

Поэтому правосознание определяется как совокупность взглядов, идей, представлений, а также чувств, эмоций, переживаний выражающих отношение людей к действующему или желаемому праву и другим правовым явлениям.

Правосознание играет очень важную роль в механизме правового регулирования общественных отношений, в обеспечении законности и правопорядка. Различные авторы по–разному выделяют и анализируют функции правосознания в механизме действия права. Можно указать следующие основные функции правосознания: познавательная (гносеологическая), оценочная и регулятивная.

Познавательная функцияправосознания выражается в совокупности правовых знаний относительно места и роли права в жизни общества и каждой личности Познавая юридическую действительность, граждане проявляют определенное отношение к ней (оценочная функция правосознания).

Важным показателем или критерием оценочного характера правосознания является тот факт, что права и свободы личности находятся в центре правовой идеологии государства. Содержание правосознания обусловлено его оценочным характером. Оно определяет, прежде всего, какими должны быть действующие нормы права, и с этой целью соотносит их с реально существующими общественными отношениями, интересами личности, ее нравственными представлениями. Далее, правосознание устанавливает, являются ли действующие нормы права должными нормами, то есть отвечают ли они тем или иным требованиям. И, наконец, оно вырабатывает определенное отношение к соблюдению или несоблюдению действующих норм права. Результат оценки субъектом своих действий в дальнейшем выступает как мотив его поведения. Правосознание воплощает взгляды, представления, убеждения относительно сущности и характера правовых институтов в обществе.

Регулятивная роль правосознания осуществляется и в процессе правотворческой деятельности, и в процессе реализации права. При правотворческой деятельности компетентных органов правосознание, будучи непосредственным источником права, находит свое выражение в правовых актах, оказывает воздействие на самый процесс и результаты этой деятельности. В процессе реализации права значительная часть людей добросовестно и сознательно, в силу своего внутреннего убеждения, исполняет предписания правовых норм, что как раз и свидетельствует о регулирующей роли правосознания. Чем выше уровень правосознания, тем больше обеспеченность законности и правопорядка.

Также выделяют прогностическую функцию которая раскрывает способность правосознания идти впереди права, заглядывать в будущее, давать прогноз правового развития, предвидеть последствия принятия тех или иных законодательных актов.

Структура правосознания: правовая психология, это чувства, эмоции, переживания индивида, связанные с восприятием права и всех производных от него явлений и правовая идеология представляет собой систему правовых идей, взглядов, теорий, воззрений. Идеи способны оказывать существенное воздействие на сознание и поведение людей, их мироощущение, образ жизни.

Виды правосознания: по степени общности

1. массовое – определенные правовые взгляды, идеи, представления получают достаточно широкое распространение и становятся как бы господствующими в обществе.

2. групповое – отражает правосознание определенных социальных слоев населения. Н–р студентов, школьников и т.д.

3. индивидуальное представляет собой суждения о праве, отношение к праву отдельной личности.

По уровню отражения правосознания

1. научное (ученые приводят соответствующие аргументы, обоснования, статистические данные).

2. профессиональное (суждения юристов–профессионалов, то есть судьи, прокуроры, следователи. Ценность их мнения в доказательности, компетентности и убедительности).

3. обыденное (формируются под влиянием повседневной жизни и деятельности, общения с окружающими. Чаще всего бывает незрелым и недостаточно развитым).

Право является объективной реальностью, поэтому у каж­дого человека в отдельности существует и субъективная реак­ция на право, называемая правосознанием. Очевидно, что и правотворчество и правоприменение связаны с сознательной деятельностью людей.

Правовое сознание -это особая форма общественного сознания, представляющая собой систему знаний, оценок, настроений и чувств, выражающих отношение к праву, дей­ствующему законодательству и юридической практике.

Структурными компонентами правосознания являются:

1) правовая идеология(правовые взгляды, представ­ления, концепции);

2) правовая психология(настроения, чувства, связанные с правом).

Элементы правосознания тесно связаны между собой. С одной стороны,от характера и уровня правовых знаний чело­века зависит умение контролировать свои эмоции и направлять свое поведение в необходимое правовое направление. С дру­гой стороны,чувства справедливости, сострадания способству­ют поиску и увеличению правовых знаний.

Функции правосознания:

1. Познавательная функциязаключается в качественном овладении правовыми знаниями, практическими умениями и навыками.

2.Оценочная функцияправосознания проявляется в по­ложительном, отрицательном либо безразличном отношении к праву.

3. Регулятивная функцияправосознания проявляется в по­ведении всех субъектов права, в том числе в правоохранительной деятельности государственных органов.

Виды правового сознания классифицируются по следующим основаниям:

I. По кругу субъектовправосознание может быть массо­вым, групповым, индивидуальным.

1. Массовое правосознаниеотражает общественное мне­ние о роли и ценности права в обществе и проявляется в право­вых взглядах, идеях и представлениях, поддерживаемых всем обществом.

2. Групповое правосознаниевыражает специфику правового сознания конкретных социальных групп: педагогов, меди­ков, сотрудников милиции и других слоев населения.

3. Индивидуальное правосознаниехарактеризует отноше­ние конкретной личности к праву и правовым явлениям.

II. В зависимости от уровнявыделяют три вида правосоз­нания: эмпирическое (обыденное), профессиональное (юри­дическое) и доктринальное (научное).

1. Эмпирическое (обыденное) правосознаниеявляется наименее глубоким - в нем преобладают психологические эле­менты. Правовые знания на этом уровне ограничены личным опытом и житейскими установками. Знания имеют фрагментар­ный, бессистемный и зачастую поверхностный характер. Отно­шение к праву противоречиво и во многом зависит от перемен­чивых настроений и сиюминутных эмоций.

2. Профессиональное правосознаниескладывается в ходе юридического обучения и профессиональной практики, включа­ет в себя программные юридические знания и предметно-дело­вое отношение к праву, которое проявляется в умении грамотно применять правовые нормы и качественно использовать право­вые знания.

3. Доктринальное правосознаниеимеет в содержании глу­бокие правовые обобщения, правовые идеи и теории. Отличи­тельными свойствами доктринального правосознания являются целостность, системность и способность к прогнозированию. Отношение к праву и правовым явлениям у носителей доктри­нального правосознания обусловлено личными воззрениями.

Правосознание – это отношение людей к праву, основанное на знаниях о праве и чувствах.

Правосознание – это совокупность идеальных представлений и чувств людей по поводу формирования, издания, толкования и реализация норм права.

Структура правосознания состоит из разнообразных элементов:

- правовая идеология – отношение общества в целом к праву (доктрины, понятия, принципы, уровень развития юридической науки). Правовая идеология формирует ту «среду», где формируется правосознание отдельной личности;

- правовая психология – эмоциональная оценка обществом и отдельными людьми права и правовых явлений (чувства, настроения, переживание);

- индивидуальные знания о праве – уровень правовых знаний каждой отдельной личности, который влияет на восприятие права. Например: данное восприятие различно у крестьянина, юриста, врача, ученого – правоведа);

- личностные ценности индивида – та система убеждений, личный опыт, опираясь на которые, человек оценивает правовые явления;

- субъективная воля индивида – способность человека на основании знаний, чувств принимать решение, которое будет определять правомерность и неправомерность его поведения.

Правосознание классифицируется:

1. По носителям:

- индивидуальное – личное отношение к праву конкретного человека;

- групповое – отношение к праву групп, коллективов и т.д.;

- корпоративное - правосознание представителей отдельных профессий (работников милиции, торговцев на рынке, физиков, врачей), социальных групп и слоев, членов партий, работников отдельных предприятий и организаций (банков, колхозов);

- массовое – правосознание больших групп людей;

- общественное – правосознание сего общества.

2. По уровню:

- обыденное – отношение к праву обывателя либо специалиста, для которого право не является основным занятием;

- профессиональное – правосознание, которое сложилось в результате специальной подготовки (правосознание судей, прокуроров, работников налоговой инспекции, адвокатов);

- научное – правосознание, свойственное ученым – правоведам, специалистам в области правовой науки.

113. Правовая культура: понятие и виды.

Ответ: Уровни правосознания по глубине отражения правовой деятельности

Виды правосознания

Индивидуальное — личное отношение человека к праву (отражает взгляды и убеждения конкретно взятого индивида). Уровень правосознания в данном случае определяется способностями и возможностями индивида.

Групповое — отношение к праву различных мелких социальных групп и коллективов

Корпоративное — правосознание представителей различных профессий, социальных групп и слоёв, партийное правосознание

Массовое — правосознание обширных масс людей

Общественное — отношение к праву всего общества (сумма накопленных знаний, представлений о праве за все время существования человечества)

Обыденное правосознание — правосознание глазами обывателя, ориентирующегося на свой житейский юридический опыт. В данном случае человек руководствуется простой логикой.

Теоретическое (научное) правосознание — в отличие от обыденного, формируется на базе широких и глубоких правовых обобщений, знания и закономерностей в социально-правовой сфере.

Профессиональное правосознание — это правовое сознание юристов. это правосознание юристов-практиков, получивших юридическое образование, которое предполагает обладание систематизированными знаниями, умениями и навыками, необходимыми для успешного выполнения работы в качестве юрисконсульта, адвоката, дознавателя, следователя, судьи, прокурора и т. д.

74.. Правовая культура — неотъемлемая часть общей культуры народа, базируется на её началах, является отражением уровня её развития, менталитета народа. Формирование правовой культуры не есть обособленный процесс от развития других видов культуры — политической, моральной, эстетической, Это комплексная проблема. Их объединяет общность задачи — создание морально-правового климата в обществе, который гарантирует реальную свободу поведения личности и соединении с ответственностью перед обществом, обеспечивает её права, социальную защищённость, уважение её достоинства, то есть ставит человека в центр экономических, социальных, политических, культурных процессов.

Исследователи сходятся на мнении, что уровень правовой культуры современного россиянина остаётся на невысоком уровне. При этом выдвигается тезис о безуспешности или торможении построения правого государства, когда правосознание граждан и элиты оперирует по большей части псевдоправовыми категориями. В этой связи надежды возлагаются на позитивное развитие правосознания и оформление правовой культуры.

В самом широком смысле культура есть все достижения человечества, всё, созданное человеком. Едва ли кто-либо возьмёт на себя смелость утверждать, что право не есть продукт деятельности человека, а, следовательно, что правовая культура не есть часть культуры вообще. Очевидно, что культура есть продукт не любой, а непременно творческой деятельности. Для того, что бы вычленить правовую культуру из всего комплекса культурной жизни, достаточно определить сферу творческой деятельности, порождающую её.

«Правовая культура есть процесс и результат творчества человека в сфере права, характеризующейся созданием и утверждением правовых ценностей», — пишет один из ведущих исследователей в области правовой культуры в России М. Б. Смоленский, и это определение в полной мере отражает суть правой культуры.

Говорить о зарождении правовой культуры общества можно ровно с тех самых пор, когда, собственно, зародилось право, а именно в период перехода от присваивающего хозяйства к производящему, то есть в эпоху «неолитической революции». В ходе исторического развития формировались основные правовые понятия и категории, принципы права и правосудия и другие понятия, необходимых для развитой правовой системы.

Однако, через восприятие и переосмысливание правовых ценностей, наряду с правовой культурой общества, формируется правовая культура личности. Правовая культура личности выражается в субъективно выработанном индивидом уровне овладения правом в своей деятельности, а так же в правосознании индивида, то есть в совокупности представлений, взглядов, чувств, в которых выражено отношение к действующему праву.

Таким образом, понятие «правовая культура» употребляется обычно в двух основных значениях, а именно:

· правовая культура общества;

· правовая культура личности.

Любые исследования правовой культуры ориентированы на анализ хотя и различных, но естественно предполагающих друг друга объектов — правовой культуры личности и правовой культуры всего общества. Такой подход позволяет считать выделение соответственно правовой культуры личности и правовой культуры общества важнейшим методологическим принципом.

В научной литературе нередко встречается указание ещё и на третий вид правовой культуры — правовую культуру социальной группы, характеризующуюся уровнем правосознания данной социальной группы а также уровнем реального осуществления ею требований действующего права. Однако, учитывая, что характеристика правовой культуры общества в целом совпадает с характеристикой правовой культуры социальной группы, выделять правовую культуру социальной группы из правовой культуры общества целесообразно непосредственно при изучении конкретной социальной группы, а не правовой культуры как таковой.

Интересно отметить следующее. Несмотря на то, что история правовой культуры насчитывает не одну тысячу лет, сам термин «правовая культура» был сформулирован лишь в 60-80-е годы XX века. Разработка этого понятия осуществлялась в основном с прикладных позиций, и, по мнению И. А. Крыгиной, без учёта социально-философского аспекта проблемы. Так, например, Л. А. Ершова акцентировала внимание на проблеме правовой культуре должностных лиц, а Г. Б. Мирзоев подчёркивал важность правовой культуры адвоката. Рассматривая понятие правовая культура в более широком аспекте В. И. Каминский и А. Р. Ратинов показали, что это система овеществлённых и идеальных элементов, относящихся к сфере действия права.

Именно с этих позиций термин «правовая культура» и по сей день рассматривается в отечественной

114. Правовая культура общества: понятие и структурные элементы.

Ответ: Правовая культура – это совокупность материальных и духовных ценностей, созданных и создаваемых человечеством в процессе общественно-исторической практики и характеризующих исторически достигнутую ступень в развитии общества (В.Н.Протасов).

Виды правовой культуры. Выделяют 2 вида правовой культуры: в широком и узком смысле слова.

В широком смысле слова – это правовая культура общества, которая охватывает все правовые ценности.

В узком смысле слова – это культура отдельного лица, которая включает в себя определенный уровень правосознания, овладение умениями и навыками правоверного поведения.

Правовая культура общества – это обусловленное социальным, духовным, политическим и экономическим строем качественное состояние правовой жизни общества.

Состав правовой культуры общества. Элементами правовой культуры общества являются:

общественное и индивидуальное правосознание, в том числе уровень развития юридической науки и юридического образования; законность; законодательство; юридическая практика, прежде всего практика судебная, т. е. состояние правосудия в обществе (В.Н.Протасов).

Некоторые авторы называют и другие элементы правовой культуры общества: правовые идеи; правовые нормы; правовые поступки; правовые учреждения (Р.В.Енгибарян, Ю.К. Краснов); правоотношения (А.А. Ликас).

Правовая культура личности – это знание и понимание права, а также деятельность в соответствии с ним (А.В.Малько).

Состав правовой культуры личности. Элементами правовой культуры личности являются:

психологический элемент (правовая психология);

идеологический элемент (правовая идеология);

поведенческий элемент (юридически значимое поведение).

Показатели правовой культуры личности:

знание и понимание права;

уважение права в силу личного убеждения;

привычку поступать в соответствии с законом;

правовую активность.

Правовая активность – это готовность личности к активным сознательным действиям на основе права. Она состоит: в психологической готовности человека к активным действиям по обеспечению права; в самой инициативной деятельности.

Функции правовой культуры. При функциональной характеристике правовой культуры выделяют:1. познавательно – преобразовательную функцию;2. праворегулятивную функцию;3. ценностно-нормативную функцию.

Познавательно-преобразовательная функция призвана: а) обеспечить формирование правового государства и гражданского общества; б) поставить человека в центр общественного развития; в) обеспечить социальную справедливость.

Праворегулятивная функция направлена на обеспечение эффективного функционирования всех элементов правовой системы.

Ценностно-нормативная функция обусловлена тем, что правовые нормы и другие составляющие правовую культуру общества выступают объектом оценки – путем сопоставления с соответствующими правовыми ценностями;

115. Правовая культура личности.

Ответ: Правовая культура личности — это обусловленные правовой культурой общества степень и характер прогрессивно-правового развития личности, обеспечивающие ее правомерную деятельность.

Правовая культура личности включает:

1) знание законодательства (интеллектуальный срез). Информированность была и остаётся важным каналом формирования юридически зрелой личности;

2) убежденность в его необходимости и социальной полезности законов и подзаконных актов (эмоционально-психологический срез);

3) умение пользоваться правовым инструментарием — законами и другими актами — в практической деятельности (поведенческий срез).

Правовая культура личности характеризует уровень правовой социализации члена общества, степень усвоения и использования им правовых начал государственной и социальной жизни. Правовая культура личности означает не только знание и понимание права, но и правовые суждения о нем как о социальной ценности, и главное — активную работу по его осуществлению, по укреплению законности и правопорядка.

Другими словами, правовая культура личности — это ее позитивное правовое сознание в действии. Она включает преобразование личностью своих способностей и социальных качеств на основе правового опыта.

Содержанием правовой культуры личности являются:

1) правосознание и правовое мышление. Правовое мышление должно стать элементом культуры каждого человека;

2) правомерное поведение;

3) результаты правомерного поведения и правового мышления.

Показателем правовой культуры личности является правовая активность личности как высшая форма правомерного поведения, которая предполагает:

1. Наличие высокого уровня правосознания; готовность к инициативной правомерной деятельности в правовой сфере на основе уважительного отношения к праву, убежденности в необходимости и справедливости правовых норм, в добровольном их осуществлении, хорошем знании права (внутренний аспект);

1. Целенаправленную, инициативную, позитивную социально полезную деятельность личности, превосходящую обычные требования к возможному и должному поведению, направленную на развитие демократии, укрепление законности и правопорядка (внешний аспект).

Правовая активность — одна из содержательных характеристик личности. В отличие от государств с тоталитарным режимом, где угоден человек конформистского поведения, а от активного пытаются избавиться, в государствах с демократическим режимом требуется личность активная, заинтересованная в реализации правовых норм и принципов во всех сферах жизнедеятельности общества.

Формы проявления правовой активности многообразны: добросовестная служебная деятельность, предметное обсуждение законопроектов, участие в предвыборной борьбе в качестве доверенного лица кандидата в депутаты и др. Достигается правомерная активность личности путем одобрения и стимулирования общественно полезных действий и пресечения вредных. Правовая активность может быть как эпизодической (действия гражданина по задержанию подозреваемого в совершении преступления), так и постоянной (выполнение функции народного заседателя).

Правовая культура личности (общая и специальная — профессиональная) способствует выработке стиля правомерного поведения, который формируется в зависимости от:

• степени усвоения и проявления ценностей правовой культуры общества;

• специфики профессиональной деятельности;

• индивидуальной неповторимости творчества каждой личности.

Культурный стиль правомерного поведения характеризуется постоянством соблюдения правовых принципов в правомерном поведении, спецификой решения жизненных проблем, выражающейся в особенностях выбора варианта правомерного поведения в границах, которые определены правовыми нормами.

116. Роль правового сознания и правовой культуры в правотворчестве и реализации права.

Ответ: Влияние правосознания на организацию общественной жизни достаточно велико. Является средством воздействия на общественные отношения, включен в механизм правового регулирования. Специ­фическая черта правосознания - его роль не ограничена какой-либо одной стадией правового воздей­ствия. Правосознание включается в работу и на стадии правотворчества, и на стадии реализации права.

При правотворчестве в первую очередь учитывается правосознание экономически сильного класса.

Правосознание можно разделить на следующие элементы:

1)информационные – наличие информации о законе. Её полнота и достоверность.

2)оценочный – согласно имеющейся информации оценивает, соотносит со своими ценностями

3)волевой – принимает решение следовать закону (реализовывать) или обходить.

Роль правосознания в правотворчествевыражается прежде всего в том, что правотворческие решения принимаются под непосредственным влиянием правосознания законодателя. Уровень правосознания законодателя, его представления о значимости тех или иных правовых институтов, его отношение к отдельным правовым явлениям напрямую выражаются в нормах права, создаваемых в процессе правотворческой деятельности. Законодатель должен отразить в правовых нормах существующий уровень общественного правосознания.  В процессе реализации права уровень правосознания субъектов также влияет на качество и полноту воплощения в жизнь предписаний юридических норм. При этом надо помнить, что реализация права может быть как непосредственной, осуществляемой самими гражданами, так и правоприменительной, осуществляемой специальными государственными органами. В зависимости от этих видов реализации права следует рассматривать и роль правосознания. При непосредственной реализации права высокий уровень правосознания формирует правомерное поведение граждан, выражающееся в исполнении юридических обязанностей и соблюдении запретов. При этом правосознание особо влияет на правовую активность граждан, т.е. такое поведение в сфере права, при котором активно используются юридические права, граждане выбирают именно юридические средства разрешения своих проблем, используя весь потенциал законодательства. При негативной окрашенности поведенческого компонента правосознания, т.е. при установке на противоправное, а не правомерное поведение, "реализация права" выливается в правонарушения либо уклонение от исполнения предписаний правовых норм. Таким образом, правосознание индивида предопределяет его деятельность в сфере права

117. Правовой нигилизм: понятие, источники, формы проявления и пути его преодоления.

Ответ: Правовой нигилизм – это отрицание социальной ценности права; осознанное игнорирование требований закона, та часть правосознания, которая резко критически относится к требованиям необходимости уважения и соблюдения права. Нигилизм вообще выражает отрицательное отношение субъекта к определенным ценностям, нормам, взглядам, идеалам. Правовой нигилизм противостоит в правосознании требованиям законности.

Причины правового нигилизма самые разные - от вполне обоснованных протестов против тех или иных законов до искусственно созданного неприятия права вообще, как ненужного социального института. Причины правового нигилизма - кризисное состояние общества, низкая политическая, правовая и нравственная культура граждан, неэффективная работа правоохранительных органов.

Формы выражения правового нигилизма:

- прямые умышленные нарушения действующих законов и иных нормативных правовых актов;

- массовое несоблюдение и неисполнение юридических предписаний;

- издание противоречивых или даже взаимоисключающих актов, которые как бы нейтрализуют друг друга;

- подмена законности политической, идеологической или практической целесообразностью;

- несогласованные действия представительных и исполнительных государственных органов на всех уровнях;

- нарушения прав человека, особенно таких, как право на жизнь, честь, достоинство, жилище, имущество;

- подмена идеи суверенитета и целостности государства идеями сепаратизма и разобщенности.

Основные пути преодоления правового нигилизма:

- повышение общей и правовой культуры граждан, их правового и морального сознания;

- совершенствование законодательства; профилактика правонарушений, и прежде всего преступлений;

- упрочение законности и правопорядка, государственной дисциплины;

- уважение и всемерная защита прав личности;

- массовое просвещение и правовое воспитание населения;

- подготовка высококвалифицированных кадров юристов;

- скорейшее проведение правовой реформы и др.

118. Понятие и виды правотворчества.

Ответ: Правотворчество – одно из важных направлений работы любого государства. Это специфическая, требующая особых знаний и умений интеллектуальная деятельность, связанная с созданием или изменением существующих в государстве правовых норм. По результатам правотворческой работы – законам и иным нормативным актам – судят о государстве в целом, степени его демократичности, цивилизованности, культурности. Человеческое общество всегда нуждалось в точных и совершенных правовых решениях, в такой деятельности органов государства, в результате которой создаются нормы права, правила поведения граждан и организаций. Подобных норм и правил очень не хватало советскому обществу, однако эта нехватка была вызвана не недостаточной разработанностью теории и практики правотворческой деятельности, а другими, далекими от науки причинами.

Повышение качества правовых решений, снижение до минимума числа неэффективных-нормативных актов – постоянная задача законодателя. Именно этим объясняется теоретическое и практическое значение изучения проблем, связанных с процессом создания норм права. «Потребителями» законов являются люди, общество, и нельзя допускать принятия поспешных, непродуманных правовых решений, ибо любая ошибка законодателя влечет неоправданные материальные затраты, нарушение интересов граждан. Можно привести немалое число фактов из отечественной истории, когда наша экономика, социальная и духовная сферы пострадали от непродуманных, научно не обоснованных и грубых правовых решений. Чего, например, стоили признание «тунеядцами» лиц, занимающихся творческой или иной индивидуальной деятельностью, или знаменитый Перечень №1 категорий работников, трудовые споры которых разрешались вышестоящими организациями, но никак не судом! Мировая история права тоже не свободна от ошибок законодателя. Достаточно привести факт законодательного запрещения в США в период «великой депрессии» производства и потребления спиртного, что вызвало рост контрабанды, мафии и преступности в целом.

Может создаться впечатление, что знание основ правотворчества полезно только тем, кто его осуществляет, – депутатам парламента, членам правительства и т.д. Однако это не так, ибо создание правовых норм – удел государственных органов любых уровней – от высших до местных. Поэтому юристы, выпускники юридических вузов должны во всех тонкостях знать теорию и практику правотворческой работы.

Осуществляя властные полномочия, государство использует разные приемы и методы руководства – оперативное управление, правосудие, надзор и контроль, но эти направления деятельности государства не порождают норм права, хотя и осуществляются на его основе.

Следует иметь в виду, что правотворчество не особая функция государства, а правовая форма, правовая «оболочка» государственной деятельности. Например, парламент утверждает государственный бюджет. Рассматривая его по существу, анализируя все статьи доходов и расходов страны, он завершает процесс принятием закона о государственном бюджете.

Таким образом, «акт правотворчества» имеет два значения. Это деятельность компетентных органов государства по изданию норм права и результат данной деятельности, выражающийся в виде юридического документа, закона и пр.

Одна из важнейших характеристик правотворчества заключается в том, что это государственная деятельность, т.е. деятельность главным образом органов государства. Они принимают, создают нормы права, обязательные для тех, кому они адресованы. Но иногда право создается по уполномочию органов государства общественными организациями (в отечественной правовой системе), непосредственно в результате прямого правотворчества народа (на вече в средневековом Новгороде) или суда (в англосаксонской правовой системе).

Смысл и значение правотворчества состоят в том, чтобы избрать такой вариант регулирования, юридической регламентации, который бы в наиболее полной мере отвечал интересам и целям народа и законодателя, способствовал прогрессу общества. При этом требуются учет закономерностей развития общества, благоприятных объективных и субъективных условий для принятия и применения закона, а также выбор оптимальной правовой формы государственного решения (закон, указ, постановление, билль, статут, регламент и пр.).

Государство ведет свою законодательную политику на основе изучения потребностей общества и познания тенденций общественного развития. Основным импульсом к созданию закона или иного нормативно-правового акта служит общественно значимая проблема, острая социальная ситуация, нерешенный вопрос, имеющий значение для большого числа людей, для государства в целом. Искусство законодателя в том и состоит, чтобы, во-первых, вовремя, а, во-вторых, точно, адекватными правовыми средствами отреагировать на общественный «вызов», «снять» остроту ситуации. История права знает большое число как удачных нормативно-правовых решений (Французский гражданский кодекс 1804 г., действовавший почти два столетия), так и решений ошибочных, поспешных (в 1927 г. Турция заимствовала Швейцарский гражданский кодекс, которым, в частности, устранялось многоженство. Мусульманское население Турции было не готово к этому, что и вызвало сопротивление многих слоев турецкого общества).

Главная роль в определении времени принятия, содержания и формы правового решения должна принадлежать правовой науке. Именно наука обладает таким научно-познавательным инструментарием, который позволяет почти безошибочно выявлять проблемы общественного развития и юридические средства их решения. Конечно, уровень развития того или иного государства влияет на содержание принимаемых законов. Если для США актуальной является борьба за безопасность на автострадах, а также за чистую окружающую среду, то в России во главе угла находятся защита прав человека, борьба с мафией и преступностью, вопросы федеративного устройства и т.д.

Принципы и виды правотворчества

Как было уже отмечено, правотворчество – очень значимое направление государственной работы, в связи с чем оно должно строиться на рациональных, прагматических, лишенных какой-либо идеологии эффективных принципах (началах, основополагающих идеях). Вопрос о принципах не носит абстрактно-теоретического характера, его разработка в теории права положительным образом влияет на практику создания юридических нормативных документов. Соблюдение принципов правотворчества помогает законодателю избегать законотворческих ошибок, снижает вероятность создания неэффективных правовых норм, способствует росту правовой культуры населения и юридических лиц. Итак, принципы правотворчества – это основные начала осуществления правотворческой деятельности. Рассмотрим наиболее важные из них. Принцип законности заключается в том, что разработка и принятие нормативно-правовых актов должны происходить с соблюдением правовой процедуры и не выходить за пределы компетенции принимающих их органов. К этому принципу примыкает требование соответствия нормативных актов конституции страны и действующему законодательству.

Принцип научности гласит о том, что подготовка и принятие проекта нормативно-правового акта осуществляется с участием представителей разных наук. Несомненно, что деятельность ученых-юристов имеет наиболее важное значение для успеха законотворческой работы. Ученые играют важную роль на всех этапах подготовки закона – от разработки концепции законопроекта, выяснения потребности в правовом урегулировании каких-либо общественных взаимосвязей (например, через социологические исследования, наблюдение и анализ) до определения способа и типа правового регулирования и выбора момента принятия нормативного акта (ошибки в этом вопросе чрезвычайно опасны).

Принцип использования правового опыта подразумевает, что всякий вновь разрабатываемый нормативный акт должен опираться на уже известный положительный правовой опыт государств и цивилизации в целом. Это имеет особо важное значение в конце XX в. – века свободного перемещения информационных потоков. Кроме того, вредны и опасны для общественной жизни революционные нововведения, не известные юридической науке и практике.

В последнее время отечественный законодатель широко использует мировой законотворческий опыт, все самое лучшее из накопленного и достигнутого мировой юридической мыслью и юридической практикой. Здесь достаточно указать на новый Гражданский кодекс Российской Федерации, по своему значению уступающий разве что Конституции страны. В новом ГК появились институты права, заимствованные в своей сути из опыта более развитых в правовом отношении государств (институт доверительной собственности, институт банковской гарантии, институт морального ущерба и пр). Такое заимствование не носит предосудительного характера, оно общепринято и диктуется юридической целесообразностью.

Принцип демократизма позволяет эффективно выявлять истинные стремления и волю народа. Всенародное голосование (референдум) – один из способов придания нормативно-правовому акту высшей юридической силы. Именно в ходе референдума 12 декабря 1993 г. была принята Конституция Российской Федерации. Однако всенародное голосование – достаточно дорогая процедура, в силу чего наиболее часто она применяется в небольших государствах, где не требует привлечения больших сил и средств. Поэтому наряду с референдумом выражением демократизма правотворчества являются гласность обсуждения законопроекта в правотворческом органе, его свободная критика, предложение альтернативных вариантов и т.д.

Связь с практикой как принцип правотворчества выражает задачу законодателя постоянно отслеживать общественные процессы, ориентироваться на практику применения уже действующих законов, своевременно устранять пробелы в праве, воспринимать все лучшее, что предлагается правоприменительными органами.

Виды правотворчества. Традиционно в отечественной теории права выделяют три вида правотворчества:

1) правотворчество компетентных государственных органов;

2) «непосредственное правотворчество народа» (референдум);

3) санкционирование норм, при котором процесс их создания проходит вне государственных органов.

Думается, здесь целесообразно рассмотреть виды правотворчества, которые характеризуют особенности юридической природы процесса создания норм права различными органами государства.

Правотворчество (законотворчество) высших представительных органов. Главным и самым распространенным видом правотворчества является создание законов парламентами. Механизм законопроектной работы парламентов отличается следующими особенностями:

1) ограниченным кругом субъектов законодательной инициативы;

2) строгой процедурой прохождения проекта в парламенте;

3) последовательной сменой стадий правотворчества;

4) множественностью средств юридического реагирования, находящихся в распоряжении законодателя;

5) обусловленностью юридического содержания правотворческого акта кругом регулируемых отношений.

Подзаконное правотворчество. Оно имеет место в случаях, когда нормы права принимаются и вводятся в действие органами государства, не относящимися к его высшим представительным органам. Акты подзаконного правотворчества необходимы для обеспечения применения закона.

К субъектам подзаконного правотворчества относятся: президент, правительство, иные высшие органы государства, обладающие по закону правом создания юридических норм и нормативных актов. Основная причина существования этого вида правотворчества заключается в сложности вопросов, которые должны решать органы государства. Парламент не всегда достаточно компетентен, чтобы принять к своему рассмотрению какой-либо сложный технический вопрос, требующий усилий специалистов, а кроме того, не все сложные вопросы современного общества должны рассматриваться парламентом. Есть ситуации, когда решение целесообразнее передать на более низкий уровень, как того требуют нормы, регулирующие компетенцию и прерогативы правотворческих органов.

Другая причина наличия подзаконного правотворчества заключается в том, что парламент часто испытывает дефицит времени, который не позволяет принять соответствующее правовое решение (хотя это и желательно). Вследствие этого происходит передача правотворческих полномочий другим субъектам нормотворче-ства. Тенденция увеличения подзаконного нормотворчества наблюдается во всех странах. По подсчетам разных исследователей, на 10 законов, принятых парламентом, приходится от 100 до 140 нормативных актов правительства.

Разумеется, подзаконное правотворчество имеет как положительные, так и отрицательные стороны.

К достоинствам его относятся оперативность; гибкость и меньшая формальность; компетентность соответствующих органов, их знание местных и иных условий, увеличивающих эффективность принятого юридического решения.

К недостаткам подзаконного правотворчества можно отнести закрытость процесса принятия правового решения, сложность обзора и применения норм из-за большого числа нормативных актов, отсутствие контроля общества за правотворческой работой бюрократии и др. Особый вид правотворчества, примыкающий к подзаконному правотворчеству, – правотворчество органов местного самоуправления и негосударственных юридических лиц.

119. Понятие и стадии правотворческого процесса.

Ответ: Правотворческая деятельность представляет собой процесс, протекающий во времени и поэтому он разбивается на последовательные действия, т.е. проходит определенные стадии.В литературе обычно выделяют четыре основных стадии правотворческого процесса:1. Правовая инициатива - управомоченные лица или государственные органы выступают с официальным предложением принять тот или иной нормативный акт. Круг лиц, обладающих правом законодательной инициативы, определен в Конституции. В РФ этим правом, например, обладают депутаты Государственной думы, субъекты федерации, Президент России, а также Конституционный Суд, Высший Арбитражный Суд, Верховный Суд РФ - по вопросам их компетенции. Законодательная инициатива дополняется разработкой проекта предполагаемого нормативного акта.2. Обсуждение проекта - осуществляется самим правотворческим органом, а иногда выносится за его пределы (вынесение проекта на всенародное обсуждение, заключение специалистовэкспертов). Обсуждение завершается решением о вынесении проекта на рассмотрение в тот орган, который будет принимать закон.3. Принятие и утверждение проекта нормативно-правового акта компетентным государственным органом.4. Обнародование правотворческого решения - его доведение до сведения населения, без чего принятые законодательные акты не могут исполняться. В Конституции РФ (ст.15) прямо закреплено, что неопубликованные акты не применяются и на них невозможно ссылаться в суде в подтверждение своих доводов.Процесс правотворчества строго регламентирован правом. Например, в Конституции говорится о порядке принятия законов; помимо этого существует Регламент Государственной Думы, где устанавливаются правила и режим работы этого органа. Другие органы государства также имеют свои регламенты -либо иные нормативные документы, устанавливающие порядок деятельности этих органов.Более подробно стадийность правотворчества прослеживается в следующем подходе к разграничению правотворческого процесса на стадии. Весь процесс правотворчества подразделяется на два этапа, каждый из которых, в свою очередь, включает несколько стадий. I этап. Предварительное формирование государственной воли (подготовка проекта).1). Принятие решения о подготовке проекта.Утверждаются планы правоподготовительных работ. Кроме этого, такое решение может исходить от высшего законодательного органа страны в форме поручения своим постоянным комитетам, Правительству или иному органу разработать проект конкретного акта.).2). Предварительные работы, предшествующие составлению текста проекта.Выявляется общественная потребность в урегулировании данной сферы общественных отношений. Определяется фактическое положения в данной сфере общественной жизни, а также цели предполагаемого правового регулирования. 3). Подготовка первоначального текста проекта.Обычно образуются комиссии, включающие представителей основных заинтересованных органов, общественных организаций, ученыхюристов и других специалистов. При необходимости создаются подкомиссии, рабочие и редакционные группы. Важно привлечение к работе именно специалистов - людей, имеющих большой опыт и знания, а также юридических подразделений органов, разрабатывающих проект.4). Предварительное обсуждение проекта.Формы обсуждения разнообразны: широкое обсуждение на местах (в республиках, областях и т.д.), расширенные заседания подготовительных комиссий; обсуждение в печати и на телевидении; рецензирование проекта научноисследовательскими учреждениями; отзывы и заключения на проект со стороны органов, не участвующих в его раз работке и т.д.Важнейшие законопроекты выносятся на всенародное обсуждение. Проекты публикуются в центральной и местной печати, рассматриваются на заседаниях представительных органов различных уровней, в трудовых коллективах, воинских частях и т.д.5) Проект окончательно обрабатывается и редактируется.Делается это после учета всех замечаний и предложений и, как правило, той рабочей комиссией, которая составляла первоначальный текст проекта.II этап. Возведение государственной воли в закон. (деятельность правотворческого органа по рассмотрению и принятию нормативного акта). На этом этапе работа вступает в официальную фазу и осуществляется самим правотворческим органом.1). Внесение проекта в официальном порядке в соответствующий правотворческий орган от имени органа или организации, готовивших его. Правом официального внесения законопроектов в высший представительный орган страны (право законодательной инициативы) пользуются определенные полномочные органы, организации и лица, предусмотренные в Конституции.Вместе с проектом представляется объяснительная записка, которая содержит обоснование необходимости принятия акта, разверну тую характеристику его целей, задач и основных положений, его место в системе законодательства, а также ожидаемых последствий принятия акта.2). Внесение рассмотрения проекта в повестку дня заседания.3). Обсуждение проекта.4). Официальное принятие проекта.Эти стадии тесно связаны. Их процедура детально регламентируется. Законопроекты рассматриваются в 2х или 3х чтениях. При первом чтении заслушивается доклад инициатора проекта и содоклад головного комитета. Затем депутаты обсуждают проект и вносят замечания в виде поправок. По результатам обсуждения законодательный орган одобряет законопроект или отклоняет его.В результате второго чтения законодательный орган -либо принимает закон -либо отклоняет его. На голосование ставится отдельно каждая статья, раздел или глава проекта. Они принимаются за основу, потом на голосование ставятся все поступившие в письменном виде поправки. После обсуждения поправок статья (раздел, глава) утверждается в целом с принятыми поправками. Затем проект утверждается в целом.В РФ действует практика принятия законов в 3х чтениях. Принятый во втором чтении проект направляется в ответственный комитет Государственной Думы. При третьем чтении не допускается внесение в проект поправок и возвращение к его обсуждению в целом -либо по частям.Президент, министры и др. органы единоличного подчинения утверждают свои акты (указы, инструкции и пр.) в персональном порядке.5). Официальное обнародование принятого нормативного акта. Заключительной стадией правотворческого процесса является официальное опубликование.

120. Принципы правотворчества.

Ответ: Принципы правотворчества

Принципы правотворчества. Принципы правотворчества – это основополагающие идеи (ценности), на которые должно ориентироваться правотворчество.

Виды принципов правотворчества. В юриспруденции выработан целый ряд принципов правотворчества, среди которых можно выделить наиболее употребляемые:

1. законность; 5. научная обоснованность;

2. демократизм; 6. гласность;

3. оперативность.

Из других принципов правотворчества юридическая литература называет:

- гуманизм, профессионализм, плановость (В.Н. Протасов);

- подчинённость целям государственной власти, правозаконность, властность, соответствие формы и содержания (М.М. Рассолов, В.О. Елеонский);

- связь правотворчества и практики (В.К. Бабаев, А.Ф. Черданцев, О.А. Пучков);

- народный характер правотворчества (В.К. Бабаев);

- справедливость, строгая дифференциация правотворческих полномочий (В.В. Лазарев, С.В. Липень);

- принцип использования правового опыта (С.А. Пучков);

- принцип системности, строгого учёта системы права, законодательства (Ю.А. Тихомиров, В.М. Сырых).

 Классификация правотворчества очень разнообразна. Она может осуществляться по следующим основаниям (критериям):

1. по юридической силе принимаемых актов различают:

- законотворчество;

- подзаконное нормотворчество;

2. по субъектам правотворческой деятельности выделяют:

- непосредственное правотворчество народа;

- правотворчество государственных органов;

- правотворчество отдельных государственных должностных лиц; (президента, министра);

- правотворчество органов местного самоуправления;

- локальное правотворчество; (на предприятии, учреждении, организации);

- правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов);

3. по кругу (количеству) субъектов правотворчества различают:

- моносубъективное правотворчество;

- полисубъективное правотворчество (М.М. Рассолов, В.О. Елеонский);

4. по способу придания юридической силы нормативному акту выделяют:

- делегированное правотворчество;

- санкционированное правотворчество;

5. по наличию лоббирования:

- лоббируемое правотворчество;

- нелоббируемое правотворчество (В.К. Бабаев).

Законотворчество.

Законотворчество – это правотворческий процесс, предметом которого является принятие закона.

Особенности законотворчества. Законотворчество – самостоятельный вид правотворчества, который имеет следующие особенности:

1. ограниченный круг субъектов правотворчества. Законы принимают представительные органы;

2. ограниченный круг субъектов законодательной инициативы;

3. предмет правотворчества – закон, акт высшей юридической силы, основа всей системы права;

4. строгая (усложнённая) процедура прохождения проекта нормативного акта.

Законотворческий процесс, как правило, закрепляется особыми актами – Положениями или Регламентами высших органов государственной власти и является объективно необходимой.

Подзаконное правотворчество.

Подзаконное правотворчество – этодеятельность органов и должностных лиц по подготовке и принятию нормативно – правовых актов на основе и во исполнение законов.

Особенности подзаконного правотворчества. Подзаконное правотворчество отличает:

1. широкий круг субъектов правотворчества (все государственные органы);

2. широкий круг субъектов правотворческой инициативы, как правило, отсутствие законодательной инициативы;

3. широкий предмет правотворчества (множественность форм нормативно –правовых актов);

4. вторичный характер – правотворчество сообразуется с законом;

5. оперативность подготовки и принятия актов правотворчества в виду своей очевидной динамичности;

6. упрощённая, не заформализованная процедура принятия актов. Каждый орган сам определяет порядок подготовки, согласования, рассмотрения проектов актов, их принятия и подписания. Существует порядок подготовки проектов указов Президента, есть порядок подготовки постановления и распоряжений Правительства и т.д.

Подзаконное правотворчество имеет место в случаях, когда нормы права принимаются и вводятся в действие органами государства, не относящимися к его представительным высшим органам. Акты подзаконного правотворчества необходимы для обеспечения применения закона.

К субъектам подзаконного правотворчества относятся: президент, правительство, иные высшие органы государства, обладающие по закону правом создания юридических норм и нормативных актов.

Достоинства подзаконного правотворчества. К ним относятся:

- гибкость и меньшая формальность;

- компетентность соответствующих органов, их знание местных и иных условий, увеличивающих эффективность принятого юридического решения.

Недостатки подзаконного правотворчества. К ним можно отнести:

- закрытость процесса принятия правового решения;

- сложность обзора и применения норм права из-за большого числа нормативных актов;

- отсутствие контроля общества за правотворческой работой и др.

Непосредственное правотворчество народа (референдум).

Референдум – это средство участия населения в осуществлении акта законодателя власти и принятия правотворческого решения.

Особенности референдума. Референдум отличается тем, что

1. правотворческое решение принимается всенародным голосованием;

2. принятое решение обладает высшей юридической силой;

3. решение не нуждается в последующем утверждении;

4. изменять решение можно только в результате повторного референдума.

Некоторые авторы особенности (признаки) прямого правотворчества видят в том, что проведение его происходит по инициативе групп граждан, населения определённой численности; совокупная воля избирателей является прямым и единственным правообразующим источником Конституции, закона или иного решения; подготовка и проведение референдума возлагается на государственные органы, избирательные комиссии или комиссии референдума, общественные организации, чьи права и обязанности подчинены достижению главной цели – обеспечить полное и свободное волеизъявление (Ю.А. Тихомиров).

Референдум не является универсальным институтом, видом правотворчества. Существуют страны развитой демократии, в которых он либо не применялся, либо использовался в единичных случаях (Великобритания, Бельгия).

Достоинства референдума. Они проявляются в том, что он позволяет:

- прямо и непосредственно, без промежуточных инстанций и возможных искажений, выявить отношения граждан к тому или иному варианту правового регулирования вынесенного на референдум вопроса;

- сразу же принять по нему окончательное решение.

Недостатки референдума. Они проявляются в том, что:

- это весьма дорогостоящая процедура, требующая больших организационных, технических затрат. Проводится ежемесячно, ежеквартально он не может;

- возможна манипуляция общественным мнением, жесткая зависимость от явки избирателей и др.

Виды референдума. По своему характеру референдум может выступать как:

1. контрольный референдум – всенародное голосование, проводимое в соответствии с нормой, прямо закреплённой в Конституции;

2. факультативный референдум – голосование, проводимое по требованию определённого числа избирателей

3. плебисцитарный референдум – голосование, проводимое с целью выяснения поддержки или недоверия населения в отношении конкретного политического лидера либо правительства;

4. консультативный референдум – референдум, результаты которого необязательны в силу того, что имеют рекомендательный характер (Н.Г. Назаренко).

Правотворчество государственных органов – это разветвлённая деятельность всех органов государственной власти и управления, в результате которой формируется система законодательства. Это основной вид правотворчества и его отличает следующее:

1. в нём участвует наибольшее количество субъектов правотворчества – почти все государственные органы;

2. правотворческие решения наиболее разнообразны. Выражаются в разветвлённой системе нормативных актов;

3. правотворческие решения имеют разную правотворческую силу.

Правотворчество должностных лиц (некоторые авторы говорят о правотворчестве отдельных лиц) – это процесс принятия нормативных правовых актов Президентом, министрами, руководителями государственных комитетов и ведомств.

Правотворчество органов местного самоуправления. Его особенности:

1. субъектами правотворчества являются представительные и должностные лица муниципальных образований;

2. сфера, область правотворческих решений ограниченна территорией муниципального образования.

Локальное правотворчество. Ему присущи следующие черты:

1. субъекты правотворчества – предприятия, трудовые коллективы и т.п. образования;

2. ограниченная область распространения правотворческих решений;

3. упрощённый порядок правотворчества. Как правило, нормативные акты принимаются руководителем единолично.

Правотворчество общественных (кооперативных организаций.) При этом виде:

1. как правило, исключается самостоятельное принятие ими норм права;

2. в правотворчестве участвует государство в различных формах:

- делегирования правотворческих полномочий;

- санкционирования актов, принятых этими организациями;

- предварительного разрешения на издание соответствующего акта;

- совместного принятия нормативных актов.

Санкционированное правотворчество – это утверждение государственными органами норм, принятых негосударственными организациями. В ряде случаев закон предусматривает такое утверждение или регистрацию уставов и иных актов общественных организаций. Однако, далеко не все авторы признают за подобными процедурами значение правотворчества. При санкционированном правотворчестве происходит санкционирование норм, при котором процесс создания проходит вне государственных органов.

Делегированное правотворчество – это осуществление правотворческой деятельности по поручению компетентных государственных органов. Делегированное правотворчество осуществляется по специальному разрешению. Это разрешение может, быть императивным (повелевающим) и диспозитивным (указывающим границу, оставляя при этом свободу усмотрения).

Императивное разрешение на правотворчество основано на принципе «всё запрещено, кроме того, что разрешено законом».Диспозитивное разрешение - на принципе «всё разрешено, кроме того, что прямо запрещено». Такой вид делегированного правотворчества наблюдается в тех случаях, когда органы государственной власти в соответствии с законом предоставляют право на правотворчество органам, объективно обладающим некоторой автономией (органы местного самоуправления или органы управления общественных объединений).

В зависимости от вида государственного органа, давшего поручение на издание акта следует различать:

- делегированное законотворчество;

- делегированное правотворчество.

Делегированное законотворчество – это нормотворческая деятельность органов исполнительной власти, прежде всего правительства по поручению парламента по принятию для оперативного решения определённых проблем нормативных актов, входящих в компетенцию представительных органов.

Исходя из оправдавшей себя зарубежной практики, правительственные акты делегированного законодательства не должны затрагивать:

- основные права, свободы и обязанности человека и гражданина;

- статуса субъектов федерации;

- конституционного статуса органов власти и судебных органов.

121. Нормативно-правовой акт как результат правотворчества: понятие и признаки.

Ответ: Нормативно-правовые акты - это акты постоянного действия, устанавливающие нормы права, вводящие их в действие, изменяющие либо отменяющие их.  Нормативный акт издается органами обладающими компетенцией в строго установленной форме, является офиц. документом.  Признаки нормативно-правовых актов:  1. Имеют государственный характер, выражают волю государства.  2. Издаются специально уполномоченными органами государства. Каждый из этих органов может издавать нормативные актов лишь определенных видов и по определенному кругу вопросов.  3. Издаются в ходе установленных законодательством процедур (правотворческих)  4. Имеют определенную сферу действия. Можно выделить предметное действие, т.е. распространение на общественные отношения, действие в пространстве, во времени, по кругу лиц.  5. Имеют нормативный характер, содержат в себе, вводят в действие, изменяют, отменяют правовые нормы. (не имеет нормативного характера преамбула, также поручение конкретным органам.) Виды нормативно-правовых актов:  По юридической силе нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты.  Виды законов: Конституция, Федеральные конституционные законы, федеральные законы, законы субъектов Федерации.  Виды подзаконных актов: Указы Президента РФ, постановления правительства, приказы, инструкции и положения министерств и ведомств, решения и постановления местных органов гос.власти, нормативные акты муниципальных органов, локальные нормативные акты.  В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества нормативные акты разделяются на:  -нормативные акты государственных органов  -нормативные акты иных соц. структур (муницип.органов, акцион.общ.)  - нормативные акты совместного характера (госуд.органов и иных соц.структур)  - нормативные акты принятые на референдуме  В зависимости от сферы действия делятся на : общефедеральные, нормативные акты субъектов РФ, нормативные акты органов местного самоупр., локальные норм.акты.  В зависимости от срока действия норм. акты делят на : акты неопределенно длительного действия, временные нормативные акты.  Нормативные акты следует отличать от актов применения права (приговора, решения). Их отличия в следующем:  1. Нормативные акты содержат оригинальные нормы права, а правоприменительные не содержат.  2. Нормативные и правоприменительные акты издаются неодинаковым кругом субъектов. Нормативный круг уже, нежели правоприм.  3. Различны наименования и структура нормативных и правоприменительных актов.  4. Нормативные акты направлены неопределенному кругу лиц, а правоприменительные адресованы конкретному лицу.  5. Нормативные акты не исчерпываются однократным исполнением, действуют постоянно до своей отмены.

122. Классификация нормативно-правовых актов.

Ответ: Нормативно-правовые акты классифицируются по различным основа­ниям:

По сфере действия

В зависимости от особенно­стей правового положения субъектов правотворчества

В зависимости от срока действия

По предмету правового регулирования

В зависимости от юридической силы

1. В зависимости от юридической силы нормативно-правовые акты Российской Федерации подразделяются на:

- законы;

- подзаконные нормативные акты.

Законы, в свою очередь, классифицируются (в порядке убывания юри­дической силы) на Основной (Конституцию), Федеральные Конституцион­ные и Федеральные.

Подзаконные нормативно-правовые акты включают в себя норматив­ные постановления Государственной Думы, Указы Президента, постанов­ления Правительства, акты Федеральных органов исполнительной власти (министерств и ведомств), нормативные акты органов государственной вла­сти субъектов Российской Федерации (включая и законы Субъектов РФ), нормативные акты органов местного самоуправления, локальные норма­тивно-правовые акты (например, правила внутреннего трудового распо­рядка какого-либо предприятия или учреждения).

Следует, правда, оговориться, что особенности российского законодательства относительно предмета исключительного ведения субъектов РФ предполагают верховенство актов субъекта Российской Федерации над за­конодательством Федерального центра. Однако это скорее исключение из общего правила.

Юридическая сила нормативно-правовых актов является наиболее существенным признаком их класси­фикации. Она определяет их место и значимость в общей системе госу­дарственного нормативного регулирования.

В соответствии с теорией и практикой правотворчества акты вы­шестоящих правотворческих органов обладают более высокой юриди­ческой силой, чем акты нижестоящих правотворческих органов. По­следние издаются на основе и во исполнение нормативных актов, изда­ваемых вышестоящими правотворческими органами.

2. В зависимости от особенностей правового положения субъектов правотворчества нормативно-правовые акты подразделяются на:

акты принятые в результате референдума;

акты изданные государственными органами;

акты органов местного самоуправления;

акты локального действия организаций, учреждений.

3. В зависимости от срока действия различаются постоянные и вре­менные акты.

постоянные – не ограничены в своем действии временным проме­жутком, действуют до отмены (Конституция)

временные (срочные) – ограничены конкретными сроками (календар­ной датой (годовой бюджет), либо конкретным обстоятельством (вводом и отменой чрезвычайного положения).

4. По сфере действия нормативно-правовые акты можно подразделить на:

общегосударственные, действующие на всей территории страны.

региональные, действующие на территории одной или нескольких ад­министративно-территориальных единиц.

локальные, действующие в рамках одного предприятия, учреждения, организации.

5. По предмету правового регулирования (по содержанию):

акты, регламентирующие отношения в государственно-правовой сфере;

акты, регламентирующие отношения в уголовно-правовой сфере;

акты, регламентирующие отношения в гражданско-правовой сфере и т.д.

Такое деление в известной мере условно. Условность эта объек­тивно объясняется тем, что не во всех нормативно-правовых актах со­держатся нормы однородного содержания. Имеются акты, содержащие нормы только одной отрасли права (например, трудовое, семейное, уго­ловное законодательство). Но наряду с отраслевыми нормативными актами действуют и акты, имеющие комплексный характер. Они вклю­чают нормы различных отраслей права, обслуживающих определенную сферу общественной жизни. Хозяйственное, торговое, военное, морское законодательство – примеры комплексных нормативно-правовых актов.

Существует несколько определений закона, как разновидности нормативно-правового акта.

Закон – это принятый в особом порядке акт законодательного орга­на, обладающий высшей юридической силой и направленный на регули­рование наиболее важных общественных отношений.

Закон – это нормативный акт, принятый высшим зако­нодательным органом или путем референдума, обладающий высшей юридической силой.

Закон – это нормативно-правовой акт, принимаемый выс­шим представительным органом государства в особом законодательном порядке, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения с точки зрения интересов и потребно­стей населения страны.

Это главный и преимущественный нормативно-правовой акт современного государства. Он содержит правовые нормы, которые регламентируют наиболее важные стороны общественной и государственной жизни.

Признаки закона:

нормативный акт, содержащий нормы права, основной источник права;

принимаются только высшими представительными органами государства или непосредственно народом в результате (в порядке) референдума;

обладает высшей юридической силой. Это означает, что другие органы не могут изменять законы, что все прочие норматив­ные акты, называемые подзаконными, должны издаваться в соответствии с законами, не нарушать их. Правоприменительные, индивидуальные акты также должны выноситься на ос­нове законов. Если при решении конкретного дела возникает ситуация, когда подзаконный акт (например, указ Президента или постановление Правительства РФ) противоречит закону, то правоприменитель должен отдать предпочтение закону;

принимаются по основным, наиболее существенным во­просам общественной жизни, которые требуют оптимального удовлет­ворения интересов личности;

принимаются и вводятся в действие в особом процессуальном порядке, что не присуще подзаконным нормативно-правовым актам. Принятие закона включает в себя четыре обязательные стадии: внесение законопроекта в законодательный орган; обсуждение законопроекта; принятие закона; его опубликование (обнародование). Принятие закона в результате ре­ферендума также осуществляется в законодательном порядке, пред­усмотренном Законом о референдуме;

не подлежат контролю или утверждению со стороны ка­кого-либо другого органа государства. Они могут быть отменены или изменены только законодательной властью. Конституционный или другой аналогичный суд может признать закон, принятый парламен­том, неконституционным, однако отменить его может только законода­тельный орган;

представляют собой ядро всей правовой системы госу­дарства, они обусловливают структуру всей совокупности нормативно-правовых актов, юридическую силу каждого из них, субординацию нормативно-правовых актов по отношению друг к другу.

Законы подразделяются на конституционные и обыкновенные (Хропанюк).

Конституционные законы определяют основные начала государственного и общественного строя, правовое положение личности и организаций. На основе конституционных законов строится и детали­зируется вся система нормативно-правовых актов. Конституция по от­ношению к другим нормативно-правовым актам, в том числе и законам, обладает высшей юридической силой.

Обыкновенные законы прини­маются и действуют в строгом соответствии с конституционными акта­ми, регламентируют определенные и ограниченные сферы общественной жизни.

Законы Российской Федерации можно подразделять:

по субъектам, их принимающим,

по юридической силе,

по от­раслям права.

По субъектам принятия законы делятся на:

принятые на референдуме;

принятые Федеральным Собранием РФ;

законы субъектов федерации.

По юридической силе законы делятся на: федеральные законы и законы субъектов федерации.

Путем референдума могут быть приняты как федеральные законы, так и законы субъектов федерации.

Федеральные законы подразделяются на федеральные конституционные законы и просто на федеральные (текущие) законы.

Конституционные федеральные законы принимаются по вопросам, прямо указанным Конституцией РФ. К их числу относятся законы об изменении Конституции, кроме гл. 1 и 2 (ст. 136 Конституции РФ), о введении чрезвычайного поло­жения (ст. 56), военного положения (ст. 87), о принятии и об­разовании новых субъектов федерации и об изменении их ста­туса (ст. 65, 66), о Государственном флаге, гербе, гимне (ст. 70), о правительстве, о судебной системе и высших судеб­ных инстанциях (ст. 118, 128). Законы, прямо не отнесенные к числу конституционных, таковыми не являются, несмотря на их важность и необходимость.

Законы субъектов федерации принимаются в пределах пол­номочий этих субъектов, определенных Конституцией РФ, федеральными договорами и специальными договорами, за­ключенными Российской Федерацией с отдельными субъек­тами.

Подзаконные нормативно-правовые акты – это правотворческие акты компетентных органов, которые осно­ваны на законе и не противоречат ему. Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, они базируются на юриди­ческой силе законов и не могут противостоять им. Эффективное регули­рование общественных отношений имеет место тогда, когда общие ин­тересы согласуются с индивидуальными интересами. Подзаконные акты как раз и призваны конкретизировать основные, принципиальные по­ложения законов применительно к своеобразию различных индивиду­альных интересов.

По своему содержанию подзаконные акты, как правило, являются актами различных органов исполнительной власти.

Их юридическая сила определяется местом органа, их принявше­го, в иерархической лестнице государственного аппарата.

По субъектам изда­ния и сфере распространения они подразделяются на общие, местные, ведомственные и внутриорганизационные акты.

1. Общие подзаконные акты. Это нормативно-правовые акты общей компетенции, действие которых распространяется на всех лиц в пределах территории страны. По своей юридической силе и значению в системе правового регулирования общие подзаконные акты следуют за законами. Посредством подзаконных актов осуществляется государ­ственное управление обществом, координируются экономические, соци­альные и другие вопросы общественной жизни.

К общим подзаконным актам относятся нормотворческие пред­писания высших (центральных) органов исполнительной власти. Они исходят от президента страны или главы правительства.

В зависимости от формы государственного правления (президентской или парламент­ской республики) нормативно-правовые акты высшей исполнительной власти находят внешнее выражение в двух разновидностях подзаконных актов.

Нормативные указы президента (Акты Президента).

Президент РФ издает указы и распо­ряжения. Указы Президента РФ могут быть как нормативны­ми, так и индивидуальными правоприменительными (напри­мер, Указы о награждениях, назначениях на государственные должности и др.). Нормативные указы Президента занимают второе место после законов. Они не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам, обязательны для исполнения на всей территории РФ (см. ст. 90 Конституции РФ). Указы Президента принимаются по широкому кругу вопросов, входящих в компетенцию Президента. Распоряже­ния принимаются обычно по конкретным вопросам.

В системе подзаконных актов они обладают высшей юридической силой и издаются на основе и в развитие законов. Полномочия президента в правотворческой деятель­ности определяются конституцией страны или специальными конститу­ционными законами. Они регламентируют самые разнообразные сторо­ны общественной жизни, связанные с государственным управлением.

Постановления правительства (Акты Правительства РФ).

Это подзаконные нормативные ак­ты, принимаемые в контексте с указами президента и призванные в не­обходимых случаях урегулировать более дробные вопросы государ­ственного управления экономикой, социальным строительством, здра­воохранением, народным образованием, строительством вооруженных сил и т. д.

Постановления и распоряжения Правительства могут быть как нормативными, так и индиви­дуальными, правоприменительными. Распоряжения прини­маются обычно по конкретным вопросам. Нормативные пос­тановления Правительства принимаются по широкому кругу вопросов в пределах его компетенции, во исполнение законов и указов Президента РФ. Акты Правительства РФ могут быть отменены Президентом РФ.

Кроме этого к категории общих подзаконных актов можно причислить акты субъектов федерации.

Акты субъектов федерации по своей системе во многом совпадают с системой федеральных актов. В их числе следует назвать, прежде всего, законы, принимаемые законодательны­ми органами субъектов федерации, высшими из которых яв­ляются конституции республик и уставы краев, областей, ав­тономных округов. Законы, принимаемые субъектами феде­рации, по вопросам их исключительного ведения имеют пре­имущества перед федеральными актами. Ниже законов по юридической силе стоят указы и распоряжения президентов республик, губернаторов краев, областей, округов, далее – постановления и распоряжения правительств. Управления, департаменты, отделы, как правило, актов общего характера не принимают.

2. Местные подзаконные акты (нормативные акты органов местного самоуправления). Это нормативно-правовые акты органов представительной и исполнительной власти на местах. Их из­дают местные органы представительной власти и органы местного са­моуправления. Действие этих актов ограничено подвластной им территорией. Нормативные предписания местных органов государственной власти и управления обязательны для всех лиц, проживающих на дан­ной территории. Это могут быть нормативные решения или поста­новления совета, муниципалитета, мэрии, префекта по самым различ­ным вопросам местного характера.

Ор­ганы местного самоуправления действуют на территории районов, городов (кроме Москвы и Ленинграда, являющихся субъектами федерации), сел, поселков, микрорайонов и т. п.

К числу этих актов относятся акты представительных ор­ганов городов, районов, сел, поселков, акты, принимаемые на сельских, поселковых сходах (обычно там, где не создаются представительные органы), акты глав администрации местно­го самоуправления, а также акты, принимаемые путем рефе­рендума населением соответствующей самоуправляющейся территории (референдумы районные, городские, сельские и т. п.). Эти акты принимаются в пределах компетенции ука­занных органов, определяемой федеральными законами и за­конами субъектов федерации по вопросам управления муни­ципальной собственностью (городов, районов и т. п.), мест­ным налогам, сборам, вопросам местного жилищно-коммунального хозяйства, благоустройства территорий, бытовому, торговому обслуживанию населения, охране общественного порядка, окружающей среды и т. п. Среди этих актов особо следует выделить уставы местных сообществ (городов, райо­нов и т.п.), принимаемые местным референдумом или пред­ставительным органом местного сообщества.

Акты органов местного самоуправления, принятые в пре­делах их компетенции, не могут быть отменены общегосудар­ственными органами или органами субъектов федерации, они могут быть только обжалованы в судебном порядке.

3. Ведомственные нормативно-правовые акты (акты федеральных органов исполнительной власти) могут носить разное название: инструкции, постановления, прика­зы, правила, положения, разъяснения и т. п.

В ряде стран определенные структурные подразделения правитель­ственных органов (министерства, ведомства) также наделяются правотворческими функциями, которые делегируются законодательной влас­тью, президентом или правительством. Это нормативно-правовые акты общего действия, однако они распространяются лишь на ограниченную сферу общественных отношений (таможенные, банковские, транспорт­ные, государственно-кредитные и другие).

В РФ эти акты принимаются министерствами, государственны­ми комитетами, комитетами, государственными службами. Приказы и постановления могут быть как нормативными, так и ненормативными. Указанные нормативные акты издаются в соответствии с компетенцией соответствующих органов по специальному кругу вопросов, им подведомственных, на ос­новании и во исполнение законов РФ, указов Президента и постановлений Правительства РФ.

Эти акты могут быть чисто внутриведомственного значе­ния, распространяться на органы и работников только дан­ного ведомства. Но многие из них имеют общее действие, выходят за рамки данного ведомства, распространяются на широкий круг субъектов, не входящих в данное ведомство, например инструкции Министерства финансов, Государст­венного банка, министерств охраны окружающей среды и природных ресурсов, связи, путей сообщения. Государствен­ного таможенного комитета. Комитета санитарно-эпидемиологического надзора. Комитета по патентам и товарным зна­кам, Федеральной службы лесного хозяйства и др.

В ряде случаев могут издаваться совместные акты, напри­мер министерств внутренних дел и юстиции РФ и др.

Согласно Указу Президента РФ № 763 от 23 мая 1996 г. нормативные акты министерств и ведомств, затрагивающие права, свободы и обязанности граждан и имеющие межведом­ственное значение, подлежат обязательной регистрации в Министерстве юстиции РФ и обязательному официальному опубликованию в «Российской газете» не позднее 10 дней после регистрации. Незарегистрированные и неопубликован­ные акты не имеют юридической силы и не могут применять­ся к гражданам. Это сделано в целях недопущения ограничения прав и свобод граждан, возложения на них обязанностей, противоречащих законам.

4. Внутриорганизационные подзаконные акты (локальные нормативные акты). Это такие норма­тивно-правовые акты, которые издаются различными организациями для регламентации своих внутренних вопросов и распространяются на членов этих организаций, это акты, регулирующие внутреннюю жизнь предприятий, учреждений, объединений, ассоциаций, союзов и других организаций. Основными акта­ми подобного рода являются прежде всего уставы этих орга­низаций, которые (за некоторым исключением) подлежат обязательной регистрации в государственных органах, прави­ла внутреннего трудового распорядка, коллективные догово­ры между администрацией предприятия, учреждения и орга­ном профсоюза (трудовым коллективом), различного рода другие акты (по технике безопасности, должностные инструк­ции и т. п.).

В рамках, определенных актами высшей юри­дической силы, внутриорганизационные нормативные акты регулируют самые разнообразные отношения, возникающие в конкретной деятель­ности государственных учреждений, предприятий, воинских частей и других организаций.

Система нормативно-правовых актов современных государств не­однородна. Это объясняется особенностями форм государственного правления, многовековыми традициями отдельных стран, националь­ными и другими факторами. Тем не менее, подавляющее большинство нормативно-правовых систем строится по признаку степени юриди­ческой силы акта. Нижестоящие акты в интересах стабильности обще­ственной жизни и ее оптимальной организованности должны соответ­ствовать предписаниям актов вышестоящих органов. Все коллизии, противоречия между подзаконными актами в цивилизованном госу­дарстве решает закон, обладающий высшей юридической силой.

Степень юридической силы нормативно-правовых актов может быть различна, но степень обязательности содержащихся в них норм абсолютно одинакова дня всех тех, к кому относятся их предписания. Это принципиальное положение составляет основу функционирования правового государства.

В нормативном регулировании общественных отно­шений главное и определяющее место занимает закон. Подзаконные же акты играют лишь вспомогательную и детализирующую роль. В право­вом государстве закон охватывает своим действием все основные сторо­ны общественной жизни, он является главным гарантом коренных ин­тересов, прав и свобод личности.

Общеобязательность нормативных актов, их действие не беспредельны, а ограничены пространством, временем и кру­гом лиц.

 Действие нормативно-правовых актов во времени,  в пространстве и по кругу лиц

Действие нормативно-правового акта во времени рассматривается как юридическое понятие, включающее в себя:

а) момент вступления акта в законную силу;

б) момент прекращения его действия;

в) условия применения установленных нормативным актом юридичес­ких норм к отношениям, возникающим до его вступления в законную силу («обратная сила закона»).

В России нормативно-правовые акты вступают в силу:

в результате указания в нормативно-правовом акте даты, с которой юридический документ вступает в силу;

в результате указания на иные обстоятельства, с которыми связывает­ся вступление в законную силу документа («с момента подписания», «с момента опубликования»);

в результате приложения общих установленных государством правил и сроков.

Согласно Закону Российской Федерации от 25 мая 1994 г. «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» законы РФ вступают в силу через 10 дней после их опубликования.

Законы о поправках к Конституции вступают в силу со дня их опубликования (За­кон от 6 июня 1998 г.).

Согласно указу Президента РФ № 763 от 23 мая 1996 г. «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президен­та Российской Федерации, Правительства Российской Феде­рации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» нормативные акты Президента РФ вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 7 дней после их первого официального опублико­вания

Иные акты Президента РФ, в том числе акты, содержащие государственную тайну или сведения конфиденциального ха­рактера, вступают в силу со дня их подписания.

Акты Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие пра­вовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций, вступают в силу через 7 дней после их опубликования.

Иные акты Правительства, в том числе акты, содержащие государственную тайну или конфиденциальные сведения, вступают в силу со дня их подписания.

Нормативные акты федеральных органов исполнитель­ной власти (министерств, комитетов, служб и т. д.) межве­домственного характера, а также затрагивающие права и обя­занности граждан после регистрации в Министерстве юсти­ции РФ должны быть опубликованы и вступают в силу через 10 дней после их опубликования на всей территории РФ од­новременно.

Контроль за правильностью и своевременностью опубли­кования нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти осуществляет Министерство юстиции РФ.

Особый порядок вступления в силу предусмотрен для на­логового законодательства. Федеральное законодательство о налогах вступает в силу по истечении месяца со дня его офи­циального опубликования. Федеральные законы, вносящие изменения в Налоговый кодекс РФ, вступают в силу не ранее 1 января, следующего за годом их принятия (ст. 5 НК РФ).

Нормативные акты Таможенного комитета РФ вступают в силу по истечении 30 дней после их опубликования. Акты, устанавливающие более льготные правила, могут вступать в силу и в более короткие сроки (ст. 11 ТК РФ).

Порядок вступления в силу актов субъектов федерации определяется самими субъектами в их уставах и в других нор­мативных актах. Например, законы Свердловской области вступают в силу через 7 дней, а Иркутской — через 10 дней после их опубликования, если иной порядок не установлен законом.

Акты, не подлежащие опубликованию, рассылаемые на места, вступают в силу с момента их получения адресатом.

Прекращение действия нормативно-правовых актов во времени про­исходит в результате:

- истечения срока, на который был принят юридический документ (бе­зусловная отмена);

- объявления об утрате им юридической силы (безусловная отмена);

- принятия компетентным органом нового юридического документа равной или большей юридической силы, регулирующий тот же круг обще­ственных отношений (условная отмена);

- устаревания юридических документов в связи с исчезновением обсто­ятельств, на регулирование которых был направлен нормативно-правовой акт (условная отмена);

- признание акта не конституционным и вследствие этого - юридически ничтожным по решению Конституционного суда (безусловно подразуме­вается и учитывается правоприменителями).

Обратная сила закона – это сумма принципов, определяющих возможность применения вновь принятого закона к отношениям, имевшим место в период, предшествовавший его принятию.

С действием нормативных актов во времени связаны воп­росы их обратной силы и переживания.

Правило «закон обратной силы не имеет» относится к числу юридичес­ких принципов, сложившихся в ходе исторического развития права, при­знанных всеми развитыми правовыми системами и воспроизведенных в большинстве своем международными декларациями и пактами о правах человека. Так, всеобщая декларация прав человека и гражданина ООН 1948 года устанавливает, что «не может налагаться наказание более тяжелое, нежели то, которое могло быть причинено в то время, когда преступление было совершено».

Конституция РФ предусматривает, что закон, устанавливающий или отяг­чающий ответственность, обратной силы не имеет. В частности, ст. 54 гла­сит: «Никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения, не признавалось правонарушением». Это означает, что закон не рас­пространяется на факты, которые имели место до вступления его в силу.

Из этого правила имеются исключения: обратную силу имеют законы, смягчающие и отменяющие юридическую ответственность, а также законы, в которых прямо об этом сказано. Так, в Конституции России говориться о том, что «если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, приме­няется новый закон» (ст. 54 ч. 2).

Обратную силу могут иметь законы, отменяющие на­логи или снижающие размеры ставок налогов (сборов), если это прямо предусмотрено в законе (ст. 5 НК РФ).

Переживание закона – это применение отмененного, уже не действующего в момент применения закона к фактам, ко­торые были в момент его действия. Например, к преступле­ниям применяется, как правило, закон времени совершения преступления, если новый закон не смягчает ответственность.

Действие нормативных актов в пространстве распространяет­ся либо на всю территорию государства, либо на определенную часть тер­ритории государства.

Это зависит от органа, их принявшего. Федеральные нормативные акты действуют на всем пространстве, на которое распространяется суверенитет РФ, акты субъектов федерации действуют в пре­делах их территорий и т. д.

Пространственные пределы действия нормативно-правовых актов оп­ределяются, главным образом, территорией, ограниченной Государствен­ной границей (фактическая территория).

Пространство, на которое распространяется суверенитет (власть) государства, включает в себя сушу, внутренние воды, двенадцатимильные прибрежные морские воды в пределах границ государства, воздушный столб в пределах границ, до­ступный обычным летательным аппаратам (самолетам), тер­ритории посольств, военные корабли в любом месте, граж­данские суда в открытом море, воздушные суда в воздухе.

Однако режимы фактической территории не единственны, норматив­но-правовой акт действует и на иных территориях, юридически подчиняю­щихся праву данного государства (юрисдикционная территория).

К юрисдикционной территории относятся территории дипломатичес­ких и консульских представительств за рубежом, территории военных, мор­ских и воздушных судов в открытом море.

Кроме того, юрисдикция государства распространяется на иностранные дипломатические и консульские представительства, а также иностранные военные и воздушные суда, находящиеся на территории данного государ­ства.

Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц.

Действие законов в пространстве означает, что законы распространяются на всех субъектов, находящихся в соответ­ствующем пространстве.

Однако в ряде случаев, хотя закон и действует на всей территории, он распространяется лишь на определенный круг лиц. Ряд законов распространяется только на граждан РФ, но не распространяется на иностранцев и лиц без гражданства (законы о воинской обязанности, изби­рательные законы и др.). Территории посольств иностран­ных государств экстерриториальны, там законы РФ не дейст­вуют.

Дипломатические представители обладают дипломатиче­ским иммунитетом, на них не распространяются уголовные и иные законы, предусматривающие меры принуждения за правонарушения. Многие законы хотя и действуют по всей территории, но действуют избирательно, распространяются только на определенный круг лиц: работников определенной отрасли, военнослужащих, государственных служащих, судей, депутатов, ветеранов войны, многодетных матерей и т. д.

Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц в зависимости от понятийно-правовой свя­зи с государством распространяется на: граждан государства, иностранных граждан, лиц без гражданства (апатриды), лиц с двойным гражданством (бипатриды), беженцы, граждан ближнего зарубежья, почетных граждан, лиц, обладающих дипломатическим иммунитетом и привилегиями.

 Вопросы для самоконтроля:

Что понимается под источником права в материальном смысле?

Что понимается под источником права в формальном смысле?

Что такое нормативно-правовой акт и каковы его признаки?

В чем выражается специфика закона как нормативного акта, обладающего высшей юридической силой?

Чем обусловливается системный характер нормативно-правовых актов конкретного государства?

Что понимается под юридической силой нормативно-правового акта?

Какова роль Конституции в системе законодательства государства?

Какие органы государства наделены правом издавать нормативно-правовые акты? Какие органы законодательной и исполнительной власти Российской Федерации уполномочены издавать акты нормативного характера и какого вида (законы, указы, постановления и т.п.) нормативно-правовые акты они издают?

Что понимается под обратной силой закона?

Каков порядок опубликования и вступления в силу нормативно-правовых актов?

Каковы конституционные принципы порядка опубликования и вступления в силу нормативно-правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан?

123. Закон: понятие, признаки и виды законов.

Ответ: Закон —это нормативный акт, принятый в особом порядке ор­ганом законодательной власти или референдумом, выражающий волю народа, обладающий высшей юридической силой и регули­рующий наиболее важные общественные отношения.

К признакам закона относятся следующие:

- он принимается только органом законодательной власти или референдумом;

- порядок его подготовки и издания определяется Конститу­цией РФ и Регламентами палат Федерального Собрания РФ;

- в идеале он должен выражать волю и интересы народа;

- он обладает высшей юридической силой и все подзаконные акты должны соответствовать ему и ни в чем не противоре­чить;

- он регулирует наиболее важные, ключевые общественные от­ношения.

Именно данные признаки и выделяют закон в системе иных нормативных актов и придают ему качество верховенства. Изме­нить или отменить закон вправе только тот орган, который его принял, причем в строго оговоренном порядке.

Виды законов по их юридической силе:

1) конституция (закон законов) — основополагающий учреди­тельный политико-правовой акт, закрепляющий конституцион­ный строй, права и свободы человека и гражданина, определяю­щий форму правления и государственного устройства, учреждаю­щий федеральные органы государственной власти;

2) федеральные конституционные законы — принимаются по вопросам, предусмотренным и органически связанным с Консти­туцией (например, федеральные конституционные законы о Кон­ституционном Суде РФ, о судебной системе, о референдуме, о Пра­вительстве РФ и т.п.);

3)федеральные законы — акты текущего законодательства, по­священные различным сторонам социально-экономической, политической и духовной жизни общества (например, ГК РФ, УК РФ, Семейный кодекс РФ и др.);

4) законы субъектов Федерации — издаются их представитель­ными органами и распространяются только на соответствующую территорию (например, закон Саратовской области о муниципаль­ной службе в Саратовской области, о социальных гарантиях и т.п.).

Классификация законов может проводиться по различным ос­нованиям:

- по субъектам законотворчества (принятые народом в резуль­тате референдума или законодательным органом);

- по предмету правового регулирования (конституционные, административные, гражданские, уголовные и т.п.);

- по сроку действия (постоянные законы и временные) и т.д.

- по характеру (текущие и чрезвычайные);

- по сферам действия (общефедеральные и региональные);

- по содержанию (экономические, бюджетные, социальные, политические и т.п.);

- по степени систематизации (обычные и кодификационные, другими словами, органические — ГК РФ, УК РФ и т.д.);

- по значимости содержащихся в них норм (конституционные и обыкновенные);

- по объему регулирования (общие и специальные).

124. Подзаконные акты: понятие, признаки и виды.

Ответ: Подзаконные акты —это изданные на основе и во исполнение законов акты, содержащие юридические нормы.

Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, базируются на них. Несмотря на то, что в нормативном правовом регулировании общественных отношений главное и оп­ределяющее место занимает закон, подзаконные акты имеют тоже весьма важное значение в жизни любого общества, играя вспомо­гательную и детализирующую роль.

Выделяют следующие виды подзаконных актов:

1) Указы Президента РФ. Они обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации, не должны противоре­чить Конституции РФ и федеральным законам (ст. 90 Конститу­ции РФ), подготавливаются в пределах президентских полномо­чий, предусмотренных конституционными (ст. 83—90) и законо­дательными нормами. Президент, будучи главой государства, при­нимает акты, которые занимают следующее после законов место. Важная роль отводится указам, во многом с их помощью глава государства реализует полномочия и элементы своего правового статуса. В современный период сфера правового регулирования, охватываемая указами, весьма широка. Нормативные указы изда­ются обычно в случае пробелов в праве. Отдельные, очень малочис­ленные указы (например, о введении военного, чрезвычайного по­ложения) подлежат утверждению Советом Федерации Федераль­ного Собрания РФ. Акты Президента РФ публикуются в офици­альных изданиях. Конституционность актов главы государства может быть проверена Конституционным Судом РФ. (Ежегодные послания Президента РФ Федеральному Собранию представляют собой официальный документ большой политической значимости, но не содержат норм права и поэтому не носят нормативного харак­тера);

2) Постановления Правительства РФ — обязательны к исполне­нию на территории Российской Федерации. Особенностью актов Правительства является то, что они могут быть приняты лишь на основании и во исполнении законов РФ, а также указов Президен­та РФ. Постановления Правительства РФ подписываются Предсе­дателем Правительства РФ и подлежат официальному опублико­ванию не позднее 15 дней со дня их принятия;

3) Приказы, инструкции, положения министерств, государст­венных комитетов и других федеральных органов исполнительной власти. Эти акты, принимаемые на основе и в соответствии с законами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правитель­ства РФ, регулируют общественные отношения, находящиеся, как правило, в пределах компетенции данной исполнительной струк­туры. Однако есть среди них и такие, которые имеют общее значе­ние, выходят за рамки конкретного министерства и ведомства, распространяются на широкий круг субъектов. Например, акты Министерства финансов РФ, Министерства внутренних дел РФ, Центрального банка РФ, Государственного таможенного комитета РФ, Федерального надзора России по ядерной и радиационной без­опасности, Федеральной службы лесного хозяйства России и т.п.;

4) Решения и постановления местных органов государственной власти (например, областных представительных, законодатель­ных структур — Тюменской областной Думы);

5) Решения, распоряжения, постановления местных органов го­сударственного управления (например, областных глав админи­страций, губернаторов и пр.);

6) Нормативные акты муниципальных (негосударственных) ор­ганов. Эти акты принимаются в пределах компетенции названных структур и действуют на территории соответствующих городов, районов, сел, поселков, микрорайонов и т.п.;

7) Локальные нормативные акты — это нормативные предписа­ния, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации и регулирующие их внутреннюю жизнь (например, правила внутреннего трудового распорядка).

125. Действие нормативно-правовых актов во времени.

Ответ: Классификация нормативно-правовых актов.

Нормативно-правовой акт как источник права.

Основным источником российского права является нормативно-правовой акт. Подавляющее большинство существующих в обществе норм закреплено именно в нормативно-правовых актах.

Нормативно-правовой акт — это официальный документ, исходящий от компетентного органа, принятый в установленном порядке, содержащий правовые нормы, обеспечиваемый силой государственного принуждения.

 Нормативно-правовые акты классифицируются по различным основаниям.

 1. В зависимости от юридической силы нормативно-правовые акты Российской Федерации подразделяются на:

- законы

- подзаконные нормативные акты.

Законы, в свою очередь, классифицируются (в порядке убывания юридической силы) на Основной (Конституцию), Федеральные Конституционные и Федеральные.

Подзаконные нормативно-правовые акты включают в себя нормативные постановления Государственной Думы (особый нормативный акт), Указы Президента, Акты палат законодательного собрания, Акты Правительства, Акты Федеральных органов исполнительной власти (министерств и ведомств), Акты органов государственной власти субъектов Российской Федерации (включая и законы Субъектов РФ), Акты органов местного самоуправления, локальные нормативно-правовые акты (например, правила внутреннего трудового распорядка какого-либо предприятия или учреждения).

Следует, правда, оговориться, что особенности российского законодательства относительно предмета исключительного ведения субъектов РФ предполагают верховенство актов субъекта Российской Федерации над законодательством Федерального центра. Однако это скорее исключение из общего правила.

2. В зависимости от особенностей правового положения субъектов правотворчества нормативно-правовые акты подразделяются на:

- Акты принятые в результате референдума.

- Акты изданные государственными органами.

- Акты органов местного самоуправления.

- Акты локального действия организаций, учреждений.

3. В зависимости от срока действия различаются постоянные и временные акты.

- Постоянные – не ограничены в своем действии временным промежутком. Действуют до отмены (Конституция)

- Временные (срочные) – ограничены конкретными сроками (календарной датой (годовой бюджет), либо конкретным обстоятельством (вводом и отменой чрезвычайного положения).

4. По сфере действия нормативно-правовые акты можно подразделить на:

- Общегосударственные, действующие на всей территории страны.

- Региональные, действующие на территории одной или нескольких административно-территориальных единиц.

- Локальные, действующие в рамках одного предприятия, учреждения, организации

5.По предмету правового регулирования

- Акты, регламентирующие отношения в государственно-правовой сфере

- Акты, регламентирующие отношения в уголовно-правовой сфере

- Акты, регламентирующие отношения в гражданско-правовой сфере и т.д.

 

 Действие нормативно-правового акта во времени рассматривается как юридическое понятие, включающее в себя:

а) момент вступления акта в законную силу;

б) момент прекращения его действия;

в) условия применения установленных нормативным актом юридических норм к отношениям, возникающим до его вступления в законную силу («обратная сила закона»)

В России нормативно-правовые акты вступают в силу:

- в результате указания в НПА тексте даты, с которой юридический документ вступает в силу;

- в результате указания на иные обстоятельства, с которыми связывается вступление в законную силу документа («с момента подписания», «с момента опубликования»);

- в результате приложения общих установленных государством правил и сроков.

В РФ законы и другие нормативно-правовые актывысших представительных органов власти вступают в силу на всей территории РФ одновременно по истечении 10 дней со дня их официального опубликования, если в тексте акта не указано иное.

Нормативно-правовые актыПрезидента РФ и Правительства РФ вступают в силу на всей территории России одновременно по истечении 7 дней после их официального обнародования.

Ведомственные акты вступают в силу по истечении 10 дней после их официального опубликования и подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции.

Время вступления в силу нормативно-правовых актов субъектов РФ и муниципальных органов определяется ими самостоятельно.

Прекращение действия нормативно-правовых актов во времени происходит в результате:

- истечения срока, на который был принят юридический документ (безусловная отмена);

- объявления об утрате им юридической силы (безусловная отмена);

- принятия компетентным органом нового юридического документа равной или большей юридической силы, регулирующий тот же круг общественных отношений (условная отмена);

- устаревания юридических документов в связи с исчезновением обстоятельств, на регулирование которых был направлен нормативно-правовой акт (условная отмена);

- признание акта не конституционным и вследствие этого – юридически ничтожным по решению Конституционного суда (безусловно подразумевается и учитывается правоприменителями).

Обратная сила закона - это сумма принципов, определяющих возможность применения вновь принятого закона к отношениям, имевшим место в период, предшествовавший его принятию

Правило «закон обратной силы не имеет» относится к числу так называемых юридических принципов, сложившихся в ходе исторического развития права и признанных всеми развитыми правовыми системами и воспроизведенных в большинстве своем международными декларациями и пактами о правах человека. Так, всеобщая декларация прав человека и гражданина ООН 1948 года устанавливает, что «не может налагаться наказание более тяжелое, нежели то, которое могло быть причинено в то время, когда преступление было совершено».

Конституция РФ предусматривает, что закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет. В частности, ст. 54 гласит: «Никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения, не признавалось правонарушением».

Общепринятым исключением из принципа «закон обратной силы не имеет» является правило, согласно которому закон, отменяющий или смягчающий юридическую ответственность, может обладать обратной силой. Так, в Конституции России говориться о том, что «если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, поменяется новый закон « (ст. 54 ч. 2).

126. Порядок вступления и опубликования нормативно-правовых актов.

Ответ: Официальное опубликование (обнародование) нормативно-правового ак­та являетсязаключительной стадиейправотворческой процедуры.

Часть 3 ст. 15 Конституции Российской Федерации гласит: «Законы под­лежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не приме­няются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения».

Федеральный закон Российской Федерации«Опорядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных за­конов, актов палат Федерального Собрания» (принят 25 мая 1994 г.) устанав­ливает следующие моменты:

1. Федеральные конституционные законы, федеральные законы подлежат официальномуопубликованию в течение 7 дней после дня их подписания Пре­зидентом Российской Федерации. Акты палат Федерального Собрания публи­куютсяне позднее 10 дней после дня их принятия.

2. Официальньм опубликованием федерального конституционного зако­на, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания считается пер­вая публикация его полного текста в «Российской газете» или Собрании за­конодательства Российской Федерации.

3. Федеральные конституционные законы, федеральные законы направля­ются для официального опубликования Президентом Российской Федерации. Акты палат Федерального Собрания направляются для официального опубли­кования председателем соответствующей палаты или его заместителем.

4. Федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты па­лат Федерального Собраниявступают в силу одновременно на всей террито­рии Российской Федерациипо истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен дру­гой порядок вступления их в силу.

5. Федеральный конституционный закон, федеральный закон, акт палаты Федерального Собрания, в который были внесены изменения или дополне­ния, может быть повторно официально опубликован в полном объеме.

Указом Президента Российской Федерации от 23 мая 1996 г.«О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов феде­ральных органов исполнительной власти» установлены следующие моменты:

1. Акты Президента Российской Федерации (указы и распоряжения) и ак­ты Правительства Российской Федерации (постановления и распоряжения) подлежат обязательному официальномуопубликованию в «Российской газе­те» и Собрании законодательства Российской Федерациив течение 10 дней после дня их подписания.

2. Акты Президента Российской Федерации, имеющие нормативный харак­тер,вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федера­циипо истечении 7 дней после дня их первого официального опубликования.

3. Акты Президента РФ, содержащие сведения, составляющие государст­венную тайну, или сведения конфиденциального характера, вступают в силу со дня их подписания.

4. Акты Правительства Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций, вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерациипо истечении 7 дней после дня их первого официального опубликования.

5. Акты Правительства РФ, содержащие сведения, составляющие государ­ственную тайну, или сведения конфиденциального характера, вступают в си­лусо дня их подписания.

6. В актах Президента РФ и актах Правительства РФ может быть установ­лен другой порядок вступления их в силу.

7. Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомст­венный характер, прошедшие государственную регистрацию в Министерстве юстиции Российской Федерации, подлежат обязательному официальному опубликованию в газете «Российские вести»в течение 10 дней после дня их ре­гистрации.

8. Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу одновременно на всей территории Российской Феде­рацииво истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу.

В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (принят 12 августа 1995 г.)нормативные правовые акты органов местного само­управления и должностных лиц местного самоуправления, затрагивающие пра­ва, свободы и обязанности человека и гражданина,вступают в силу после их официального опубликования.

127. Обратная сила закона. «Переживание» закона.

Ответ: Говоря о пределах действия НПА во времени, учитывают три существенных обстоятельства: момент вступления его в законную силу, момент прекращения его действия и применение установленных нормативным актом юридических норм к отношениям, возникшим до его вступления в законную силу (обратная сила закона).

В РФ НПА вступают в силу одним из следующих способов:

· в результате указания в тексте НПА на календарную дату, с которой он вступает в силу;

· в результате указания на иные обстоятельства, с которыми связывается вступление его в законную силу (с момента подписания, с момента опубликования).

· В результате применения общих правил. По этим правилам законы РФ и др. НПА высших представительных органов вступают в силу на всей территории РФ одновременно по истечении 10 дней со дня их официального опубликования, если в тексте НПА не указано иное.

НПА Президента и Правительства вступают в силу на всей территории РФ одновременно по истечении 7 дней после их официального опубликования.

Издания, в которых осуществляется официальное опубликование: Российская газета и Собрание законодательства РФ.

Акты министерств и ведомств вступают в силу по истечении 10 дней со дня их официального опубликования и подлежат гос.регистрации в Минюсте.

Субъекты порядок устанавливают самостоятельно.

Прекращение действия НПА:

· Истечение срока, на который был принят НПА;

· Объявление об утрате юридической силы НПА (прямое указание на отмену, которое может содержаться в специальном НПА);

· Принятие нового НПА равной или большей силы, регулирующего тот же круг общественных отношений;

· С изменением обстоятельств, на которые был расчитан НПА.

Действие НПА – это порождение тех юридических последствий, которые в нем предусмотрены.

Вопрос о действии НПА во времени нужно рассматривать с учетом еще двух аспектов.

НПА не имеет обратной силы (эта юридическая аксиома сформулирована еще древнеримскими юристами). НПА действует только в отношении тех обстоятельств и случаев, которые возникли после введения его в действие. Исключения допускаются в весьма редких случаях, когда об этом указано в самом акте или когда ему придана обратная сила компетентным гос.органом. В УП обратную силу имеют законы, которые устраняют наказуемость или смягчают ответственность.

НПА может утратить силу, но отдельные его положения, нормы могут применяться к фактам, имевшим место во время его действия (переживание закона). Это относится и к регулированию длящихся правоотношений.

Прямое действие закона означает, что закон непосредственно порождает права и обязанности субъектов правоотношений, регулирует общественные отношения.

Прямое действие закона означает, что органы государства обязаны рассматривать нормы закона в качестве непосредственной нормативной основы правоприменения и использовать их для разрешения конкретных дел.

128. Действие нормативно-правовых актов в пространстве. Экстерриториальное

Ответ: Действие нормативных правовых актов в пространстве связано с их распространением на определенную территорию. Нормативные правовые акты государства распространяют свое действие на всю территорию данного государства.Это правило вытекаетиз характеристики власти государства как власти суверенной. Именно вследствие государственного суверенитета действие нормативных правовых актов государства на его территории безраздельно и исключительно.

Высшими и центральными органами государства могут приниматься нормативные правовые акты, действующие и не на всей территории государства, а только на ограниченной ее части. Так, особый юридический режим может быть установлен в свободной экономической зоне, на территории заповедников, заказников.

Свою территорию действия имеют нормативные правовые акты местных органов государства. Их решения обязательны для исполнения на подведомственной им территории всеми расположенными на ней, учреждениями и организациями, а также должностными лицами и гражданами.

Если возникает проблема соотношения нормативных актов, действующих на всей территории республики и на определенной ее части, то она решается по принципу преимущественной юридической силы актов вышестоящих органов перед актами нижестоящих органов.

Территорией государства признается часть земного шара, на которую распространяется суверенная власть данного государства. Обычно сюда относят: сухопутное пространство в пределах государственных границ; недра земли в пределах государственных границ; внутренние воды, т.е. воды рек, озер и иных водоемов, берега которых полностью принадлежат государству; территориальные воды; континентальный шельф; воздушное пространство в пределах государственных границ; военные суда под флагом государства; гражданские суда под флагом государства, находящиеся в нейтральных водах или в международном воздушном пространстве; территории посольств, миссий, консульств государства за рубежом; космические корабли (станции) со знаком государства, зарегистрировавшего объект.

Эта территория государства делится на собственную (традиционную) и условную. На условной территории, то есть территория посольств, консульств, воинских подразделений и т.д. фактически находящихся на территории одного государства (Беларусь) действуют нормативные правовые акты другого государства, чье посольство или консульство там находятся (Болгария). Это одно из средств юридической техники – юридическая фикция, т.е. несоответствие фактического и юридического.

Аналогично этому действуют нормативные правовые акты и в случаях, так называемого экстерриториального действия закона, которое проявляется, в отношениях к иностранным гражданам и организациям, а также к гражданам и организациям, например Республики Беларусь, находящимся за границей. Суть экстерриториального действия – в возможности применения к действиям, совершенным на территории одного государства, законодательства другого государства.

129. Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц.

Ответ: Пределы действия нормативных актов по предмету опре­деляются кругом общественных отношений, которые урегулированы данным актом, отраслью законодательст­ва, к которой он относится, и разновидностью (общие или специальные) содержащихся в нем правовых норм.

Нормы Конституции РФ имеют неограниченное дейст­вие по предмету — они прямо распространяются на все правовые отношения, возникающие в государстве.

Действие отраслевых кодексов и законов ограничено рамками предмета данной отрасли законодательства. Так, в соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса нормы граж­данского законодательства применяются к имуществен­ным и личным неимущественным отношениям между равноправными субъектами и не распространяются на имущественные отношения, основанные на властном под­чинении, — налоговые, финансовые, административные.

Из этого правила есть исключения, когда закон предус­матривает возможность применения положений одной от­расли законодательства для отношений, урегулированных другой отраслью. Например, согласно ст. 11 Налогового кодекса институты, понятия и термины гражданского, се­мейного и других отраслей законодательства, используе­мые в настоящем Кодексе, если им не дано определение в самом Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства.

В границах одной и той же отрасли законодательства дей­ствует приоритет специальных норм перед общими.

Суть этого правила в следующем. Нормативный акт мо­жет содержать общие положения по определенному кругу общественных отношений (например, по отношениям, связанным с заключением и исполнением договора купли-продажи) и одновременно предусматривать особые, спе­циально установленные для конкретных случаев правила (например, по купле-продаже недвижимости). В ситуаци­ях, касающихся этой конкретной разновидности отноше­ний, в первую очередь будут применяться специальные нормы. Так, согласно ст. 454 Гражданского кодекса к дого­вору купли-продажи недвижимости как к разновидности договоров купли-продажи общие положения о купле-про­даже применяются, если иное не предусмотрено правила­ми настоящего Кодекса об этом виде договора.

Действие во времени определяется моментами вступления нормативного акта в силу и утраты им юридической силы.

Нормативно–правовые акты могутвступать в силу.

а) с момента принятия;

б) со времени, указанного в самом нормативном акте или в специальном акте о введении его в действие (таким временем может быть момент опубли­кования);

в) по истечении нормативно установленного срока со дня их опубликования.

Законы РФ, другие н.п.а. высших представительных органов вступают в силу на всей территории РФ одновременно по истечении 10 дней со дня их официального опубликования, еслив тексте акта не указано иное.

Н.п.а. Президента и Правительства вступают в силу на всей территории РФ одновременно по истечении 7 дней после их официального опубликования.

Акты министерств вступают в силу по истечение 10 дней со дня их официального опубликования и подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции.

Утрата юридической силы происходит вследствие:

а) истечения срока, заранее установленного в самом нормативном акте;

б) прямой официальной отмены действующего нормативно–правового акта;

в) замены одного нормативно–правового акта другим актом, устанавлива­ющим новые правила регулирования той же социальной сферы.

По общему правилузакон обратной силы не имеет, то есть он не распро­страняется на правоотношения, возникшие до его вступления в силу. На практике это означает, например, что суд даже во время действия нового за­кона будет решать дело в соответствии с прежним законом, если имуществен­ный спор возник до вступления в силу нового закона. В порядке исключения нормативно–правовой акт обретает обратную силу:

а) если указание на это имеется в самом акте;

б) если он устраняет или смягчает уголовную и административную ответ­ственность.

Также в порядке исключения может быть применен еще один принцип действия нормативно–правового акта во времени – «переживание закона», когда закон, утративший юридическую силу, по специальному указанию но­вого закона может продолжать регулирование некоторых вопросов.

Таким образом, нормальным, типичным принципом действия закона во времени являетсяпринцип немедленного действия, когда закон с момента вступления его в силу действует только «вперед»: ревизии сложившихся до него юридических прав и обязанностей он не производит.

В пространстве (суша, вода, недра, воздушное пространство) нормативно–правовые акты в зависимости от своего вида могут действовать трояким образом:

а) распространяться на всю территорию государства (акты федеральных органов)

б) действовать лишь на какой–то точно определенной части страны (акты субъектов федерации; акты муниципальных органов)

в) предназначаться для действия за пределами государства, хотя в соответ­ствии с принципами государственного суверенитета общее правило таково, что законы того или иного государства действуют лишь на его территории.

При этом под государственной территорией понимается часть земного шара (включающая в себя сушу, недра, воздушное и водное пространство), которая находится под суверенитетом данного государства и на которую го­сударство распространяет свою власть. Суверенитет государства распростра­няется на территорию своих посольств, военных кораблей, всех кораблей в открытом море и других объектов, принадлежащих государству и находящих­ся в открытом море или космосе.

Порядок, в соответствии с которым законы не распространяются на то или иное пространство или лиц, называетсяэкстерриториальностью. Прин­цип экстерриториальности означает, что в пределах границ любого государ­ства в соответствии с нормами международного права могут находиться уча­стки территории и лица, на которых не распространяется юрисдикция данного государства.

Действие нормативно–правового акта по кругу лиц подчиняется общему правилу: он распространяется на всех лиц, находящихся на территории его действия и являющихся его адресатами. Однако из этого правила имеются ис­ключения:

а) иностранные граждане и лица без гражданства не могут быть субъекта­ми ряда правоотношений (например, быть судьями, состоять на службе в Во­оруженных Силах России);

б) иностранные граждане, наделенные дипломатическим иммунитетом и пользующиеся правом экстерриториальности, не несут уголовной и админи­стративной ответственности по российскому законодательству;

в) некоторые нормативно–правовые акты Российской Федерации распро­страняют свое действие и на тех граждан России, которые находятся за ее пределами (например, Закон о гражданстве, Уголовный кодекс).

Круг лиц, на которых распространяет свое действие тот или иной норма­тивно–правовой акт, может определяться также по признаку пола, по возрас­ту (несовершеннолетние), по профессиональной принадлежности (например, военнослужащие), по состоянию здоровья (инвалиды) и др.

Каждый нормативный акт действует во времени, в пространстве и касается определенного круга лиц.

Действие нормативного акта во времени обусловлено вступлением его в силу и утратой силы. В соответствии с ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу ФКЗ, ФЗ актов палат Федерального Собрания». Данные нормативно – правовые акты вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после их официального опубликования в официальном источнике (Собрание законодательства, Российская газета, Парламентская газета), если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу. Например: УК РФ принят в мае 1996 году, вступил в силу с 1 января 1997 года.

Акты Президента РФ, имеющие нормативный характер вступает в силу по истечении 7 дней после их первого официального опубликования.

Акты Министерств и ведомств вступают в силу по истечении 10 дней со дня их официального опубликования и подлежат государственной регистрации в Министерстве Юстиции.

Начало действия некоторых актов определяется моментом их приятия или официального опубликования. Например: акты глав местной администрации вступают в силу с момента их опубликования, если иное не предусмотрено самим актом.

Нормативные акты, которые не публикуются, а рассылаются в соответствующие ведомства и учреждения, вступают в действие с момента их получения этими органами, если в самих актах не указан срок введения их в действие.

Прекращение нормативно – правового акта, связывается со следующими обстоятельствами:

- истечением срока действия, на который был принят тот или иной акт;

- в связи с прямой отменой нормативного акта уполномоченным на то органом;

- в связи с фактической заменой нормативного акта иным актом, регулирующим ту же группу общественных отношений (КЗоТ в ТК).

Вопрос о действии нормативно – правового акта во времени нужно рассматривать с учетом еще двух аспектах.

Во – первых, нормативно – правовой акт не имеет обратной силы. Нормативный документ действует в отношении них обстоятельств и случаев, которые возникли после введения его в действие, за исключением:

- когда в самом нормативном акте указано, что его предписание распространяется на общественные отношения, возникшие до его принятия;

- когда нормативный акт смягчает или вовсе отменяет уголовную ответственность.

Во – вторых, нормативно – правовой акт может утратить силу, но отдельные его положения, нормы, могут применяться к фактам, имевшим место во время его действия (регулирование длящихся правоотношений).

Действие нормативно – правового акта в пространстве – это территориальные ограничения их действия, когда нормативный акт применяется на той территории, на которую распространяется суверенитет государства или компетенция соответствующих органов. Например:

- акты общефедеральных органов действуют в пределах территориальных границ федерации в целом;

- акты субъектов – на территории субъектов;

- акты органов местного самоуправления действуют в пределах границ муниципальных образований.

Действие нормативного акта по кругу лиц тесно связано с территориальными пределами функционирования актов. Существует общее правило в соответствии, с которым нормативно – правовые акты распространяются на всех лиц, находящихся на территории юрисдикции правотворческого органа (как на граждан государства, так и на иностранцев).

Однако из этого правила есть исключение:

- действующее законодательство РФ распространяется не только на лиц, находящихся на территории РФ, но и на ее граждан за границей;

- адресность нормативного акта производна от их содержания и назначения. Так, некоторые акты могут иметь значение для всех индивидуальных и коллективных субъектов, находящихся на территории – юрисдикции правотворческого органа. Другие нормативно – правовые акты могут иметь ограниченную значимость и адресовываться лишь конкретной категории лиц;

- свои особенности имеет действие нормативно – правовой акт, в отношении иностранцев и лиц без гражданства:

1) им не предоставляются некоторые права, и не возлагаются определенные обязанности (право избирать, и быть избранными в государственные органы, обязанность службы в Вооруженных силах РФ);

2) представители иностранных государств (главы государств, правительств, дипломатический персонал, посольств) наделяются правом дипломатического иммунитета.

Несмотря на эти изъятия, в России признается, и гарантируется Конституцией весь комплекс основополагающих прав и свобод человека, согласно общепризнанным нормам и принципам международного права.

130. Понятие и структура законодательства.

Ответ: Материальное и процессуальное право

Любая система правовых норм подразделяется на материальное и процессуальное право. Как было отмечено выше, все нормы права призваны регулировать и упорядочивать общественные отношения в соответствии с теми функциями и задачами, которые стоят перед ними. Одна группа правовых норм закрепляет существующие общественные отношения, тем самым придавая им правовой характер. Другие направлены на реализацию этих норм в жизнь, так как, устанавливая (санкционируя) правовые нормы, государство одновременно определяет порядок их осуществления.

Следовательно, к материальному праву относятся конституционное право, гражданское право, уголовное право, административное право, а группу процессуальных отраслей права составляют уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное, арбитражно-процессуальное и административно-процессуальное право.

Предметом правового регулирования норм материального права являются общественные отношения, связанные с материальными условиями жизни общества, а нормы процессуального права регулируют общественные отношения, возникающие в процессе реализации норм материального права. Основное различие между нормами процессуального и материального права заключается в том, как отмечал в свое время К. Маркс, что «материальное право, имеет свои необходимые, присущие ему процессуальные формы… процесс есть только форма жизни закона, следовательно, проявление его внутренней жизни».

Таким образом, государство определяет особую группу правовых норм, призванных обеспечивать претворение норм материального права в жизненных отношениях. Все то, что связано с применением норм материального права, – это область процессуального права. Процессуальное право – это в каком-то смысле форма осуществления норм материального права. Это не значит, что состояние законности зависит от норм материального права и меньше – от норм процессуального права. Для состояния законности и правопорядка в стране процессуальное право значит больше, чем материальное право.

Нормы материального права опосредуют (регулируют) уже существующие общественные отношения. Без норм процессуального права, без процессуального законодательства фактически процессуальные отношения не существуют, иначе говоря процессуальные нормы выступают специфической формой бытия материального права, обслуживают процессы реализации норм материального права. Следовательно, главная особенность норм процессуального права – это их процедурный характер.

Можно сделать вывод: нормы материального и процессуального права тесно связаны между собой и дополняют друг друга. От их согласованности и «жизнеспособности» во многом зависит состояние законности и обеспечение правопорядка в стране.

СИСТЕМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА — иерархичная и соподчиненная совокупность нормативных правовых актов, связанных и взаимодействующих между собой и регулирующих общественные отношения. Нормативные правовые акты не существуют изолированно друг от друга, в своем единстве они образуют единое целостное образование, внутренне дифференцированное по отраслям и институтам.

Система законодательства есть целостное и в то же время структурированное образование, складывающееся применительно к отраслям права (в этом случае отрасль права совпадает с отраслью законодательства) либо к функциям и сферам государственного управления. Структура законодательства специфична. Первичным его элементом является законодательный акт (закон). В свою очередь законодательные акты объединяются по институтам, в подотрасли и отрасли законодательства. Составной частью законодательства являются законодательные массивы и законодательные комплексы. Понятие «законодательные массивы» применяется для обозначения формирующихся и еще не обособившихся подотраслей, отраслей законодательства, когда в них еще велик удельный вес подзаконных актов, понятие «законодательные комплексы» — для характеристики комплексных нормативных массивов.

Система законодательства - это упорядоченное множество всех действующих нормативно-правовых актов данного государства.

В системе законодательства тех или иных государств можно различать, например:

- отраслевое законодательство, т. е. одноименное с отраслями права, совпадающее с ними по предмету правового регулирования, например, уголовное, трудовое и т. д.:

- комплексное законодательство, т.е. такое, которое содержит нормы различных отраслей права: уголовного, административного, гражданского, например, экологическое законодательство;

- общефедеральное законодательство и законодательство субъектов федерации (в федерациях);

- законодательство автономии (если высший представительный орган автономии вправе принимать законы);

- конституционное и иное законодательство, законы и подзаконные акты (по юридической силе).

Структура системы законодательства - это внутреннее подразделение законодательства на относительно обособленные группы нормативно-правовых актов.

Структура системы законодательства (ее внутреннее строение):

-отраслевая («горизонтальная») - отраслевое законодательство (трудовое, гражданское, уголовное и т. д. законодательство ),т.е. в системе законодательства подсистемы нормативных актов различаются по предмету правового регулирования (например, предмет регулирования трудового законодательства - трудовые отношения, а также отношения , тесно связанные с трудовыми);

-иерархическая («вертикальная») - законы и подзаконные акты, т.е. в системе законодательства подсистемы нормативных актов (законы, подзаконные акты) различаются по юридической силе.

Разновидностью иерархической структуры является иерархическая структура законодательства в федеративном государстве, т.н. «федеративная структура законодательства» - федеральное законодательство и законодательство субъектов федерации.

131. Понятие и виды систематизации законодательства.

Ответ: Систематизация законодательства – это целенаправленная деятельность по упоря­дочению и приведению в единую систему нормативных правовых актов с целью их доступности, лучшей обозримости и эффективного применения. В основе такой работы лежат знания о системе права, её отраслях и подотраслях.

Цели:

1. создание стройной системы НПА, удобной для использования,

2. устранение устаревших и неэффективных норм права,

3. разрешение юридических коллизий,

4. ликвидация пробелов и

5. обновление за­конодательства.

Виды (4 вида):

1. Кодификация – способ систематизации, который предполагает переработку нормативных правовых актов в определённой сфере жизнедеятельности, устранение неэффективных, недействующих и противоречивых положений, разработку единого сводного системообразующего акта (Кодекса), а также отмену и изменение отдельных нормативных правовых актов. В ходе кодификации происходит качественная переработка действую­щих юридических норм в определённой сфере общественных отношений, устраняются несогласованности, дублирование, противоречия и пробелы в правовом регулировании, отменяются неэффективные и устаревшие нормы. При кодификации может вырабатываться новая государственная политика в сфере регулируемых отношений. В результате кодификации нормативные правовые акты в соответствующие сфере частично утрачивают юридическую силу, частично изменяются, принимается Кодекс. Кодекс закладывает основу правового регулирования в соответствующей сфере жизнедеятельности, устанавливает систему регулирования, содержит базовые положения (например, отраслевые принципы, общие юридические конструкции), которые конкретизируются в специальных НПА по отдельным вопросам.

Кодификация – это очень трудоёмкий процесс. Поскольку изменяется содержание нормативных правовых актов, принимается Кодекс, то кодификацию может осуществлять только законодательный орган государственной власти.

Виды кодификации: 1. всеобщая (переработке подвергается все законодательство государства), 2. отраслевая (перерабатываются нормы определенной отрас­ли законодательства), 3. специальная или комплексная (нормы правового института, подотрасли – Водный ко­декс).

2. Консолидация – способ систематизации, состоящий в объединении не­скольких (двух – трёх) нормативных правовых актов, регулирующих один вид общественных отношений, в результате чего, консолидируемые акты утрачивают юридическую силу, а в продолжающем действовать нормативном правовом акте появляется, как правило, новая глава . В консо­лидированный акт вносятся изменения правотворческим субъектом. Таким образом, консолидируемые акты утрачивают свою юридическую силу и перестают действовать. Кон­солидация представляет собой форму официальной правоустановительной деятельности, по­скольку включает в себя изменение и отмену устаревших норм, установление ряда новых норм и внесение изменений в НПА. Нормы включаются в консолидированный НПА. (Закон о ТСЖ отменили, а соответствующие положения включили в новый Жилищный кодекс; Закон о плате за землю отменили, а соответствующие положения включили в Налоговый кодекс).

3. Инкорпорация – способ систематизации, в ходе которой нормативные акты сводятся воедино без изменения их содержания, переработки и редактирования. Резуль­татом инкорпорации является издание различных сборников или собраний, которые форми­руются по предмету регулирования или по времени издания нормативных актов, любому другому критерию. Содержание НПА не изменяется, не появляется новых НПА. Предполагает только определённое расположение НПА в сборнике. Это внешняя обработка законодательства. Инкорпора­ция подразделяется на официальную и неофициальную. А раз содержание НПА не затрагивается, то инкорпорацию может осуществлять любой субъект.

К официальной можно отнести Соб­рание законодательства РФ. В его первом разделе публикуются нормативные акты Президен­та и Правительства за определенный период, во втором – их индивидуальные правовые акты. Эти сборники имеют официальный характер, при этом они не являются источниками права, а только источниками опубликования НПА.

К неофициальной инкорпорации относятся сборники нормативных материалов по отраслям права, издаваемых в учебных целях, для просвещения населения и т.д. На неофициальные инкорпоративные материалы нельзя ссылаться в процессе рассмотрения юридических дел, например в суде.

Может осуществляться по любому критерию (по времени (в хронологическом порядке), по предметному признаку или сфере регулирования, по любому другому критерию). Инкорпорация может быть генеральной (полной) – включается всё законодательство страны, субъекта федерации; частная (частичная) – по определённым вопросам.

4. Учёт– это способ систематизации, состоящий в сборе, хранении и поддержании в контрольном состоянии (постоянно обновляется) НПА, а также обеспечивающий нахождение необходимой информации, взятой на учёт. В результате облегчается поиск нужных нормативных правовых актов. Он может быть журнальным (фиксация реквизитов НПА). Используется там, где информационный массив невелик и ограничен достаточно узкой проблемой. Может быть картотечный – создание карточек по определённой системе. Автоматизированный учёт – применение компьютерной техники (например, Гарант и Консультант – плюс).

132. Учет нормативно-правовых актов: необходимость и значение.

Ответ: Систематизация нормативных правовых актов– это целенаправленная деятельность компетентных субъектов по их упорядочению, приведению в единую внутренне согласованную систему.Такая систематизация необходима для:- анализа и обработки действующих нормативных правовых актов;- ликвидации пробелов и противоречий в действующей системе нормативных правовых актов;- реализации потребности юридической практики в более удобном использовании все возрастающего количества нормативных правовых актов;- облегчение удобства поиска необходимого нормативно-правового материала;- обеспечение соответствия системы права развивающимся общественным отношениям, развитию самого общества.^ Главное в систематизации нормативных правовых актов заключается в упорядочении и совершенствовании содержащихся в них правовых норм, устранения имеющихся противоречий, несогласованностей и других недостатков.^ Основная цель систематизации - внешняя и внутренняя обработка нормативных правовых актов с целью их доступности, лучшей обозримости (восприятия) и эффективного использования.^ Субъекты систематизации – государственные органы, юридические службы организаций и частные лица.Итак, необходимость и значимость систематизации нормативных правовых актов проявляется в том, что в результате этой деятельности устраняются противоречия правовых норм, изменяются или устраняются устаревшие правовые предписания, создаются новые, более совершенные, отвечающие потребностям общественного развития.

133. Инкорпорация: понятие и виды.

Ответ: Инкорпорация (лат. incorporatio — присоединение) — подготовка и издание различного рода собраний и сборников нормативных актов. Особенность — изменения в содержание не вносятся и содержание по существу не меняется. Обычно в сборниках действующие нормативные акты, тексты таких актов печатаются с учетом последних официальных изменений и дополнений. Кроме того в процессе инкорпорации из текстов, помещенных в сборник актов удаляются главы, статьи и т. д., признанные утратившими силу.

Виды инкорпорации:

По юридической силе

· официальная инкорпорация — осуществляется от имени и по поручению либо санкции правотворческого органа, который утверждает, либо иным способом официально одобряет подготовленное собрание законодательства. Такое собрание носит официальный характер. Оно приравнивается к официальным источникам опубликования помещенных в сборнике нормативных актов.

· Официозная инкорпорация — издание собрания, сборника законодательства по поручению правотворческого органа специально уполномоченными на то органами, причем правотворческий орган специально не утверждает и не одобряет такое собрание поэтому тексты помещенных в нем актов не приобретают официальный характер.

· Неофициальная инкорпорация — осуществляется ведомствами, организациями, государством либо частными отдельными лицами, но не имеющими специально предоставленных правотворческим органом полномочий издавать собрание законодательства и осуществляющая по собственной инициативе. Неофициальные сборники не являются источником права.

По характеру расположения материала в сборниках и собраниях

· хронологическая инкорпорация — по датам издания нормативных актов

· систематическая инкорпорация — по тематическим разделам в зависимости от содержания акта. В систематических сборниках в начале каждого раздела помещаются акты более высокой юридической силы.

В зависимости от объема охватываемого материала

· Генеральная инкорпорация — в собрание включены или все законодательство страны или все федеральное законодательство, либо все нормативные акты того или иного субъекта.

· частичная инкорпорация — собрания и сборники нормативных актов по определенным вопросам в сфере гос. деятельности, отрасли законодательства или правовому институту.

Инкорпорация допускает редакционную правку нормативных актов: исключение положений, утративших юридическую силу; исправление различного рода опечаток, ошибок; изложение актов в последней, исправленной редакции.

Примером инкорпорации сегодня могут служить как печатные издания (напр.,Законы Хаммурапи, Свод законов Юстиниана, Варварские Правды, Свод законов Российской Империи, Свод законов СССР), так и электронные сборники законодательства, так называемые законодательные базы, которые подготавливаются или на электронных носителях информации (дисках), или существуют в виде сайтов в интернете (напр., ЭИ El-бухгалтер ГдеЗакон www.gdezakon.ru, Лига:Закон www.ligazakon.ua).

Различают генеральную (полную) и выборочную (специализированную) инкорпорацию. Широко распространено издание официальных собраний нормативно-правовых актов уполномоченными государственными органами. В России на федеральном уровне к такого рода собраниям относятся «Собрание законодательства Российской Федерации», «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», «Вестник Конституционного Суда Российской Федерации» и некоторые другие.

Указами Президента РФ от 6 февраля 1995 г. и 14 февраля 1998 г. предусмотрена подготовка к изданию Свода законов Российской Федерации — официального, систематизированного и полного собрания действующих нормативно-правовых актов Российской Федерации федерального уровня.

Впервые завел речь об инкорпорации как способе систематизации права английский ученый Фрэнсис Бэкон(«Новый органон», 1620 г.), также являющийся родоначальником учения о юридической технике. Он считал инкорпоративную деятельность надежным способом составления свода законов.

134. Консолидация: понятие и особенности.

Ответ: Консолидация — это второй по сложности вид систематизации после кодификации. Как уже отмечалось выше, предметом научного исследования консолидация стала недавно. И тому есть веские причины. Консолидация — это объединение множества правовых актов по одному или нескольким смежным вопросам в один новый правовой акт.Примером консолидированного нормативного акта является Федеральный закон от 12 января 1995 г. № 5-ФЗ «О ветеранах», объединяющий несколько сотен нормативных актов, устанавливавших социальные льготы для этой категории граждан.Авторы Закона выстроили материал по очень простой схеме: определили категории ветеранов и перечислили меры социальной поддержки для каждой категории. Закон был создан достаточно быстро и существенно облегчил ветеранам пользование нормами права.В последнее время в России граница между кодификацией и консолидацией еще более стала размываться. Порой законодатель называет закон кодексом, но на поверку это чисто консолидированный акт. В качестве примера можно привести Водный кодекс РФ, где множество актов по вопросам водопользования механически расставлено по следующей схеме: собственность на водные объекты, управление в области их использования и охраны, использование водных объектов и разрешение споров. Тот факт, что в нем выделена глава, содержащая общие положения, дела не меняет. Конечно, нельзя делать из этого трагедию. Просто это лишний раз заставляет пересмотреть возможности кодификации.Технико-юридические правила консолидации.Правила довольно специфичны и отражают прежде всего ее юридическую природу как преимущественно разновидности правотворческой деятельности: консолидации могут подлежать не только нормативные акты, но и акты толкования (в частности, постановления судов высших инстанций), а также правоприменительные акты (обзоры судебной практики);в консолидированном акте могут быть объединены акты не только одного уровня, но и относящиеся к разным источникам права. Так, в Федеральном законе «О ветеранах» были объединены льготы, установленные различными видами нормативных актов, но имеющие федеральный источник финансирования. Правда, возникает множество вопросов в связи с утратой юридической силы актов, вошедших в укрупненный акт. Они вполне разрешимы, но уже по правилам юридической техники, касающейся опубликования и вступления в силу нормативных актов;консолидация осуществляется в отношении быстро меняющихся сфер общественной жизни: там, где жизнь требует незамедлительного совершенствования норм права, их уточнения, изменения, отмены (сфера образования, информационных технологий ит. п.);юридические документы, ставшие объектом консолидации, как минимум должны регулировать вопросы, имеющие смежный характер. Жесткое требование об их однородности, как при кодификации, здесь не выдвигается;консолидированный акт в отличие от кодифицированного новых правовых предписаний не устанавливает. Содержание правовой регламентации остается прежним;правовые предписания, перешедшие из объединяемых актов, размешаются в определенной последовательности. Схема их расположения — ноу-хау создателей консолидированного акта; придание акту целостности требует также использования следующих правотворческих правил:

• логических (устранение устаревших положений, противоречий, дублирования, неоправданных длиннот; объединение близких по содержанию норм в одну статью, пункт и т. п.);

• языковых (проверка текста в целях целью унификации терминологии, стиля и др.);

• консолидированный акт приобретает собственные реквизиты, соответственно прежние акты утрачивают не только свои реквизиты, но и юридическую силу;

• консолидация в основном имеет официальный характер. Конечно, никому нельзя отказать в составлении проекта нормативного акта или единого документа из множества регулирующих определенный круг вопросов, постановлений Верховного Суда РФ. Но это будет документ индивидуального пользования. Что касается обзоров судебной практики, то эти документы могут быть составлены любым лицом и будут относиться к неофициальной консолидации;

• акты консолидации в основном обязательны для адресатов. О частных обзорах судебной практики этого сказать нельзя;

• процесс консолидации должен состоять из двух частей:

• совершение всех инкорпорационных операций. Именно они обеспечивают добротную основу для создания консолидированного акта;

• выполнение правотворческих операций, направленных на внешнюю обработку объединяемых правовых предписаний.

135. Кодификация: понятие, особенности и виды.

Ответ: Кодификация - это деятельность правотворческих органов государства по созданию нового, сводного, систематизированного нормативно - правового акта, которая осуществляется путём глубокой и всесторонней переработки действующего законодательства и внесения в него новых существенных изменений. Кодификация сопровождается нормативных актов обработкой с целью придать нормативным материалам стройность, последовательность, непротиворечивость, полноту и т.п.

Кодификация - это наиболее сложная и совершенная форма систематизации законодательства, имеющая правотворческий характер.

Обычно в юридической литературе и практике различают несколько видов кодификации.

1. Первый вид - это всеобщая кодификация, под которой понимается принятие целой серии кодификационных актов по всем основным отраслям законодательства и, как следующий этап, создание объединенной, внутренне согласованной системы таких актов типа «кодекса кодексов» (например, свод законов того или иного государства)

2. Отраслевая кодификация, охватывающая законодательство той или иной отрасли (например, уголовный или гражданский кодексы)

3. Специальная (комплексная) кодификация - это издание актов, регулирующих тот или иной правовой институт (например, таможенный кодекс, кодекс торгового мореплавания, кодекс об административных правонарушениях, и т.д.).

Специфическим видом систематизации законодательства является консолидация. Ее цель - устранение множественности нормативных актов, их унификация и создание в структуре законодательства крупных однородных блоков в качестве важнейшего промежуточного звена между текущим правотворчеством и кодификацией. В структуру вновь образованного консолидированного акта, как правило, входят отдельные однопрофильные статьи, главы, параграфы, расположенные в определенной последовательности. Такие акты в нашей стране сегодня могли бы быть приняты по вопросам налоговой, пенсионной, приватизационной политики государства.

На базе консолидированного законодательства должны проводиться все инкорпорационные операции по формированию тех или иных сводных актов, где в доступной для всех форме дано полное и четкое представление о действующем законодательстве. Избавляя его от чрезмерной раздробленности, консолидация тем самым способствует объединению на этой основе общих положений текущего правотворчества в родственные группы. Особую актуальность эта форма систематизации приобрела в сфере ведомственного правотворчества.

Выделяют три основные виды кодификационных актов:

1. Основы законодательства - это нормативно - правовой акт, устанавливающий важнейшие положения определённой отрасли права или сфера государственного управления;

2. Кодекс - наиболее распространённый вид кодификационных актов, действующих в основных сферах общественной жизни, требующих правовой упорядоченности (Уголовный кодекс, Таможенный кодекс и т.д.) Кодекс (кодифицированный акт) - это единый, сводный, юридически и логически цельный, внутренне согласованный закон, иной нормативный акт, обеспечивающий полное, обобщенное и системное регулирование данной группы общественных отношений.

Особый характер в федеративном государстве принадлежит кодифицированным актам федерального уровня. В них содержатся исходные и общие положения, имеющие значение для всего федеративного государства. В республиках же и других субъектах Федерации принимаются, акты в соответствии с их компетенцией на основании федеральных кодексов, других федеральных законов.

Кодексы относятся к наиболее высокому уровню законодательства. Каждый кодекс - это как бы самостоятельное, развитое юридическое «хозяйство», в котором должно быть «все», что необходимо для юридического регулирования той или иной группы отношений, - и общие принципы, регулятивные институты всех основных разновидностей данных отношений, и правоохранительные нормы, и т.д. Причем весь этот нормативный материал приведен в единую систему, распределен по разделам и главам, согласован.

Существенное значение в каждом кодексе (кодифицированном акте) имеют «общая часть» или «общие положения», где закрепляются Исходные принципы и нормы, общие начала и «дух» данной ветви законодательства.

Основную роль в системе законодательства играют отраслевые кодексы, т.е. кодифицированные акты, возглавляющие соответствующую отрасль законодательства. Эти кодексы собирают в единый фокус, сводят воедино основное содержание той или иной законодательной отрасли. Все другие законы, иные нормативные акты данной отрасли как бы подстраиваются к отраслевому кодексу.

3. Устав, положение - это кодификационные акты специального действия, которые издаются не только законодательными, но и другими правотворческими органами (президентом или правительством). На основании наличия кодифицированного акта формируется та или иная законодательная отрасль. Однако наличие кодифицированного акта как одного из критериев отрасли законодательства не нужно понимать узко . Это не обязательно основы законодательства или кодексы, может быть и группа кодифицированных актов, которые в совокупности определяют отрасль (так обстоит дело, например, в законодательстве об охране природы). Но один кодифицированный акт или несколько необходимы для признания конкретной группы норм отраслью законодательства. Отсюда, разумеется, не следует, что до принятия кодифицированного акта об отрасли вообще нельзя говорить. Развитие и становление отрасли - процесс длительный, многоплановый, его признаками являются нацеленность группы правовых норм на регулирование определенных общественных отношений (предмет), использование своеобразного сочетания известных процессов и средств правового регулирования (метод). Принятие кодифицированного акта или нескольких актов завершают процесс образования отрасли.

Совокупность правовых норм признается отраслью законодательства по мере осуществления кодификации. Обоснование новой отрасли, отыскание ее предмета и метода - задача науки, а переход от научных рекомендаций к реализации, проведение кодификации - удел практики.

Правовая система России с самого начала должна создаваться не как совокупность разрозненных актов по узким вопросам, а как научно обоснованная и взаимоувязанная система кодификационных актов, которые должны быть базой, основой системы законодательства страны. Кодификация способствует усилению стабильности законодательства, созданию четкой, базирующейся на научном фундаменте системы нормативных актов, обеспечивает оптимальную скоординированность между действующими нормами, является основой для создания в законодательстве укрупненных нормативных блоков. Она позволяет решить две взаимосвязанные задачи - совершенствовать и содержание, и форму законодательства. В перспективе кодификационные акты призваны быть основой правотворческой и в первую очередь законодательной деятельности.

Таким образом, можно сделать следующие выводы: кодификация представляет собой такой вид систематизации, который имеет правотворческий характер и направлен на создание нового сводного нормативно-правового акта (основ законодательства, кодекса и др.) путем коренной переработки действующего законодательства с целью обеспечения единого, внутренне согласованного регулирования определенной социальной сферы.

Для кодификации характерны следующие черты:

1) она представляет собой наиболее сложную и совершенную форму систематизации;

2) по существу является видом правотворчества, поскольку объектом кодификации выступают непосредственно нормы права;

3) кодификацию всегда осуществляют только компетентные государственные органы на основании конституционных или других законных полномочий;

4) в отличие от инкорпорации, которая имеет постоянный характер, производится периодически, и ее результаты рассчитаны на длительный срок;

5) кодификация всегда вносит элемент новизны в правовое регулирование (это всегда некая «правовая реформа») и зачастую связана с крупными социальными преобразованиями;

6) результатом кодификации является кодификационный акт, который отличает юридическая и логическая целостность, сводный характер (объединяет не утратившие своего значения нормативные предписания), значительный объем и сложное строение, широкий охват социальной сферы и главенствующее положение среди других отраслевых актов.

136. Понятие и признаки нормы права.

Ответ: В современной юридической литературе под нормой права понимается общеобязательное формально-опреде­ленное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликован­ное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обя­занностей их участников.

Можно выделить следующие существенные признаки правовых норм.

1. Норма права есть мера свободы волеизъявления и по­ведения человека.

2. Это форма определения и закрепления прав и обязан­ностей.

3. Норма права представляет собой правила поведения общеобязательного характера, т.е. она: а) указывает, каким образом, в каком направлении, в течение какого времени, на какой территории необходимо действовать тому или ино­му субъекту; б) предписывает правильный с точки зрения общества и потому обязательный для конкретного индивида образ действий; в) носит общий характер, выступает в каче­стве равного, одинакового масштаба для всех и каждого, кто оказывается в сфере ее действия.

4. Это формально-определенное правило поведения. Внутренняя определенность нормы проявляется в содержа­нии, объеме прав и обязанностей, четких указаниях на по­следствия ее нарушения. Внешняя определенность заключа­ется в том, что любая норма закреплена в статье, главе, разделе официального документа — нормативно-правовом акте.

5. Норма права есть правило поведения, гарантирован­ное государством.

6. Она обладает качеством системности, которое прояв­ляется в структурном построении нормы, в специализации и кооперации норм различных отраслей и институтов права.

48. СТРУКТУРА НОРМЫ ПРАВА

Будучи "клеточкой" права, норма в то же время есть сложное образование, имеющее собственную структуру.

Традиционно считается, что норма права состоит из трех элементов: гипотезы, диспози­ции и санкции.

Гипотеза указывает на конкретные жизненные обстоя­тельства (условия), при наличии или отсутствии которых и реализуется норма. В зависимости от количества обстоятельств, обозначенных в норме, гипотезы бывают простые и сложные. Альтернативной называют гипотезу, которая свя­зывает действия нормы с одним из нескольких перечислен­ных в статье нормативного акта обстоятельств.

Диспозиция содержит само правило поведения, соглас­но которому должны действовать участники правоотноше­ния. По способу изложения диспозиция может быть прямой, альтернативной и бланкетной. Альтернативная диспозиция дает возможность участникам правоотношения варьировать свое поведение в пределах, установленных нормой. Блан­кетная диспозиция содержит правило поведения в самой общей форме, отсылая субъекта реализации к другим пра­вовым нормам.

Санкция указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции право­вой нормы. По степени определенности санкции подразделя­ются на абсолютно определенные (точно указанный размер штрафа), относительно определенные (лишение свободы на срок от трех до десяти лет), альтернативные (лишение сво­боды на срок до трех лет, или исправительные работы на срок до одного года, или штраф). Таким образом, структура правовой нормы есть логи­чески согласованное ее внутреннее строение, обусловлен­ное фактическими общественными отношениями, харак­теризуемое наличием взаимосвязанных и взаимодейству­ющих элементов, реально выраженное в нормативно-пра­вовых актах.

137. Классификация правовых норм.

Ответ: Классификация норм права дает возможность определить место юридических норм в системе правового регулирования, уяснить их функцию и роль в упорядочении общественных отношений, усовершенствовать правотворческую и правоприменительную деятельность государственных органов.

Классификация норм права проводится по различным основаниям.

1. По предмету правового регулирования различаются государственно-правовые (конституционные), административные, гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые, уголовноправовые нормы и нормы других отраслей права.

2. По специфике правового регулирования нормы права делятся на материальные и процессуальные.

Материальные нормызакрепляют права и обязанности участников правоотношений и отвечают на вопрос ≪что регулируют нормы права?≫

Процессуальные нормызакрепляют порядок реализации прав и обязанностей. Отвечают на вопрос ≪как?≫

3. По методу регулирования различают императивные, диспозитивные, рекомендательные, поощрительные нормы.

Императивные нормы содержат категорические предписания, которые могут быть изменены по усмотрению субъектов права. Они характерны прежде всего для норм публично-правового регулирования, т. е. для конституционного, административного, финансового права.

Диспозитивные нормы предписывают определенный вариант поведения, но при этом предоставляют субъектам возможность договориться о правах и обязанностях. Диспозитивные нормы присущи гражданскому праву, которое предусматривает равноправие субъектов, их автономность и возможность соглашения сторон. Таким нормам присуща формула ≪если иное не установлено договором≫.

Рекомендательные нормы предлагают наиболее приемлемый, желательный для государства и общества вариант поведения. Рекомендательные нормы получили распространение в международном праве, когда международное сообщество принимает акты, устанавливающие стандарты, рекомендованные для соблюдения всеми странами.

Поощрительные нормыустанавливают меры поощрения и стимулируют социально полезное поведение.

4. По способу воздействия на субъектов права правовые нормы делятся на обязывающие, запрещающие и управомочивающие.

Обязывающие нормывозлагают на субъектов обязанности совершать определенные положительные действия, например, платить налоги, защищать отечество.

Запрещающие нормыустанавливают обязанность воздерживаться от недозволенных действий, не совершать поступки, которые определены законом как правонарушения. В нормах уголовного и административного права, которые указывают наказуемые действия, запрет на совершение таких действий подразумевается. В других отраслях права запрет выражается словами: ≪запрещается≫, ≪не вправе≫, ≪не допускается≫ и т. п.

Управомочивающие нормыпредставляют субъектам права возможность совершать предусмотренные в них положительные действия в целях удовлетворения своих законных интересов. На возможность совершения определенных действий указывают слова: ≪вправе≫, ≪имеет право≫, ≪может≫.

5. По функциональному назначению нормы права делятся на регулятивные и охранные.

Регулятивные нормыопределяют модель поведения субъектов.

Охранительные нормы определяют условия и порядок применения к субъектам правоотношений мер государственного принуждения за неправомерное поведение, характер и содержание этих мер, а также порядок освобождения от наказания. Эти нормы применяются за нарушение регулятивных норм и содержатся в УК РФ и т. д. Они призваны востанавливать нарушенное состояние с помощью соответствующих юридических средств защиты.

6. По кругу субъектов различаются общие и специальные нормы.

Общие нормы распространяются на всех граждан, независимо от пола, расы, национальности, соцального и материального положения, образования, вероисповедания, проживания и т. д.

Специальные нормы распространяются только на определенные категории лиц, (пенсионеры, военнослужащие, студенты и т. д.),

7. По характеру содержания выделяют нормы-декларации, нормы-дефиниции, нормы-правила.

Нормы-декларации закрепляют правовые принципы, цели и задачи. В УК РФ декларативными являются нормы, закрепляющие задачи уголовного законодательства, принципы уголовного права и цели наказания.

Нормы-дефиниции содержат формулировки законодательных определений правовых понятий. В УК РФ такими нормами являются нормы, определяющие понятия преступления, покушения на преступлением другие уголовно-правовые понятия.

Нормы-правила содержат правовые предписания в форме прав и обязанностей либо в форме правовых запретов.

8. В зависимости от сферы действия выделяют общефедеральные нормы, действующие на территории всей страны; региональные, действующие на территории субъектов РФ; локальные, действующие на территории конкретного учреждения, организации, предприятия.

9. По времени действия различают постоянные нормы, содержащиеся в законах, и временные, действующие определенный срок в конкретном регионе в связи, например, со стихийным бедствием и содержащиеся в указе Президента о введении чрезвычайного положения.

10. В зависимости от юридической силы выделяют правовые нормы законов и подзаконных актов.

11. В зависимости от субъектов правотворчества нормы права подразделяются на нормы, принятые государственными органами и негосударственными институтами, например входе референдума, или органами местного самоуправления.

В последнее время у многих теоретиков государства и права несколько снизился интерес к системному, комплексному, всестороннему, всеохватывающему исследованию норм права. Некоторые из них даже считают, будто проблема норм права в юридической науке достаточно осмыслена и изучена. Думается, что сегодня, когда в России успешно формируется новая система демократического законодательства, норм, правил, образцов поведения и др., эта проблема не только не снята с повестки дня, но и обостряется. В новых условиях возникла необходимость системного, комплексного анализа совокупности норм права правового государства, ибо многие проблемы системы норм права (их понятие, признаки, применение, анализ структуры этих норм, функций и т.д.) все же мало исследованы.

Применительно к новым, постсоветским реалиям российского общества трудно дать четкое определение нормы права и охарактеризовать ее признаки, поскольку в теории государства и права, к сожалению, не выработано единого подхода не только к пониманию этих норм, но и к осмыслению их существенных, исходных признаков. Так, В.С. Нерсесянц считает, что норма права выражает «объективно обусловленную меру и форму свободы индивида». Причем эта норма установлена самим государством и призвана регулировать поведение людей и соответствующие отношения. К основным признакам нормы ученый относит ее объективность, т.е. зависимость от внешнего бытия. Это мера и форма свободы индивида (субъекта), которая устанавливается государством. Норма выступает в виде регулятора поведения людей и отношений в постсоветском, рыночном обществе.

В.В. Лазарев утверждает, что «норма права — это признаваемое и обеспеченное государством общеобязательное правило, из которого вытекают права и обязанности участников общественных отношений, чьи действия призвано регулировать данное правило в качестве образца, эталона, масштаба поведения». Примерно такого же мнения относительно определения норм права придерживается и Т.Н. Радько. Он выделяет такие признаки нормы, как производность от государственной власти, волевой характер, общеобязательность, представительно-обязывающий характер, регулятивность, образец, эталон и масштаб поведения.

В.В. Оксамытный отмечает, что «норма права — это общеобязательное, официально установленное или санкционированное правило общего характера, обеспечиваемое силой государственного воздействия». Для такого правила ученый выделяет следующие признаки: нормативность, общеобязательность, общую направленность действия, фиксированность, государственно-властную обеспеченность, стабильность и системность.

Очевиден существенный разнобой в определении нормы (норм) права, хотя в вышеприведенных дефинициях немало общего, например, то, что любая норма права есть правило, масштаб, образец поведения, что она установлена государством, является регулятором отношений в обществе, носит властный характер. Это же относится и к признакам норм права, хотя отдельные существенные признаки норм почему-то опускаются (о нормативности норм права утверждает лишь В.В. Оксамытный). Поэтому возникает вопрос: что же сегодня, в условиях российского демократического общества, необходимо понимать под нормой права как исходной частички права, и каковы присущие ей признаки?

Понимание нормы должно прежде всего основываться на концепции не советского, а постсоветского цивилитарного права, которую в свое время выдвинул и успешно разрабатывал в последние годы В.С. Нерсесянц3. Норма права может быть представлена в виде объективно обусловленной меры и формы свободы человека и гражданина, которая отражена государством по воле народа в соответствующей норме, охраняемой силой государственного воздействия и призванной регулировать отношения в демократическом, постсоветском обществе. Следовательно, главным признаком нормы права можно считать объективно обусловленную демократическими, рыночными отношениями меру и форму свободы разных людей (граждан, бедных, богатых, мужчин, женщин и др.). Мера и форма свободы — это и некий образец, эталон, масштаб поведения свободного человека и гражданина в рамках закона, и правило использования этим человеком и гражданином вещи, предмета, объекта.

Норма права всегда выражает объективно обусловленную меру и форму свободы. В самой сути правовых отношений эти нормы уже являются выражением свободы, и это отношение становится все яснее с дальнейшим движением: ступени развития свободы суть вместе и движение развития нормы права, права в целом.

Мера свободы определяется демократическими, рыночными отношениями, в которых коренится нынешняя «правовая природа вещей», т.е. социальная норма, обладающая в силу своей объективной природы общеобязательностью и требующая законодательного закрепления. Нормы права возникают на определенном этапе исторического развития, когда образование новых общественных отношений приводит к перераспределению благ внутри общества, к ее сосредоточению в руках небольшой его части, т.е. в условиях расслоения общества на классы богатых, бедных и др., формирования частной собственности. Различные взгляды этих классов по отношению к средствам производства определяют характер отношений собственности, степень реальной свободы людей. Во все времена существовали все виды свободы, но только в одних случаях — как особая привилегия, в других — как всеобщее право.

Свобода людей, выражаемая в праве, представлена прежде всего их отношением к собственности (главное — к частной), которое должно быть субъективно осознано и получить законодательное закрепление. Объективные нормы права, фиксирующие социальное взаимодействие участников экономически-рыночных отношений, проявляются как отношения собственности и предшествуют закону, нормам, их закрепляющим.

Формирование отношений людей и собственности неотделимо от становления политической власти в демократическом обществе, образования правового государства, так как требует специальных органов и институтов, которые придали бы официальный, всеобщий, «цивилизованный» характер интересам и воле экономически господствующих классов (элит, групп, и др.). Отношение к собственности является основой правовых отношений, ибо тот, кто обладает собственностью, обладает и политической властью (например, в России, к сожалению, в основном богатые). Возникнув из отношений собственности, нормы права становятся в результате законотворческой деятельности государства юридическими, а политические нормы, как бы абстрагируясь от своей первоосновы (собственности), выступают как нормы, регулирующие отношения классов, элит, групп и партий по поводу государственной власти.

Следующий признак нормы права — ее связь с современным государством, т.е. с тем, что государство отражает в ходе правотворческой деятельности меры и формы свободы людей в своих предписаниях, нормах. Нормы права устанавливаются или санкционируются компетентными органами современного государства. Правотворческая деятельность государства наиболее очевидна при преобладании таких источников права, как законы и другие нормативные акты, издаваемые государством. Но государство остается силой, творящей право, и при санкционировании не им созданных норм (обычаев, религиозных норм, правовых доктрин, договоров), которые становятся правом только и именно в результате придания им общеобязательной силы. Не менее важна роль государства и его органов в реализации ряда правовых норм и охране всех норм права от нарушений.

Охрана принятых норм силой государственного воздействия — существенный признак нормы права. Норма права всегда рассчитана на жизненные обстоятельства, при которых существует выбор различных типов поведения. Лишена смысла норма, которую невозможно нарушить. Нормы всегда предписывают субъектам правовых отношений, которые могут поступить по-разному, требуемый, должный вариант. Этот вариант государство предписывает в форме правовой нормы под угрозой жесткого государственного воздействия, применяемого для восстановления нарушенных прав (где это возможно) и (или) для наказания нарушителя обязанности запрета. Весь смысл цивилитарного права — поддержание демократического порядка в обществе, предупреждение и решение индивидуальных и социальных конфликтов и споров, упорядочение самого процесса государственного воздействия, применяемого в этих целях.

Государство должно отражать в нормах права необходимые меры и формы свободы только по воле народа, причем всего народа (богатых, бедных, недовольных и довольных властями и т.д.), а не по воле какого-то одного или более властвующих классов, элит и т.д. Нормы права всегда носят волевой характер. Это выражается в том, что они должны быть всегда адресованы свободной воле субъектов общественных отношений, иметь смысл лишь там, где у адресата нормы существует выбор вариантов поведения. Направление выбора должно определяться волей всего народа, а не господствующих или влиятельных в обществе классов, элит, групп, партий, воздействующих на формирование и развитие цивилитарного права. Это не означает, что каждая отдельно взятая правовая норма выражает волю точно определенного класса, группы граждан, политической партии.

В демократическом, рыночном обществе и в правотворчестве действуют социальные законы-тенденции, значительная часть которых носит статический характер. Отдельные нормы могут выражать волю и разных социальных групп, но могут и вообще не выражать ничью волю, а быть ошибкой, заблуждением или невыполнимым правилом.

Еще один признак нормы права — ее нормативность. Суть этого признака сводится к тому, что нормы права — самые главные, самые исходные «клеточки» цивилитарного права (как и было ранее). Однако постсоветское цивилитарное право нельзя сводить лишь к нормам права, их совокупности, системе. Цивилитарное право — это совокупность не только норм права, но и система мер и форм свободы человека и гражданина, которая отражается самим государством в нормах права как регуляторах общественных отношений и охраняемых им силой своего воздействия.

Нормативное понимание права критиковалось и ранее за сведение права к текстам нормативных актов, за отрыв от практики реализации законов, умаление значения (или недостаточное признание) прав и свобод личности, а также демократических нравственных основ права. Некоторые из этих упреков справедливы и сегодня, причем в том отношении, что в теории государства и права существует тенденция ограничиваться комментированием текстов нормативных актов без осмысления и исследования практики их реализации. Изучение текстов актов в отрыве от правовых отношений, их содержания, динамики и гарантий, применение без учета особенностей правосознания и традиций правоприменительной практики препятствует подготовке обоснованных предложений о совершенствовании законодательства, а также системы гарантий укрепления законности и правопорядка.

Сведение права к текстам законов и иных нормативных правовых актов не дает возможности выявить собственно юридическое содержание этих актов, отделив предписания от деклараций и дефиниций. Взгляд на тексты и нормы права как на «приказ государства » ведет к выводу о том, что даже закрепление законом прав граждан является велением, ограничивающим их свободу хотя бы потому, что закрепляются именно такие, а не иные права, что именно этими, а не иными правами разрешается пользоваться. Кроме того, указываются возможности и характер пользования правами.

Наконец, норма права призвана регулировать отношения в демократическом, рыночном обществе. В этом заключается еще один ее специфический признак. Норма права как регулятор признанных отношений адресована не отдельному человеку, а кругу лиц, определяемых типическими признаками. Она рассчитана на регулирование не единичного, отдельного отношения, а вида демократических, рыночных отношений. Действие правовой нормы рассчитано на неограниченное количество случаев. Она продолжает действовать после реализации в индивидуальных отношениях и в поведении конкретных субъектов.

Всякая норма — результат обобщения типических и видовых качеств общественных отношений (родственные отношения, отношения обмена или купли-продажи, власти и подчинения, собственности или аренды), субъектов этих отношений (граждане, группы лиц, иностранцы, государственные органы, должностные лица и т.п.), действий и событий, влекущих правовые последствия (купля-продажа, аренда, кража, вступление в брак, назначение на должность), объектов права (виды имущества, изобретения, произведения искусства).

Но как же быть с другими признаками нормы права? Они присущи нормам цивилитарного права, но все же не глобальные, не основные, а производные. Ведь они либо сами собой подразумеваются, либо уже заложены или вытекают из охарактеризованных выше признаков норм. Так, общеобязательность норм права, конечно, очень важна, сама собой разумеется. Она должна толковаться через призму объективно обусловленных мер и форм свободы человека и гражданина. Если дело обстоит по-иному, то как же можно применять на практике нормы права, если они не общеобязательны? Общеобязательность означает то, что правило, содержащееся в норме, распространяется не на одного какого-то абстрактного человека или организацию, не на одно какое-то конкретное лицо, а на неопределенное их число, на свободных людей, граждан, т.е. на всех свободных индивидов, кто станет субъектом регулируемого этой нормой отношения. Правовые нормы в определенной степени всегда должны иметь абстрактный характер. Они предусматривают типичные, многократно повторяющиеся ситуации в жизни свободных людей, граждан.

Общий характер нормы права означает и то, что не любое лицо и не в любой ситуации должно подчиниться этой норме, а именно свободное лицо, которое является или может стать в будущем субъектом отношения (купля-продажа, залог и т.п.), регулируемого нормой. Общеобязательное правило действует во многих цивилизованных странах уже много лет.

Следующий само собой разумеющийся признак нормы права — ее представительно-обязывающий характер, означающий, что в норме права всегда содержится указание на права и обязанности субъектов регулируемых отношений. В отличие от других регуляторов общественных отношений (например, обычаев), нормы права устанавливают права и обязанности, обеспеченные (гарантируемые) государственной властью. Каждому праву соответствует обязанность, и наоборот, каждой обязанности соответствует чье-либо право. Представительно-обязывающий характер норм права означает очевидное всем положение, состоящее в том, что нет обязанностей без прав и нет прав без чьих-либо обязанностей.

Норму права обосновано называют моделью, образцом, масштабом и т.д. поведения, поскольку она представляет собой указание на желательный, предусматриваемый вариант действия. Это типичное правило поведения является результатом учета нормотворческими органами интересов демократического общества, правового государства и свободного человека и гражданина, выраженного в форме нормативного предписания. Каждая норма права издается для того, чтобы урегулировать разнообразные отношения в обществе, упорядочить их, придать им необходимую стабильность, оформленность, установить границы поведения, которые были бы оптимальны для всех субъектов регулируемых отношений. Норма права — это мера, эталон, образец и др. поведения субъектов права, но и одновременно мера свободы их действий в регулируемых отношениях.

Среди теоретиков государства и права ранее не было, да и сегодня нет единства во взглядах на структуру правовой нормы, хотя во многих трудах ученые обычно утверждают о трехчленной структуре нормы права, т.е. о том, что логическая структура правовой нормы включает в себя гипотезу (определение жизненных обстоятельств, на которые рассчитана норма) и диспозицию (определение предписываемого поведения), необходимым атрибутом которых является санкция. Такое представление о структуре нормы права должно учитывать и другие выводы науки. В процессе развития теории государства и права сложились и иные взгляды на структуру правовых норм.

Учеными была выдвинута идея о том, что трехчленный состав присущ лишь норме логической. Высказано предложение отличать от логической нормы норму-предписание, содержащую в зависимости от нормы регулятивной или охранительной гипотезу и диспозицию или гипотезу и санкцию. Все эти соображения оказали определенное воздействие на выводы, делаемые по этому поводу представителями процессуальной науки. Так, некоторые процессуалисты стали считать, что выводы науки о трехчленной структуре нормы права предусматривают максимум того, из чего норма может состоять. Однако надо учитывать и тот минимум, без которого норма утрачивает смысл юридического правила, и таким минимумом для процессуального права является диспозиция.

Некоторые авторы считают, что аномалия трехчленной структуры нормы права связана с отсутствием в ней указаний на то, с наличием (отсутствием) каких именно жизненных ситуаций связано ее действие, т.е. гипотезы. В общей теории аналогичное положение было предложено А.С. Пиголкиным: «Гипотеза — возможный, но вовсе не необходимый элемент норм положительного регулирования. Могут быть и такие нормы, осуществление которых не связано с конкретными обстоятельствами, практически возможны при любых условиях».

Р.В. Шагиева, исследуя процессуально-правовые нормы, сделала вывод о том, что «имеющиеся представления о структуре правовой нормы не могут быть сведены к одной формуле, которая служила бы образцом при рассмотрении процессуально-правовых норм. Поэтому придется особо определить приемлемую, общетеоретическую конструкцию правовой нормы и на ее основании представить внутреннее строение нормы процессуального права». Она убедительно доказала, что многообразие модели внутреннего строения юридических норм свидетельствует о несводимости структуры правовых норм к одной жесткой конструкции составляющих ее и взаимосвязанных элементов, о разнообразии правовых норм в зависимости от внутренней организации их содержания, от особенностей регулируемых ими общественных отношений.

Вывод Р.В. Шагиевой имеет принципиальное значение для юридической науки. Не случайно в последнее время в ходе теоретического исследования норм и правоотношений как средств уголовно-правового регулирования Г.О. Петровым была не только подвергнута сомнению устоявшаяся трехзвенная структура нормы права, но сделана небезуспешная попытка обосновать, что сегодня нормы уголовного права не могут состоять из гипотезы, диспозиции и санкции. У них должен быть свой «двигатель» — субъект. Причем в числе субъектов уголовно-правовой нормы исследователь назвал общество, правоохранительные органы, преступников и потерпевших.

Эта точка зрения на структуру нормы права (и не важно, что автор говорит лишь о нормах уголовного права) имеет важное, если не фундаментальное, значение для теории и практики развития всего цивилитарного права. Ведь если сегодня во главу угла «всего сущего права» (а нормы права тем более!) мы ставим права и свободы человека, гражданина или меры и формы свободы индивида, то нам, хотим мы того или не хотим, при анализе структуры нормы права (да и права!) никак не обойтись без этого человека, гражданина, индивида. В гипотезе, диспозиции и санкции его «не видно, он где-то там просто спрятан…».

Это, однако, плохо увязывается с идеями демократического, гуманного общества и правового государства, не говоря о свободе человека, личности. Более того, если придерживаться концепции рыночного правопонимания, то в качестве субъектов в структуре норм права могут выступать разные участники общественных отношений (и не только субъекты, о которых упоминает Г.О. Петров). Нужно иметь в виду и то, что правовая норма часто адресована кругу лиц, определенных видовыми признаками (граждане, родители, супруги, налоговая инспекция, судебный пристав и т.д.).

В отличие от распоряжения, адресованного точно обозначенным субъектам и действующего до его исполнения (решения о строительстве здания, передаче точно определенного имущества, выплате премии, об увольнении), норма права не исчерпывается исполнением. Она обращена в будущее в том смысле, что рассчитана не только на данный, наличный случай, но и на вид, неопределенное число определенных в общей форме случаев и отношений (заключение договора, передача имущества, вступление в брак, рождение ребенка), и реализуется каждый раз, когда возникают предусмотренные ею обстоятельства и ситуации.

Применительно к процессуальным нормам, как показала Р.В. Шагиева, очень важен субъект. Он характеризуется многими специфическими чертами и моментами. В частности, процессуальное состояние может быть связано и с естественными свойствами неодушевленных предметов. Опираясь на естественные свойства вещей, законодатель строит нормирование связанного с этими вещами поведения субъектов. К таким состояниям относятся хранение вещественных источников доказательств и различных предметов, ценностей, денег. Аналогичное состояние возникает и в связи с избранием меры пресечения в виде залога: залог в денежном выражении или в виде ценностей вносится в депозит суда обвиняемым, подозреваемым или другим лицом и хранится судом, пока не отпадет надобность в этой мере пресечения. Оно встречается и при применении такой меры обеспечения иска, как наложение ареста на имущество или денежные суммы, принадлежащие ответчику.

Такой возможный элемент процессуально-правовой нормы, как указание на субъект, часто фигурирует в законодательстве потому, что процессуальные нормы почти всегда рассчитаны не на любых, а лишь на определенных лиц (субъектов), которые могут оказаться в сфере юридического процесса. Это суд, избранный в порядке, установленном законом, прокурор, следователь, арбитраж, комиссия по трудовым спорам, администрация организации и т.д. Однако это касается и участников процесса (например, лица, владеющего языками, знание которых необходимо по делу, и назначенного органом дознания, следователем, прокурором в качестве переводчика). Причем большинство процессуальных норм адресованы не к каждому, а лишь к вполне определенному участнику регулируемых ими общественных отношений (суду, истцу, ответчику, защитнику и т.д.), потому указание в них на субъектный состав часто бывает необходимым. Содержанием субъектного состава процессуальных норм выступает обычно описание качества субъекта, приобретенного им в силу рождения или производного от каких-либо действий (гражданство, брак, нетрудоспособность, стаж, родство, специальность).

В силу специфики деятельности те или иные лица не могут (а подчас и не хотят) реализовать свои процессуальные права и обязанности без вмешательства специально на то уполномоченных представителей власти, без проявления их властных полномочий. Так, лицо, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред, вовлекается в уголовный процесс лишь после того, как лицо, производящее дознание, следователь и судья вынесет постановление о признании его потерпевшим. Все это сказывается на структуре процессуальных норм, предполагая необходимость четкого указания на их субъектный состав.

Указание на адресатов уголовно-правовой нормы иногда формулируется не только в положительной, но и в негативной форме. Процессуальный закон содержит большое число статей, посвященных условиям, исключающим возможность и необходимость участия субъектов в процессуальных действиях. Так, переводчик должен не только владеть требуемым языком, но и не иметь прямой или косвенной заинтересованности в исходе дела (по закону). Большую роль в определении субъектного состава играют институты отвода, замены ненадлежащей стороны (в гражданском процессе) и т.д. Не очень часто в процессуальном законодательстве встречается указание на непосредственную цель процессуальных действий. Известно, что следственный эксперимент проводится «в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для дела».

Субъекты в современных условиях необходимо включать в структуру любой нормы права, во всяком случае, их необходимо всегда иметь в виду, рассматривать, вводить в действие и т.д., а не отрицать или делать вид, что их просто нет. Причем в каждой норме, ситуации и т.д. субъект будет свой, со своим набором черт, прав, обязанностей, линией поведения и пр. Субъект — важнейший элемент нормы права. Но как же быть с другими звеньями нормы права, с той же гипотезой, диспозицией и санкцией? Без них мы тоже никогда не получили бы полной нормы (при одном звене, двух или трех, не важно). Гипотеза, диспозиция и санкция составляют сердцевину любой нормы права, базу логического строения любой правовой нормы.

Гипотеза, как и прежде, выступает как часть нормы, указывающая на жизненные обстоятельства, наступление которых повлечет «включение» действия той или иной правовой нормы. Ими могут быть события (например, сильное наводнение), конкретный результат действия (сдача рукописи в издательство), возрастной факт (60 лет — у мужчин появляется возможность ставить вопрос о назначении пенсии), время, место и т.п. Гипотезы будут либо простыми (одно условие, одно обстоятельство), либо сложными (несколько обстоятельств, необходимых для действия нормы).

Диспозиция выступает как «корневая» часть нормы права, содержащая само правило поведения, которому должны следовать субъекты регулируемого этой нормой отношения. В диспозиции чаще всего указываются права и обязанности субъектов, содержаться предписания (указание), как должны действовать те, кто будет подпадать под него, т.е. дается эталон желательного поведения.

Санкция определяет вид и меру последствий, наступающих в результате соблюдения или несоблюдения диспозиции. С санкцией нормы права связываются прежде всего вид и мера принуждения, применяемого к субъектам — нарушителям этой нормы. Однако есть определенное число санкций, предусматривающих положительный результат (получение премии, благодарности, награды) за совершение каких-либо особых, значительных действий в соответствии с предписанием правовой нормы. При этом санкция будет выступать также как предусматривающая прежде всего вид и меру принудительных мер, отрицательных, нежелательных для субъекта последствий.

В санкциях предусматриваются следующие возможности:

• лишение субъекта определенных материальных ценностей;

• лишение субъекта (физического или юридического) принадлежащих ему благ или непредоставление тех благ, которыми пользуются другие субъекты права (тюремное заключение, запрещение выпуска нестандартной продукции, перевод в особый режим кредитования и т.п.);

• умаление чести и достоинства субъекта (объявление выговора, увольнение со службы);

• признание недействительным актов субъекта (физического или юридического), направленных на достижение определенных юридических результатов (признание сделки недействительной, отмена принятого в нарушение компетенции правового акта и т.п.).

Иногда ученые ошибочно отождествляют санкцию с юридической ответственностью. Однако санкция — элемент правовой нормы, реализуемый лишь при правонарушении. Он существует всегда, а ответственность наступает лишь при реальном нарушении этой нормы. Санкция как бы предваряет ответственность, предусматривая заранее, указывая правоприменительным органам вид и объем ответственности, которые можно применить к субъекту (гражданину) за совершенное им правонарушение. Субъекту-правонарушителю, в свою очередь, санкция указывает методы, к которым могут прибегнуть соответствующие органы государства, порядок, предел мер взыскания, принудительные и карательные методы воздействия. Общепризнанно, что санкции являются юридической основой всех видов ответственности.

Логическая структура нормы имеет большое значение для совершенствования практики применения правовых норм. Системность права, неразрывная связь и согласованность норм, элементы которых содержатся в различных нормативных актах (или статьях, разделах закона), требуют при решении любого юридического дела тщательно изучить все те положения законодательства, которые связаны с применяемым правоположением.

Достоинством четырехэлементной схемы как раз и является то, что эта схема побуждает ученых-юристов, практических работников не только к всестороннему анализу нормативного материала во всем его объеме, определению условий применения правовой нормы, ее содержания, последствий ее нарушения, но и к анализу проблем субъекта, человека, гражданина и др. в демократическом обществе, его прав и свобод, защите этих прав и свобод, их выдвижению. Такой ориентации не дает ни двух- и ни трехэлементная схема, отгораживающая некой стеной право, права и свободы от человека, гражданина, индивида.

Права и свободы человека и гражданина в России признаются высшей ценностью (ст. 2 Конституции РФ). Получается, что эту высшую ценность субъекта (человека, гражданина) нельзя игнорировать в структуре нормы права как в исходном элементе права, а ее надо ставить на первое место в сравнении со всеми прочими элементами этой нормы. При этом права и свободы человека и гражданина и их меры важно учитывать и в комплексном исследовании внутренней и внешней формы права.

Однако внутренняя и внешняя формы норм часто не совпадают. Очень редко встречаются такие статьи законов, которые содержат в себе все составные части нормы права (субъекта, гипотезу, диспозицию, санкцию). Чаще всего встречаются статьи, в которых содержатся диспозиция и санкция, а гипотеза должна либо подразумеваться, либо содержаться в другой статье. Точно так же может оказаться, что диспозиция содержится в одной статье, санкция — во второй, а субъект — в третьей. Так, в соответствии с УПК РФ «при предъявлении обвинения следователь обязан разъяснить обвиняемому его права, предусмотренные законом, о чем делается отметка на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, которая удостоверяется подписью обвиняемого» (ст. 149).

В этой статье есть субъект — «обвиняемый», «его права», гипотеза — «при предъявлении обвинения (обстоятельства)», есть диспозиция — правило: «обязан разъяснить права и сделать отметку в постановлении». Однако отсутствует санкция, которая содержится в ст. 213, 214 УПК РФ: когда прокурор, утверждая обвинительное заключение, обнаружит, что не выполнены требования этой статьи, он не утвердит заключение, а, возвратив следователю, заставит последнего устранить это нарушение. Возврат дела на доследование и есть санкция.

В процессе правотворчества выработалась практика изложения норм права в статьях нормативных актов, состоящая в его многовариантности, когда одна статья нормативного акта соответствует одной норме права (статья и норма совпадают), т.е. в одной статье имеются субъект, гипотеза, диспозиция, санкция. Это изложение правовой нормы встречается редко. Одна статья нормативного акта содержит только одну часть нормы права, например, диспозицию; одна статья нормативного акта содержит несколько норм права; одна статья нормативного акта содержит две части нормы права, например, гипотезу и санкцию (или гипотезу и диспозицию).

Наиболее распространен вариант изложения норм права, когда одна норма располагается в нескольких статьях нормативного акта и даже в нескольких нормативных актах, например, субъект — в одном, гипотеза — во втором, а диспозиция — в третьем нормативном акте. Это связано с требованиями (правилами) законодательной техники, предполагающими краткость и компактность издания нормативного акта. В противном случае кодексы превратились бы из удобных для использования компактных изданий в пухлые, неподъемные тома, которыми было бы очень сложно пользоваться.

Системный, комплексный анализ норм права требует выработки научно обоснованной классификации норм права, которые играют большую роль для правоприменительной практики государственных органов и иных субъектов. Теоретики государства и права часто начинают с дифференциации норм по отраслевому критерию (исходя из отраслей права). Потом они анализируют нормы материального и процессуального права, затем разграничивают нормы по форме предписания (на обязывающие, управомочивающие и запретительные) и, наконец, характеризуют основные (программные нормы, нормы — правила поведения и общие нормы).

Классификацию норм, если придерживаться концепции цивилитарного права, необходимо начинать с программных, исходных норм права. Именно с них и начинается все «правовое начало» всякого демократического государства, весь (а не с отраслей) процесс общего познания, осмысления и в дальнейшем — построения всей нормативно-правовой системы демократического государства. Это программные, основные (исходные) нормы, нормы поведения — правила и общие нормы.

Программные, исходные нормы — это нормы-принципы, нормы-дефиниции, служащие отправным исходным началом для правотворческих органов демократического государства. Ими необходимо руководствоваться всем субъектам, принимая все иные нормы. Это своего рода указатель, ориентир и одновременно требование для законодателя. Такие нормы содержатся в основном в конституциях. В конституционном праве содержится много программных идей, которые важны для установления порядка во многих сферах общественных отношений, но не путем возникновения конкретных правовых отношений, а путем провозглашения самых общих правил и принципов, которые направлены на создание конкретных норм.

Примером может служить норма, содержащаяся в ст. 2 Конституции РФ: «Права и свободы человека в Российской Федерации являются высшей ценностью», или в ч. 1 ст. 68: «Государственным языком Российской Федерации на всей ее территории является русский язык». Такой же нормой будет установленное ч. 1 ст. 129 положение о том, что «прокуратура Российской Федерации составляет единую централизованную систему с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим и Генеральному прокурору Российской Федерации».

Нормы — правила поведения — это основная масса правовых норм. Именно такие правила составляют большинство во всех отраслях права. Среди них наиболее распространены регулятивные и охранительные нормы.

Общие нормы — это нормы, распространяющие свое действие не на одну отрасль или институт права, а на несколько отраслей и институтов. Наиболее очевиден такой вид норм в общих частях той или иной отрасли права (уголовного, административного, уголовно-исполнительного и др.). Общие нормы охватывают комплекс регулируемых ими отношений в качестве общего правила для их участников. К программным, исходным нормам могут примыкать нормы по способам воздействия на поведение субъектов.

Эта классификация правовых норм несет на себе следы первоначального образования права. В период становления прав его источниками были договоры о взаимных правах и обязанностях субъектов общественных отношений. Результатом обобщения разнообразных договоров стали нормы права, определяющие содержание различных правоотношений.

По содержанию правоотношения, моделью которого является диспозиция, эти нормы могут делиться на управомочивающие и обязывающие. Социальный смысл управомочивающих норм — предоставление субъектам права определенной возможности поведения, гарантированной соответствующими обязанностями других лиц. К ним относятся, например, нормы о праве на трудовую деятельность, вознаграждение, отдых, образование, материальное обеспечение, нормы о правах автора, об имущественных правах. Основная цель обязывающих норм — определение требуемого (должного, обязательного) поведения. Таковы нормы, определяющие гражданские, трудовые, семейные, административные, процессуальные и другие обязанности.

Особое место в правовой системе занимают запретительные нормы, т.е. нормы, определяющие составы правонарушений и санкции за их совершение. Прообразом таких норм до возникновения права были табу первобытного общества.

С помощью запретительных норм осуществляются охрана правопорядка, предупреждение и пресечение деяний, вредных или опасных для общества. Ими предусмотрены действия, обстоятельства, которые право стремится не урегулировать, а предупредить и пресечь. Некоторые запреты относятся к точно определенному кругу лиц и обстоятельств (например, запрет водителям транспорта во время работы употреблять спиртные напитки). Многие запреты адресованы всем вменяемым лицам в любой ситуации (запрет убийства, насилия, клеветы, кражи и т.п.). В обязывающих нормах запреты безусловны, так как право определяет не условия их реализации, а исключения, когда разрешается нарушение правового запрета (крайняя необходимость, необходимая оборона).

Из совокупности правовых норм можно выделить материальные и процессуальные нормы. Материальные нормы закрепляют правовое положение субъектов, их права и обязанности, а процессуальные — порядок реализации материальных норм.

Существенной и значимой является также классификация норм в зависимости от регулируемых общественных отношений (разграничение норм права по предмету правового регулирования). Это так называемая отраслевая классификация, в соответствии с которой различаются нормы конституционного, административного, уголовного, гражданского, финансового, уголовно-процессуального, гражданско-процессуального, семейного, земельного права. Эта классификация дает возможность видеть все отрасли системы права, образующиеся в зависимости от предмета и метода правового регулирования, и представить весь круг регулируемых нормами права общественных отношений (конституционных, гражданских, земельных, финансовых и т.п.).

Классификация норм права может осуществляться также по методу правового регулирования. Общеизвестно, что методы регулирования — это способы воздействия правовых норм на регулируемые отношения. Эти методы, в свою очередь, зависят от целей и возможностей правового воздействия. Если ставится цель строго предписать, повелеть, запретить субъекту какой-либо вариант действия, то избирается императивный метод. Вследствие этого издаются императивные нормы, т.е. категорические, повелительные, строго обязательные.

Диспозитивный метод регулирования предполагает наряду с предписанием возможность для самих субъектов определить объем взаимных прав и обязанностей. Диспозитивные нормы предоставляют определенную автономность этим субъектам, которые имеют возможность в границах закона совершать действия по своему усмотрению. Формулировки диспозитивных норм обеспечивают субъектам свободный способ действия. Эти нормы свойственны гражданскому, семейному, трудовому, финансовому праву.

Результатом использования других методов регулирования (рекомендательного, поощрительного) являются рекомендательные и поощрительные нормы. Рекомендательные нормы предполагают желательные варианты действий, угодные прежде всего тем, кто принимает такие нормы (государству, сообществу, коллективу). Они — следствие мягкого метода регулирования отношений, где не требуется диктат, властный приказ. Поощрительные нормы содержат правила, следование которым требует от исполнителей не простых, обычных действий, а лучших, сверхобычных. Результатом такого исполнения может быть премия, награда, повышение в должности.

Традиционным в юридической литературе является разграничение правовых норм по особенностям гипотезы, диспозиции и санкции. В частности, в зависимости от признаков, свойственных диспозиции нормы права, они могут подразделяться на отсылочные и бланкетные.

Бланкетные нормы содержат общую установку, общее направление действия субъектов права. В них нет конкретного, непосредственного правила, которое должно быть сформулировано или установлено правоприменителем. Классическим примером могут служить те нормы, в которых предполагаемые для установления правила упоминаются, но не приводится их содержание. Отсылочные нормы (их иногда называют ссылочными) прямо отсылают к другому нормативному акту, другой норме.

Кроме того, в развитие предпринятой классификации норм целесообразно использовать и деление норм права с точки зрения прав и обязанностей субъектов общественных отношений и различных способов реализации прав и обязанностей, зафиксированных в нормах. В соответствии с этим выделяются различные виды норм. Наиболее общее деление норм права на виды — деление на нормы права так называемого права социального и нормы права государственного.

В зависимости от способа объективации (текстуальной привязки) правовые нормы можно подразделить на обычные, гетерономные и автономные нормы. Обычные нормы не устанавливаются кем-либо конкретно, а складываются постепенно, отражая формирующиеся общественные отношения, получающие социально признанный статус. Поддержанные государством, они становятся нормами государственного права, выступающего, например, в текстуальной форме правового обычая. Гетерономные нормы вытекают из гетерономных правовых текстов, устанавливаемых каким-либо авторитетным социальным, государственным органом в одностороннем порядке и властно предписывающих субъектам определенный вариант поведения. Это, например, нормы, выраженные в текстуальной форме государственных законов и указов. Автономные нормы вытекают их автономных правовых текстов, создаваемых самими субъектами права, и представляют собой результат согласования их интересов. Это многие нормы международно-правовых договоров.

Выделяются так называемые специальные нормы. Они призваны помочь реализации правообязывающих и охранительных норм. К ним относятся нормы декларативные, дефинитивные, оперативные и коллизионные. Но их нельзя отнести к правовым нормам, поскольку они не определяют непосредственно права и обязанности субъектов. Их можно назвать когнитивными правилами законодательства. Правовые нормы направлены на волю субъекта, давая ему основания для действий, и возникают как поведенческие нормы.

Когнитивные правила имеют интеллектуальную направленность. Их необходимо принять к сведению для того, чтобы в дальнейшем ориентировать на них свои поведенческие акты. Таким образом, они являются тем ориентиром, который при наличии определенных жизненных обстоятельств должен учитывать каждый субъект, определяющий круг своих полномочий и обязанностей. В то же время некоторые из них при соответствующей интерпретации могут получить непосредственно правовое значение.

Дефинитивные нормы содержат определения каких-либо юридических понятий, например: «Штраф есть денежное взыскание, налагаемое за административные нарушения…» (ст. 27 КоАП РФ). Оперативные нормы отменяют действующие нормативные положения или вводят новые, распространяют их на новый круг отношений, например: «Ввести в действие часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации с 1 января 1995 года» (ст. 1 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Коллизионные нормы направлены на разрешение правовых коллизий, понимаемых в узком смысле слова. Они указывают, право какого государства должно быть применено к гражданскому, семейному, трудовому и иному правоотношению, сторонами которого являются субъекты разных государств. Так, норма, определяющая, что «гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по закону страны, гражданином которой он является», есть коллизионная норма.

Определенное эвристическое значение сохраняет и старинное деление всех норм по последствиям их нарушения, известное со времен римского права. Вот эта классификация:

• совершенные нормы. Нарушение этих норм влечет недействительность того акта, которым они нарушены. Так, норма запрещает вступление в брак с лицом душевнобольным; действие, которым эта норма нарушена, т.е. брак с душевнобольным, недействительно, точнее, ничтожно, т.е. считается, что он никогда не был совершен;

• более чем совершенные нормы. Это нормы, нарушение которых влечет не только недействительность нарушающего их действия, но и наказание за их нарушение;

• менее чем совершенные нормы. Это нормы, нарушение которых влечет только наказание, но само правонарушительное деяние не считается недействительным;

• несовершенные нормы. Это нормы, нарушение которых никаких особых последствий не влечет.

Таким образом, нормы современного права — это нормы постсоветского, ивилитарного права. Они выражают меры и формы свободы человека, гражданина, индивида; есть установленные государством нормативные правила поведения, призванные регулировать отношения в демократическом, рыночном обществе.

Нормы права играют активную роль в жизни современного общества и одновременно как исходная «частичка» права. Они вместе с правом выполняют серьезные регулятивные, охранительные, иные социальные функции. Нельзя смешивать, а необходимо различать функции норм права и функции права. Различие между ними можно провести по объекту воздействия. Объектом функции права выступает весьма широкая и сложная совокупность общественных отношений, в то время как объект воздействия функции отдельной правовой нормы — это конкретное, единичное, индивидуальное общественное отношение. В первом случае право как система соотносится с его объектом — общественными отношениями, которые оно регулирует, а во втором речь идет об отдельной норме, о конкретном правиле поведения, направленном на конкретное отношение, т.е. речь идет о единичном, а не об общем явлении.

Каждая из норм права имеет собственное функциональное назначение. Одна и та же норма права может осуществлять не одну, а несколько функций. В этом проявляется универсальная способность многих правовых норм оказывать одновременно мотивационное, информативное, ориентационное или иное действие в обществе.

138. Логическая структура правовой нормы.

Ответ: Логическая структура правовой нормы представляет из себя внутреннюю форму организации и выражения правовой нормы (внешней является позитивное нормативное предписание).

Элементы: гипотеза, диспозиция, санкция. Правовое регулирование осуществляется по принципу «если-то-иначе».

Гипотеза – та часть, которая указывает на условия, при наличии которых необходимо руководствоваться данной правовой нормой.

Диспозиция закрепляет правило поведения, которого необходимо придерживаться при наличии условий, указанных в гипотезе.

Санкция указывает на неблагоприятные последствия, наступающие в случае нарушения диспозиции.

Проблемы возникают в связи с тем, всегда ли у правовой нормы есть гипотеза, санкция, всегда ли логическая структура правовой нормы предстаёт в виде трёх элементов, сколько на самом деле элементов.

139. Гипотеза: понятие и виды.

Ответ: Достоверному познанию в научной или практической области всегда предшествует рациональное осмысление и оценка доставляе­мого наблюдением фактического материала. Эта мыслительная дея­тельность сопровождается построением различного рода догадок и предположительных объяснений наблюдаемых явлений. Вначале объяснения носят проблематичный характер. Дальнейшее исследо­вание вносит поправки в эти объяснения. В итоге наука и практика преодолевают многочисленные отклонения, заблуждения и проти­воречия и достигают объективно истинных результатов.

Решающим звеном в познавательной цепочке, обеспечивающей становление нового знания, являетсягипотеза.

Гипотеза — это закономерная форма развития знаний, пред­ставляющая собою обоснованное предположение, выдвигаемое с целью выяснения свойств и причин исследуемых явлений.

Важнейшими среди отмеченных в определении будут следующие характерные черты гипотезы.

(1) Гипотеза — этовсеобщая и необходимая для любого познава­тельного процесса форма развития знаний. Там, где есть поиск новых идей или фактов, закономерных связей или причинных зави­симостей, там всегда присутствует гипотеза. Она выступает связую­щим звеном между ранее достигнутым знанием и новыми истинами и одновременно познавательным средством, регулирующим логи­ческий переход от прежнего неполного и неточного знания к ново­му, более полному и более точному.

Таким образом, внутренне присущее процессу познания разви­тие предопределяет функционирование в мышлении гипотезы в ка­честве необходимой и всеобщей формы такого развития.

(2) Построение гипотезы всегда сопровождается выдвижением предположения о природе исследуемых явлений, которое является логической сердцевиной гипотезы и формулируется в виде отдель­ного суждения или системы взаимосвязанных суждений. Оно всегда

имеет ослабленную эпистемическую модальность: является пробле­матичным суждением, в котором выражено неточное знание.

Чтобы превратиться в достоверное знание, гипотеза подлежит научной и практической проверке. Протекающий с использованием различных логических приемов, операций и форм вывода процесс проверки гипотезы приводит в итоге к опровержению либопод'тверждению и дальнейшему ее доказательству.

Итак, гипотеза всегда содержит в себе нуждающееся в проверке вероятное знание. Доказанное же на ее основе положение уже не является собственно гипотезой, ибо содержит проверенное и не вызывающее сомнений истинное знание.

(3) Возникающее при построении гипотезы предположение рож­дается в результатеанализа фактического материала, на базе обоб­щения многочисленных наблюдений. Важную роль в возникновении плодотворной гипотезы играет интуиция, творческие способности и фантазия исследователя. Однако научная гипотеза — это не просто догадка, фантазия или допущение, а опирающееся на конкретные материалырационально обоснованное, а не интуитивно и подсозна­тельно принятое предположение.

Отмеченные особенности дают возможность более четко опреде­лить существенные черты гипотезы. Любая гипотеза имеет исходные данные, или основания, и конечный результат — предположение. Она включает также логическую обработку исходных данных и переход к предположению. Завершающий этап познания — провер­ка гипотезы, превращающая предположение в достоверное знание или опровергающая его.

Виды гипотез

В процессе развития знаний гипотезы различаются по своим познавательным функциям и по объектуисследования.

1. По функциям в познавательном процессе различают гипоте­зы: (1)описательные и (2)объяснительные.

(1)Описательная гипотеза — это предположение о присущих исследуемому объекту свойствах. Оно обычно отвечает на вопрос:

«Что представляет собою данный предмет?» или «Какими свойства­ми обладает данный предмет?»

Описательные гипотезы могут выдвигаться с целью выявления состава илиструктуры объекта, раскрытиямеханизма илипроце­дурных особенностей его деятельности, определенияфункциональ­ных характеристик объекта.

Так, например, возникшая в теории физики гипотеза о волновом распространении света была гипотезой о механизме светового дви­жения. Предположение химика о компонентах и атомных цепочках нового полимера относится к гипотезам о составе и структуре. Гипо­теза политолога или юриста, предсказывающая блажайший или от­даленный социальный эффект принятого нового пакета законопо­ложений, относится к функциональным предположениям.

Особое место среди описательных гипотез занимают гипотезы о существовании какого-либо объекта, которые называютэкзистен­циальными гипотезами. Примером такой гипотезы может служить предположение о некогда совместном существовании материка за­падного (Америка) и восточного (Европа и Африка) полушарий. Такой же будет и гипотеза о существовании Атлантиды.

(2)Объяснительная гипотеза — это предположение о причинах возникновения объекта исследований. Такие гипотезы обычно выяс­няют: «Почему произошло данное событие?» или «Каковы причины появления данного предмета?»

Примеры таких предположений: гипотеза о Тунгусском метеори­те; гипотеза о появлении ледниковых периодов на Земле; предполо­жения о причинах вымирания животных в различные геологические эпохи; гипотезы о побудительных причинах и мотивах совершения обвиняемым конкретного преступления и другие.

История науки показывает, что в процессе развития знаний вна­чале возникают экзистенциальные гипотезы, выясняющие факт су­ществования конкретных объектов. Затем возникают описательные гипотезы, выясняющие свойства этих объектов. Последняя сту­пень — построение объяснительных гипотез, раскрывающих меха­низм и причины возникновения исследуемых объектов. Последова­тельное усложнение гипотез в процессе познания — о существова­нии, о свойствах, о причинах — отражение присущей процессу по­знания диалектики: от простого — к сложному, от внешнего — к внутреннему, от явления — к сущности.

2. По объекту исследования различают гипотезы:общие и част­ные.

(1)Общей гипотезой называют обоснованное предположение о закономерных связях и об эмпирических регулярностях.Примера­ми общих гипотез могут служить: развитая в XVIII в. М.В. Ломоно­совым гипотеза об атомистическом строении вещества; современ­ные конкурирующие гипотезы академика О.Ю. Шмидта и академи­ка В.Г. Фесенкова о происхождении небесных тел; гипотезы об орга­ническом и неорганическом происхождении нефти и другие.

Общие гипотезы выполняют роль строительных лесов в развитии научных знаний. Будучи доказанными, они становятся научными теориями и являются ценным вкладом в развитие научных знаний.

(2)Частная гипотеза — это обоснованное предположение о происхождении и свойствах единичных фактов, конкретных собы­тий и явлений. Если единичное обстоятельство послужило причи­ной возникновения других фактов и если оно недоступно непосред­ственному восприятию, то познание его принимает форму гипотезы о существовании или о свойствах этого обстоятельства.

Частные гипотезы выдвигаются как в естествознании, так и в общественно-исторических науках Археолог, например, выдвигает гипотезу о времени происхождения и принадлежности обнаружен­ных при раскопках предметов Историк строит гипотезу о взаимо­связи между конкретными историческими событиями или действия­ми отдельных лиц.

Частными гипотезами являются и предположения, которые вы­двигаются в судебно-следственной практике, ибо здесь приходится умозаключать о единичных событиях, поступках отдельных людей, отдельных фактах, причинно связанных с преступным деянием.

Наряду с терминами «общая» и «частная гипотеза» в науке ис­пользуется термин«рабочая гипотеза».

Рабочая гипотеза — это выдвигаемое на первых этапах иссле­дования предположение, которое служит условным допущением, позволяющим сгруппировать результаты наблюдений и дать им первоначальное объяснение.

Специфика рабочей гипотезы — в условном и тем самым времен­ном ее принятии. Для исследователя чрезвычайно важно системати­зировать имеющиеся фактические данные в самом начале расследо­вания, рационально обработать их и наметить пути дальнейших по­исков. Рабочая гипотеза как раз и выполняет в процессе исследова­ния функциюпервого систематизатора фактов.

Дальнейшая судьба рабочей гипотезы двоякая. Не исключается, что из рабочей она может превратиться в устойчивую плодотворную гипотезу. Вместе с тем она может быть заменена другими гипотеза­ми, если будет установлена ее несовместимость с новыми фактами.

Версия

В историческом, социологическом или политологическом иссле­довании, а также в судебно-следственной практике при объяснении отдельных фактов или совокупности обстоятельств часто выдвигают ряд гипотез, по-разному объясняющих эти факты. Такие гипотезы

называютверсиями (от латинского versio — «оборот», versare — «видоизменять»).

Версия в судопроизводстве — одна из возможных гипотез, объ­ясняющих происхождение или свойства отдельных юридически значимых обстоятельств или преступления в целом.

При расследовании преступлений и судебном разбирательстве строят различные по содержанию и охвату обстоятельств версии. Среди них различаютобщие и частные версии.

(1)Общая версия — это предположение, объясняющее все пре­ступления в целом как единую систему конкретных обстоя­тельств. Она отвечает не на один, а на множество взаимосвязанных вопросов, выясняя всю совокупность юридически значимых обстоя­тельств дела. Важнейшими среди этих вопросов будут следующие:

какое преступление совершено? кто его совершил? где, когда, при каких обстоятельствах и каким способом оно совершено? каковы цели, мотивы преступления, вина преступника?

Неизвестной реальной причиной, по поводу которой создается версия, выступает не принцип развития или объективная закономер­ность, а конкретная совокупность фактических обстоятельств, из которых складывается единичное преступление. Освещая все подле­жащие выяснению в суде вопросы, такая версия носит черты общего суммирующего предположения, объясняющего все преступление в целом.

(2)Частная версия — это предположение, объясняющее от­дельные обстоятельства рассматриваемого преступления. Буду­чи неизвестным или малоизвестным, каждое из обстоятельств может быть предметом самостоятельного исследования, по поводу каждого из них также создаются версии, объясняющие особенности и проис­хождение этих обстоятельств.

Примерами частных версий могут быть следующие предположе­ния: о местонахождении похищенных вещей или о местонахождении преступника; о соучастниках деяния; о способе проникновения пре­ступника к месту совершения деяния; о мотивах совершения пре­ступления и многие другие.

Частные и общие версии тесно взаимосвязаны друг с другом в процессе расследования. Знания, полученные с помощью частных версий, служат основной для построения, конкретизации и уточне­ния общей версии, объясняющей преступное деяние в целом. В свою очередь, общая версия дает возможность наметить основные на­правления для выдвижения частных версий по поводу еще не выяв­ленных обстоятельств дела.

140. Диспозиция: понятие и виды.

Ответ: Диспозиции:

- императивные,

- диспозитивные.

Императивные – однозначно предписывают тот или иной вариант поведения.

Диспозитивные – предоставляют субъектам возможность определенного выбора варианта поведения.

Не совсем правильно так делить, т.к. любая норма диспозитивна, в том числе диспозитивная. Любая диспозиция правовой нормы одновременно и диспозитивная, и императивная.

Принято говорить о разной мере проявления диспозитивности и императивности той или иной правовой нормы.

Можно говорить о разных способах выражения диспозитивности диспозиции.

Она может быть выражена в том, что субъекту предоставляется возможность выбора между двумя или более вариантами поведения. Иногда эти диспозиции называются альтернативными.

Следующая возможность – то, что диспозиция управомочивает лицо на совершение определенных действий в определенных границах, пределах (в этих границах он может самостоятельно выбирать возможности своего поведения).

Другой вариант выражения диспозитивности правовой нормы – указание на то, что субъекты могут урегулировать свои отношения некоторым иным образом, чем предписан в правовой норме («если в законе/договоре не предусмотрено иное») – многие теоретики именно такие диспозиции называют диспозитивными. Другие думают, что «если в договоре не установлено иное» - это элемент гипотезы уже новой правовой нормы (тогда та норма - с императивной диспозицией). Под понятием «диспозитивной диспозиции» объединяются диспозиции двух разных норм с разными гипотезами.

141. Санкция: понятие и виды.

Ответ: Санкция- часть правовой нормы, указывающей на последствие наступающее в результате нарушения диспозиции.

Выделяют также положительные санкции, т.е. последствие за целесообразное либо желаемое поведение.

Виды санкций: