5. Методология философии права: правовые ценности, юридические принципы и презумпции.

Аксиология права. Ценности и право.Аксиология права как распространение философского учения о ценностях в сферу правовых отношений. Понятия ценности, оценки как определенности положительного или отрицательного значения права. Право и мораль. Понятие справедливости.

Критерии ценности права. Диалектика индивидуальных, групповых, общечеловеческих ценностей. Их проявление в правовой деятельности.

Либертарное понимание права. Право как мера свободы индивида в обществе. Социологическое понимание права. Право как регулирование общественных отношений, средство обеспечения социальной стабильности. Диалектика личной свободы и общественного блага.

Правовой идеал. Право как свобода. Право как ограничение свободы. Понятие естественного права. Принцип формального равенства, его аксиологический смысл.

Понятия «благо», «общее благо». Долг, Справедливость, Воля как средства реализации правовых ценностей. Безопасность, Правопорядок, Стабильность общества как практические формы бытия правовых ценностей.

6. Методология философии права: иерархия методов правового познания. Она представляет собой систематизированную совокупность познавательных средств, позволяющих исследовать многогранную правовую реальность в ее многообразных связях с иными сферами общественной жизни, а также теоретический анализ этих средств.

Условно делится на 2 части: 1) методология познания права; 2) методология юридической практики.

1: делится на 2 уровня – философский и научный. Философский: философско-правовой идеализм (осуществляется с позиций идеального права), философско-правовой материализм (нет ничего сверхъестественного, позитивное право), фил-прав рационализм (основа права – знание, все законное - справедливо), фил-прав иррационализм (акцентирует внимание на дорациональных основах права), фил-прав позитивизм (право – как совокупность норм), фил-прав персонализм (определенную роль отводит правовой реальности личности), фил-прав либерализм (основа права – либеральные ценности). Научный: общенаучные методы познания (дедукция, индукция, анализ, синтез, эксперимент, наблюдение); частнонаучные методы (социологические, психолог., ист., матем.); специально-юридич. (нормативно-аналитич., догматич., сравнит-правов.).

2: методология правотворчества, методология правоприменения.

7. Традиционное право, его мировоззренческие основания. Под системой обычного (традиционного) права понимается существующая в странах экваториальной, южной Африки и в Мадагаскаре форма регламентации общественных отношений, основанная на государственном признании сложившихся естественным путем и вошедших в привычку населения социальных норм (обычаев). Обычай является наиболее древним источником права, известным всем правовым системам, однако если в странах романо-германского и англосаксонского права он выполняет лишь второстепенную роль, то в Африке он был и продолжает оставаться важным регулятором общественных отношений, особенно за пределами городов.

Традиционное право базируется на неписанной и давней традиции либо сложившейся в течение длительного времени системе обычаев, которые в силу стечения обстоятельств повторяются с определённой периодичностью и, в отношении которых по сложившимся устоям принято то или иное отношение и поведение (например, принести жертву, в том числе человеческую, для обильного урожая; прохождение специального обряда для лиц мужского пола, чтобы стать совершеннолетним, а значит воином).

Термин «традиционная правовая семья» ввёл в научный оборот французский юрист Рене Давид.

В чистом виде семья традиционного права не существует ни в одном государстве мира, в своём первозданном виде она существовала в первобытном обществе.. На сегодняшний день наличие черт традиционного права, смешанного с иными правовыми системами, существует среди социальных групп и племён, живущих в некоторых странах Африки, Юго-Восточной Азии, Австралии и Океании. Многочисленные народности Африки имеют свои обычаи, призванные обеспечить единство, сплоченность социальной группы (трибы, рода, деревни), уважение памяти предков, связь с окружающей природой, духами, другими сверхъестественными силами. Мифический характер обычаев, их множественность, неформализованность и разрозненность не позволяют эффективно использовать их для создания национальных правовых систем по типу европейских.

Период колонизации Африки создал предпосылки для заимствования современного законодательства, судебной системы, но принципиально не изменил образ правового сознания большинства сельского населения, которое продолжает ориентироваться на прежнюю систему ценностей. В настоящее время лидеры независимых африканских государств осуществляют систематизацию действующих обычаев, включают их в отраслевые кодексы, иные нормативные акты, но при этом нередко игнорируют обычаи других проживающих в данных странах народностей, социальных групп.

В данной правовой системе отсутствует понятие и понимание права в представлении цивилизованных обществ. Не существует чётко выраженной власти, отсутствует как таковая юридическая профессия, так и само понятие юридической науки (как и науки вообще). Не существует и письменности, способной фиксировать нормы поведения (нормы права). Правосудие вершат, как правило, старейшины.

Обычаи и традиции, которые служат для данных социумов правом, основаны на практике поклонения явлениям природы, а также на одушевлении неживого мира и поклонении всевозможным идолам. Такие обычаи и традиции переходят из поколения в поколение посредством устной формы и исполняются в силу привычки.

Особенностью является то, что обычное право осуществляет регулирование как государственной, так и общественной жизни людей. Обычное право влияет на формирование местной власти, регулирует брачно-семейные отношения, вопросы землевладения, собственности и наследования, определяет порядок и организацию правосудия внутри общины. Государственные органы, как правило, признают и принимают во внимание решения племенных общин, основанных на обычном праве. Например, в ЮАР государственный суд при рассмотрения дела учитывает ранее вынесенное решение племенного суда.

Система обычного права подразделяется на две большие группы: традиционная правовая система, состоящая исключительно из обычного права. Распространена среди племён, живущих в труднодоступных местностях экваториальной Африки, на Папуа-Новой Гвинее и ряде небольших тихоокеанских островов; традиционная правовая система, в которой обычное право смешано с религиозными догмами либо философскими учениями, привнесёнными извне. Является смешанной правовой системой, которая в определённой степени эволюционирует к цивилизованному образу жизни. Распространена среди большей части племён в странах Африки, Азии (Индия, Бангладеш), Австралии и Океании. Индия имеет сложно-смешанный правовой режим, где мусульманское право одновременно действует и в качестве религиозного права, и в качестве обычного права.

8. Сакральное право, его мировоззренческие основания. Изначально гос. власть в Риме испытывала на себе громадное влияние религии, что выражалось в институтах сильной жреческой власти. Само господство Рима над остальными народами римляне рассматривали как плату богов за усердие римлян в религии. Римляне утверждали, то они не вели ни одной несправедливой войны, а только заступались за слабого или наказывали врагов за нарушение договоров. Поэтому боги всегда оказывались на их стороне. Жреческая должность была пожизненной и нередко совмещалась с гражданской магистрату­рой.

При достаточно большом видовом разнообразии жрецов для истории права важны только три коллегии: 1) понтификов; 2) авгуров; 3) фециалов. Жрецы являлись хранителями и толкователями этого права. Каждой коллегии была поручена своя отрасль права.

Понтифики разрабатывали вопросы гражданского, процессуального и боже­ственного права. Например ведали вопросами семейного и наследственного права, вопросы нарушения клятвы, присяги. В этой коллегии сосредоточивалось знание и хранение сакрального права. Они вырабатывали правила и приемы толкования, вели даже записи юридических прецедентов, записи, носящие название commentarii pontificum; только у понтификов можно получить и надлежащий юридический совет. Таким образом, по всей справедливости понтифики считаются первыми римскими юристами, положившими начало развитию римского гражданского права.

Авгуры разрабатывали вопросы публич­ного права, одним из главных средств для этого служили так наз. "ауспиции" (религиозные гадания). Без участия авгуров не могло произойти ни одно существен­ное событие в жизни римлян как частного, так и публичного свойства. Перед началом всякого сколько-нибудь значительного акта, как каждый отдельный гражданин, так и все государство в лице своих властей предварительно старались узнать волю богов: благоприятствует ли она предполагаемому предприятию (созываемому народному собранию и т. п.) или нет. Средствами для познания этой воли богов были небесные знамения, поведение священных птиц и т. д. Но толкование этих признаков требовало опять-таки известных специальных знаний, и эти знания сохранялись и поддерживались в жреческой коллегии авгуров. Подобно тому, как понтифики имели большое значение для вопросов гражданского права, так коллегия авгуров имела большой вес в области публичного права и в вопросах политики: объявив наблюдаемые предзнаменования неблагоприятными, авгуры могли затормозить любое государственное начинание.

Фециалы разрабатывали вопросы военного и международного права. Перед объявлением войны они в качестве послов отправлялись для переговоров к неприятелю и, в случае безуспешности их, уходя, бросали с пограничной черты с особыми обрядами в неприятельскую землю копье. Они же скрепляли мир клятвами и жертвоприношениями.

Свои наработки они помещали в специальные книги, существование которых подтверждается только у понтификов, но были они и у фециалов и авгуров. Поскольку жрецы были хранителями права, то они были и его толкователями, в этом они конкурировали с ца­рем. Поэтому известны следующие виды жреческой работы: со­ставление календаря; собирание ритуальных предписаний; имена всех божеств с формулой призыва в помощь ко­го-либо из них; собирание записанных юридиче­ских советов, которые жрецы давали по какому-нибудь поводу.

9. Волюнтаристское (волеустановленное) право, его мировоззренческие основания. Понятие «установленное право» было введено Аристотелем и подробно развито Гуго Гроцием. Он первый крупный теоретик школы естественного права. Трактат «О праве войны и мира. Три книги» (1625). Цель трактата – решение актуальных проблем международного права. Гроций выделял 2 вида права: волеустановленное и естественное.

Источником естественного права является человеческий разум, в котором заложено стремление к спокойному общению человека с другими людьми.

Волеустановленное право, имея своим источником волю (человеческую или божественную), соответственно делится на право человеческое и право божественное. Человеческое право, в свою очередь, подразделяется Гроцием на внутригосударственное право, человеческое право в узком смысле (по сравнению с внутригосударственным правом) и человеческое право в широком смысле.

Внутригосударственное право характеризуется Гроцием как право, которое исходит от гражданской власти. Это — так называемое позитивное право (гражданские законы). Государство при этом определяется как "совершенный союз свободных людей, заключенный ради соблюдения права и общей пользы". Речь, следовательно, идет о договорной концепции государства.

Волеустановленное человеческое право в более узком (по сравнению с внутригосударственным правом) смысле, согласно Гроцию, бывает различного характера и охватывает веление отца (отцовское право), веление господина (господское право) и т. д. Это право, хотя и не исходит от гражданской власти, но подчиняется ей. Волеустановленное же человеческое право в более широком (чем внутригосударственное право) смысле - это, по Гроцию, "право народов, а именно - то, которое получает обязательную силу волею всех народов или многих из них".

Волеустановленное право (оно делится на человеческое и божественное) должно соответствовать предписаниям естественного права. Даже бог в его доктрине откровенно подчинен законам природы: "Естественное же право столь незыблемо, что не может быть изменено даже самим богом... Подобно тому, как бог не может сделать, чтобы дважды два не равнялось четырем, так точно он не может зло по внутреннему смыслу обратить в добро". Поэтому естественному праву должно соответствовать не только человеческое, но и божественное волеустановленное право (т.е. предписания религии).

Позитивное право, таким образом, трактуется Гроцием с позиций договорной теории государства и внутригосу­дарственного права. Концепция договора (соглашения, союза) здесь выражает представление о волевом (воле-установленном)    характере   гражданского   сообщества   и гражданских законов. Цель договора, которым учрежда­ется   государство - соблюдение   права   и   общей   пользы.