Глава 1. Тайна как социальное и правовое явление: понятие, правовое регулирование и основания классификации

1. Определение понятия и правового регулирования тайны в Российской Федерации

Закрепление законодательством понятия «тайна» имеет собственную историю. Конституция РСФСР от 10.7.1918 года¹, Конституция Советского Союза от 31.1.1924 года.², Конституция РСФСР от 11.5.1925 года.³ тоже не содержат указаний на тайну. В первый раз понятие тайны появилось лишь в Конституции Советского Союза от 5.12.1936 года⁴, в статье 128-й, где было установлено, что «Тайну переписки и неприкосновенность жилища охраняет закон». Данный текст дословно был воспроизведен в статье 132-й Конституции РСФСР от 21.01.1937 года.⁵ Помимо этого, статьи 134-я Конституции Советского Союза и 138-я Конституции РСФСР гарантировали тайну голосования.

Так, как видим, первые виды тайны, которые получили закрепление на уровне Конституции, – это тайны переписки, жилища и голосования. После, согласно статьи 56-й Конституции Советского Союза от 7.10.1977 г.¹ к ним была добавлена тайна телеграфных сообщений и телефонных переговоров. Положение, гласящее о том, что «Личная жизнь граждан, тайна телефонных переговоров, переписки и телеграфных сообщений охраняется законом», воспроизводила и статья 54-я Конституции РСФСР от 12.04.1978 года. При этом говоря строго, указанные выше нормы не содержали конституционных гарантий защиты этого вида тайны, указанием на «охрану законом» снижался уровень правовых гарантий до законодательного от конституционного².

В тексте ныне действующей Конституции Российской Федерации понятие тайны встречается трижды: «Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени» (ч. 1 ст. 23); «Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения» (ч. 2 ст. 23); «Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию. Перечень сведений, составляющих государственную тайну, определяется федеральным законом» (ч. 4 ст. 29).

Разработкой теоретико-правового понятия «тайна» в юридической российской науке в основном занимаются специалисты из области информационной безопасности и информационного права. В их работах встречаются два подхода. Первый подход рассматривает тайну в качестве информации, к которой ограничен доступ, иными словами тайна представляет сведения, которые не являются общедоступными и общеизвестными, разглашение их может повлечь за собой причинение вреда чьим-то интересам, обладатель этих сведений принимает меры относительно их охраны¹.

Вторая позиция может быть сформулирована следующим образом: тайна – это правовой особый режим информации. Все чаще в последнее время ученые говорят, что «тайна», как понятие, не сводится к информации, говоря другими словами, тайна – не информация, а режим (особый правовой) – целый комплекс правовых методов, которые характеризуют сочетание взаимодействующих между собой запретов, разрешений, также позитивных обязываний, способствующих ограничению распространения и доступа к отдельным видам информации².

Тайна, прежде всего, понимается как самостоятельное право, т. е. «право на тайну». Такая трактовка встречается в отношении к тайне частной жизни. Под частной жизнью конституционалисты понимают духовную и физическую сферу, которую контролирует сам индивид, т. е. она не подвержена внешнему воздействию. Право, в связи с этим, на семейную и личную тайну означает предоставление человеку возможности контролировать о самом себе информацию, создавать препятствие разглашению сведений интимного, личного характера. В содержание права, которое рассматривается, включается и охрана тайны абсолютно всех сторон жизни (личной) частного лица, разглашение которых по тем либо иным причинам данное лицо считает нежелательным (например, тайна усыновления, завещания, тайна денежного вклада, врачебный диагноз и прочее).

Помимо этого, тайну рассматривают как гарантию реализации права. С.А. Авакьян, к примеру, акцентирует свое внимание на таких особенностях - выполнение права касательно тайны частной жизни имеет отношение, по большей части, не столько к гражданам либо их возможностям, но, сколько к обязанностям соответствующих органов, и также лиц. Законодательством введена категория тайны по причине разных сторон человеческой жизни, что оказывает прямое воздействие на содержание функционирования органов государственной власти или органов местного самоуправления, учреждений и организаций в государственной и негосударственной сфере. Тайны личной жизни человека (или же частной) четко отображены в пределах работы соответствующих органов, а также в пределах их обязанностей¹.

А.В. Бурылов подчеркивает двойственный характер права на тайну переписки, переговоров по телефону, почтовых с телеграфными, а также других сообщений. С его точки зрения конституционное право любого из граждан на тайну личных сообщений, аналогично любому другому основному праву, предоставляет определенную конституционную возможность, что реализуется благодаря свободе личной корреспонденции от цензуры и благодаря защите от произвольного вмешательства третьих лиц. Такая возможность предоставляется каждому лицу и может осуществляться данным лицом самостоятельно. Вместе с этим подобная возможность выступает важной гарантией прав на личную тайну и семейную, прав касательно неприкосновенности личной жизни, потому что без ее осуществления нельзя представить индивидуальную свободу².

Скорее всего, двойственный характер конституционно-правовой трактовки тайны скрывается внутри ее информационно-правовой природы: как было указано выше, тайна представляет собой сведениями ограниченного доступа или правовой режим, который направлен на ограничение доступа к информации. Ловцовым Д.А. высказывается мнение, что «атрибутивную сторону понятия тайны формирует совокупность условий либо же мер, которые нацелены на то, чтобы обеспечивать существование самой тайны, то есть совокупность правил, которые необходимы для сокрытия, доступа, хранения и применения «скрываемого нечто», которые дают характеристику этому режиму сокрытия»¹. По отношению к тайнам, в данном случае, которые связаны с личностью, мы можем предложить считать право на тайну в качестве свободы от воздействия извне, а также в наличии права некоторого субъекта на сужение прав государственных органов власти, должностных и иных лиц на доступ к сведениям о частной жизни человека.

В Конституции Российской Федерации указание на государственную тайну, как правило, трактуется в виде ограничения субъективного права на получение, поиск, производство, передачу и распространение информации. П.А. Агеева утверждает, что в России впервые в 1993 г. использован в Основном законе термин «государственная тайна», что указывает на осознание значимости данного института, служит, в то же время, основанием для причисления защиты гостайны в качестве конституционной ценности².

В нашем государстве, на разных этапах развития, государственная тайна использовалась, в основном, как инструмент борьбы с инакомыслием, инструмент политических репрессий идеологическими противниками, через жесткое подавление свобод и прав человека. Как считает исследовательница советской цензуры Т.А. Горяева, охрана военной и государственной тайны постоянно использовалась властью с целью установления над печатью политического контроля в наиболее широком смысле³.

В ходе разработки и принятия Конституции Российской Федерации члены Конституционного совещания пытались избежать порочной советской практики, когда понятия служебной и государственной тайны трактовались произвольно должностными лицами, охрана государственных секретов была поводом для привлечения (необоснованно) лиц к уголовной ответственности, не давала возможности гражданам получать нужную информацию своевременно. Именно это, по нашему мнению, послужило причиной настойчивого желания участников Конституционного совещания составить исчерпывающий перечень всех сведений, которые составляют государственную и служебную тайну.

Можно утверждать, что право на тайну у государства ограничено конституционным требованием составить перечень сведений, могущих составлять такую тайну, закрепить его как федеральный закон, который согласно ст. 15 (ч.3) Конституции РФ подлежит обязательному опубликованию. В данном случае ссылка на федеральный закон не только отвечает требованию Конституции РФ (ч. 3 ст. 55) об ограничении прав и свобод граждан исключительно федеральным законом, но и становится гарантией от ограничения таких прав в произвольном порядке. Как указано в одном из постановлений Конституционного Суда РФ (которое затрагивает вопросы ограничения прав граждан), для того, чтобы обеспечить безопасность и оборону страны, государством могут относиться к государственной тайне конкретные данные в области военной и экономической деятельности, остальных видов деятельности, во время изучения которых может быть нанесен урон госбезопасности или обороне страны. Государством могут определяться средства и методы охраны гостайны, включая и установление уголовного наказания за факт ее разглашения либо выдачи иной стране. Так или иначе, уголовное наказание за факт разглашения гостайны зарубежному государству, согласно конституционной норме, является правомерной лишь в случае, когда ряд данных, которые формируют гостайну, имеется в федеральном законодательстве, официально опубликованном для общего сведения. Правоприменительное решение, включая приговор суда, не должно быть основано на неопубликованном нормативном акте¹.

Конституционная норма, таким образом, в соответствии с которой «перечень сведений, представляющих государственную тайну, определяет федеральный закон», является, с одной стороны, ограничением субъективного права на распространение и поиск соответствующей информации, в то же время с другой – ограничением права субъекта гостайны (то есть государства) на сужение субъективных прав гражданина.

Следует отметить, что тайна есть социальное явление до правового регулирования некоторых ее элементов, к признакам которого можно отнести такие: первое, тайна представляет собой конфиденциальную информацию либо секретные сведения о событиях, процессах, явлениях, что происходят в жизни граждан, деятельности государства или групп. Второе, разглашение таких сведений может нанести ущерб, поэтому доступ к информации защищается от третьих лиц, и третье, это негативная оценка общества действий по разглашению тайны¹.

Специальная литература содержит такое мнение, что сведения, имеющие ограниченный доступ и называемые конфиденциальными, имеют настолько широкий круг, что не представляется возможным дать им одно, имеющее буквальное толкование определение. Даже последние труды, касающиеся разных аспектов правовых тайн, отмечают, что практически не изучена проблема тайны в качестве правового цельного явления².

Тайна подразумевает не просто информацию, а определенное состояние этой информации, ее правовой режим. Информация скрывается лицами по той причине, что она может неблагоприятным образом повлиять на мнение и поведение иных субъектов, на мотивацию поступков. Лица, защищая некоторые сведения, прежде всего, защищают этим себя, собственные интересы. Тайна не существует вне этих интересов. Тем не менее, факт непринятия либо принятия собственником мер для обеспечения конфиденциальности информации, которая содержит тайну, не является главным, хоть для большого количества правовых тайн это действительно очень важно. Например, некоторые виды тайн, охраняемых законодательно, таких как тайна телеграфных и почтовых сообщений, не требует обязательных специальных усилий по их охране со стороны собственника сведений. Во многих случаях, которые связаны с сохранением семейной или личной тайны, информация просто посторонним лицам не сообщается, однако это не значит, что покушение на данную информацию со стороны посторонних нельзя рассматривать в качестве противоправного действия независимо от того, принимали ли владельцы тайны те либо другие меры по ее сохранению¹.

Информация, характеризующаяся ограничением или запретом доступа различным субъектам, представляет собой предмет или содержание тайны. Стоит отметить, что предмет тайны может состоять не только из ее непосредственного содержания, но и иметь сведения о наличии или отсутствии у субъекта такой тайны. Государство, физические и юридические лица, а также другие субъекты являются субъектами права на тайну. При этом они могут не только иметь собственные тайны, но и получать специальный доступ к тайнам иных субъектов, при помощи договора или законных оснований получать определенные правовые полномочия или обязанности по применению чужой информации, обладающей конфиденциальностью. При этом следует провести границу между основными и производными субъектами тайны. Правоотношение по поводу тайны при существовании только основного субъекта может сформироваться только в том случае, если информация, являющаяся конфиденциальной, станет доступной иным субъектам или возникнет риск нарушения, в том числе изменения режима тайны, включая появление производных субъектов.

В качестве объекта правоотношения в отношении тайны выступают интересы, которые могут подвергаться нанесению ущерба за счет несанкционированного разглашения или применения информации с ограниченным доступом. При этом интересы могут быть как в виде основного субъекта тайны, так и в качестве производных субъектов. К примеру, в случае неправомерного разоблачения нотариальной тайны причиняется ущерб, включая деловую репутацию нотариуса, а также публичные интересы и интересы третьих лиц¹.

Выводы по параграфу: Исследовав мнения ученых относительно юридического понятия «тайна», его атрибутивных свойств и особенностей правового регулирования, мы можем дать собственное определение данному правовому явлению. На наш взгляд тайна представляет собой особый правовой режим, выражающийся в сочетании различных методов дозволения, запретов, обязываний, целью которых является ограничение доступа и распространения информации. Правовой режим тайны в сфере своего правового регулирования характеризуется многочисленными нормативными правовыми актами, различной юридической силы, отраслевой и видовой принадлежности.