2. Коллизии в правовом регулировании семейных отношений в странах романо-германского права.

(девочки, коллизии везде одинаковые, выбирайте то, что нужно и рассказывайте для след 2 вопросов)

Международное семейное право – отрасль МЧП (Ерпылева) или институт МЧП (Волова), представляющий собой совокупность норм национального законодательства и международных договоров, регулирующих международные семейные отношения, т.е. семейные отношения, осложненные иностранным элементом.

Условия для вступления в брак регулируются личным законом каждого вступающего в брак. Заключение брака (развода) регулируется законом места заключения брака (развода). Чтобы не создать «хромающее» правоотношение нужно перед заключением брака ознакомиться с закон-вом страны своего супруга. Форма заключения брака (развода) регулируется законом страны места заключения брака (развода). Порядок заключения брачного контракта регулируется законом страны места регистрации брачного контракта.

К отношениям, регулируемым МСП, относятся семейные правоотношения, осложненные иностранным элементом, а именно:

- вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным

- определение режима имущества между супругами

- регулирование алиментных обязательств

- усыновление

В различных странах 3 подхода к браку:

- брак – это статус (большинство ЗС + Европейский страны + РФ)

- брак – это договор (арабские страны, мусульманские страны, некоторые штаты Индии) (США), который определяет личные отношения и имущественные отношения. Данный подход применяется все шире (Дания). Содержание договора становится все более обширным и полным.

- брак – стратегическое партнерство (признается брак с однополыми лицами)

Коллизии в правовом регулировании различных семейно-брачных отношений проявляются не только в правовых системах государств, где господствуют разные религии, но и в государствах с одинаковым вероисповеданием и правовыми системами одной «семьи» (например, в странах романо-германского права).

Различия проявляются практически во всех институтах семейного права, при этом сам набор институтов во многом совпадает. Так, в законодательстве большинства государств предусмотрены нормы, определяющие материальные условия для лиц, вступающих в брак, однако содержание этих условий в законодательстве каждого государства имеет свои особенности. Соблюдение материальных условий обеспечивает в будущем действительность брака, и каждое государство внимательно следит за выполнением его гражданами установленных правовых норм. Отсутствие единообразия в содержании понятия материальных условий порождает в последующем «хромающие браки» — браки, признаваемые в одном государстве и не признаваемые в другом.

Получается, что при регистрации брака между гражданкой Франции и гражданином России гражданка Франции, не достигшая 21 года, должна получить согласие родителей (как того требует французское законодательство), а для гражданина Российской Федерации в СК РФ такое требование не предусмотрено.

Условия вступления в брак: РФ: возраст, взаимное согласие, разный пол, отсутствие препятствующих обстоятельств

Франция: согласие родителей, если нет 21 года, соблюдение матер условий – основа действит брака.

Регулирование вопросов права собств: РФ – общая собственность, Франция - отложенная собственость – в браке отдельно, при разводе – совместно (ради детей)

По законодательству некоторых стран вступает в брак через представителя или с письменного согласия одной их сторон, но при этом одна сторона обязана присутствовать (Франция, Испания, Швейцария, Германия) обязательное присутствие свидетелей (от 2 до 6).

Материальные условия (существенные условия действительности брака):

1) Брачная дееспособность

Во многих странах – с совершеннолетия, в ряде стран (Англии) – раньше совершеннолетия (обычно раньше для женщины)

2) Отсутствие предыдущего нерасторгнутого брака

В японском ГК ст. 189 – международный брак, но если двоеженец – недобросовестно – подлежит уголовной ответственности

3) согласие лиц, вступающих в брак

Ст. 146 ФГК: согласие должно быть ясно выражено при вступлении в брак несовершеннолетних.

Ст. 46 испанского ГК: требуется согласие их родителей (опекунов/попечителей)

4) отсутствие отношений родства/свойства в определенной степени близости. Во всех странах запрет брака между кровными родственниками по прямой и боковой линии до 3-ей степени родства и между свояками по прямой линии В некоторых странах – между свояками по боковой линии между усыновленным и усыновителями (так как злоупотребление)

5) отсутствие определенной болезни (в некоторых ЗС – это венерические болезни)

6) выполнение предписанных законом ограничений: для вдов и разведенных женщин (могут вступить в новый брак, как правило, не ранее 300 дней) В Германии - 10 месяцев, в Японии – 6 месяцев после смерти мужа, развода (для определения беременности)

Основания для признания брака недействительным по законодательству различных стран:

1) абсолютное основание при наличии другого нерасторгнутого брака (исключение: Япония, некоторые штаты США = 19 штатов – полигамны)

2) наличие между супругами отношений родства, свойства в запрещенной степени – это основание сразу прекращает брак без процесса (Франция, Англия, Германия – основание для оспорения брака и возможность признания его ничтожным

3) недостижение брачного возраста

4) некоторые специальные условия в законодательстве некоторых государств (Англии, США – заключение брака с душевнобольным, в Танзании – не заключение брака без проверки на СПИД, обязательное предоставление справки (Франция), Таиланд – справка о том, что не менялся пол)

Законодательство зарубежных стран имеет следующие основания оспоримости брака:

1) нарушение формы брака (в РФ – ЗАГС)

2) отсутствие согласия одной из сторон, если это требуется по законодательству данной страны (сожжет быть порок воли, обман, насилие или подкуп)

3) недостижение брачного возраста

4) вступление в брак разведенной женщины или вдовы ранее установленного в законодательстве сроке (мусульманские страны)

5) наличие серьезной болезни

При заключении брака в РФ возможны два варианта присутствия иностранного элемента:

1) между гражданами иностранных государств (иностранный брак)

2) между лицами, одно из которых имеет российское гражданство, а другое гражданство иностранного государства (смешанный брак)

В СК РФ (ч.2 ст.156 СК РФ) указано, что условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака (критерий гражданства по закону личного статута), с соблюдением требований в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака (оговорка о публичном порядке). Данная норма – норма, допускающая применение иностранного права при определении материальных условий.

Особо урегулированы вопросы с бипатридами и апатридами. Если лицо наряду с гражданством иностранного государства имеет гражданство РФ, к условиям заключения брака применяется законодательство РФ. При наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство одного из этих государств (принцип свободы воли). Условия заключения брака лицом без гражданства на территории РФ определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства (критерий домицилия закона личного статута).

Российские граждане вправе регистрировать брак не только в РФ, но и на территории иностранных государств. Их разделяют на:

1) консульские (браки, заключенные в дипломатических представительствах и консульских учреждениях) – ст.157 СК РФ

Браки между гражданами РФ, проживающими за пределами территории РФ, заключаются в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях РФ. Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории РФ в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в РФ, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в РФ.

2) общегражданские (в компетентных органах иностранного государства) – ст.158 СК РФ

Браки между гражданами РФ и браки между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в РФ, если отсутствуют обстоятельства, препятствующие заключению брака по законодательству РФ.

Для признания такого брака действительным должно быть:

- соблюдено законодательство РФ применительно к материальным условиям вступления в брак (ст.14 СК РФ)

- соблюдено законодательство государства, на территории которого заключается брак.

Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в РФ.

В отношении расторжения брака (ст.160 СК РФ) продолжает действовать односторонняя коллизионная норма. Расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с законодательством РФ.

Расторжение брака между гражданами РФ либо расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в РФ.

Гражданин РФ, проживающий за пределами территории РФ, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории РФ супругом независимо от его гражданства в суде РФ. Можно расторгнуть брак и в иностранном суде. РФ признает иностранные судебные решения о расторжении брака. Оно самодостаточно и не требует дублирования со стороны российских органов. Такое лицо может зарегистрировать новый брак в РФ. Норм, регламентирующих реализацию признания иностранных решений нет.

В случае, если в соответствии с законодательством РФ допускается расторжение брака в органах ЗАГС, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях РФ.