Вырабатываемые условия договоров
1.Предписываемые:
1)не предопределенные по своему содержанию –
содержание условий определяется по усмотрению
(согласованию) сторон
Риск признания условия несогласованным и, как следствие, договоранезаключенным
2) предопределенные по своему содержанию –
содержание предопределяется нормативными установлениями.
Риск признания условия или даже договора недействительным(ст. 168 ГКРФ)
2.Инициативные:
Отсутствие данных условий не влечет рисков признания договоранезаключенныминедействительным.
Но: с помощью этих условий договору придается
Невырабатываемые условия договоров
2. Невырабатываемые – не требуют фиксации на бумажномилиэлектронномносителеинформации
1) подразумеваемые – автоматически входят в договор при отсутствии явно выраженного соглашения
обином
2) воспринимаемые – дополняют договор при наличииявновыраженногосоглашения обэтом
Невырабатываемые условия договоров
1.Подразумеваемые:
1)текстовые описания содержатся в диспозитивных нормах договорного права, применимых к договору (п.4 ст. 421 ГКРФ)
2)правила, вытекающие из обычаев, применимых к предпринимательской деятельности, при осуществлении которой заключен договор (п. 5 ст. 421 ГК РФ). Пример ИНКОТЕРМС2020
Вслучае противоречия обычая императивной норме вытекающее из него правило не считается условием договора (п. 2 ст. 5 ГКРФ)
3)ДОПОЛНИТЕЛЬНО - практика, установившаяся во
Невырабатываемые условия договоров
2.Воспринимаемые:
1)примерные условия договоров (ст. 427 ГК РФ), в т.ч. типовые(модельные) контрактыМТП)
2)положения рекомендательных правовых актов, Кодексы добросовестных предпринимательских практик (например, Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями и поставщиками потребительских товаров от 14.12.2012, Принципы УНИДРУА и ПЕДП (в России), ИнструкцииГосарбитражаСССРП-6 иП-7 идр.)
Вслучае противоречия примерных условий и положений рекомендательных правовых актов императивной норме их положения не могут трансформироваться в договорные
условия
Анализ правовой структуры договора
1.Уясняетсяпереченьпредписываемыхусловийдоговора
2.Анализ требований к содержанию предписываемых условий (какие – предопределеныпосодержанию, какие– нет)
3.Уясняетсяпереченьподразумеваемыхусловий
4.Анализ подразумеваемых условий на предмет необходимости их корректировки путем выработки соответствующихинициативныхусловий
5.Уясняетсяпереченьпотенциальновоспринимаемыхусловий
6.Анализ воспринимаемых условий на предмет целесообразности их включения в договор с помощью специальногоусловия-отсылки
7.Определяется окончательного перечея инициативных
условий, требующихсвоейвыработки
ВАЖНО: каждой группе торговых договоров присущ свой набор
предписываемых, инициативных, подразумеваемых и
Специальные конструкции договорных условий
1. Условиесальтернативнымобязательством –
предусматривает, чтодолжникобязанбудетсовершитьодноиздвух или нескольких действий (воздержаться от совершения действия), выбор между которыми принадлежит должнику или кредитору, третьемулицу(ст. 308.1 ГКРФ)
Смоментавыборанадлежащимлицомобязательствоперестает быть альтернативным, кредитор вправе требовать исполнения избранногодействия.
2. Условиесфакультативнымобязательством-
предусматривает, что должник вправе будет заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением (ст. 308.2 ГК РФ).
Кредиторневправетребоватьфакультативногоисполнения.
Специальные конструкции договорных условий
3. Отлагательное условие – предусматривает
возникновение прав и обязанностей в зависимости от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно илинет(п.1 ст. 157 ГКРФ)
4. Отменительноеусловие – предусматриваетпрекращение прав и обязанностей в зависимости от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (п.2 ст. 157 ГКРФ)
5. Условие об обусловленном исполнении –
предусматривает, что исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству обусловлено совершением или несовершением стороной договора определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в тч. . полностью
Специальные конструкции договорных условий
6.Условие о встречном исполнении – предусматривает исполнение обязательства стороной договора только после исполнения другой стороной своих обязательств (ст. 328 ГК РФ)
7.Условие в пользу третьего лица – содержит указание на то, что должник обязан произвести исполнение не другой стороне договора (кредитору), а иному третьему лицу, и что третье лицо вправе требовать от должника исполнения обязательствавсвоюпользу(ст. 430 ГКРФ).
8.Условие об исполнении третьим лицом - содержит указание о том, что кредитор обязан принять исполнение, предложенное не другой стороной договора, а третьим лицом (ст. 313 ГКРФ)
9. Условие об отказе от права – только для
Общие требования к условиям договора
1. Законности – условия должны соответствовать императивным нормам, действующим на момент заключения договора(ст. 422 ГКРФ)
2. Справедливости – условия не должны быть явно обременительными для контрагента и существенным образом нарушатьбалансинтересовсторон
3. |
Ясности – вырабатываемые условия должны быть |
||
|
сформулированы таким образом, чтобы исключалась |
||
|
возможность их неоднозначного понимания и разного |
||
|
толкования |
|
|
4. |
Соответствия |
действительному |
|
|
экономическому |
смыслу |
отношений, |
|
опосредуемыхдоговором |
|
|
5. |
Недискриминационности – |
условия однотипных |
|
Правовые средства защиты от недопустимых условий договора
1.Ничтожность несправедливогоусловия
2.Изменение судом несправедливого условия договора или расторжениедоговоравпорядкест. 428 ГКРФ
3.Отказ в защите права, основанного на несправедливом условии, наоснованиист. 10 ГК
4.Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны (правило «contra proferentem»)
5.Взысканиеубытков
6.Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер административной ответственности