2 Понятие, виды и функции факторинга
Термин «факторинг» происходит от английского factor, что означает маклер, посредник, агент. Первоначально факторинговыми операциями называли операции специализированных торговых посредников.
Субъектами факторинговой сделки являются: поставщик, покупатель, финансовый агент (факторинговая компания или банк-фактор). Иногда субъектом может выступать и банк-гарант. Объект сделки – дебиторская задолженность за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги. Основой факторинга является покупка факторинговой компанией (фактором) у поставщика права на взыскание долгов с его покупателей.
Рассмотрим основные подходы к определению сущности факторинга.
В конвенции УНИДРУА (не ратифицирована Россией) "О международном факторинге" (UNIDROIT Convention on International Factoring)2 "под факторинговым контрактом понимается контракт, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (финансовым агентом), в соответствии с которым:
1. Поставщик должен или может уступать финансовому агенту денежные требования, вытекающие из контрактов купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением контрактов, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего использования.
2. Финансовый агент выполняет, по меньшей мере, две из следующих функций:
финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;
ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам;
предъявление к оплате денежных требований;
защита от неплатежеспособности должников.
Должники должны быть уведомлены о состоявшейся уступке требования".
Недостаток данного определения в том, что оно не охватывает целый ряд операций, обычно определяемые как факторинговые (например, закрытый факторинг – когда должник не уведомляется об уступке; финансирование без предоставления всех услуг либо с оказанием одной из них; только учёт счетов-фактур).
Другая международная Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле, разработанная ЮНСИТРАЛ и принятая в 2001 году, oхватывает еще более широкий круг операций, одним из элементов которых является цессия. По сути, факторинг — лишь один из возможных вариантов уступки требования. В материалах ЮНСИТРАЛ также называются форфейтинг, секьюритизация, проектное финансирование, рефинансирование. При этом важно отметить, что ни финансирование,ни извещение должника не являются необходимыми условиями для таких операций.3
В Англии «факторинг» определяется как соглашение с длящимися обязательствами, заключаемое между факторинговой компанией и продавцом товаров, в соответствии с которым фактор покупает дебиторскую задолженность клиента на условиях регресса или без такового , а также ведёт бухгалтерскую отчётность по уступленным ему долгам, и осуществляет контроль за предоставленными покупателям коммерческими кредитами, получает денежные суммы по долгам. Факторинг может быть как открытым, так и закрытым (без уведомления об уступки). Возможность регресса – отличительная черта факторинговых договоров в Англии.4
В США факторингом считается операция, именуемая «классическим факторингом». Он представляет собой продажу дебиторской задолженности специализированному финансовому институту, факторинговой компании, обычно без права обратного требования, один из методов финансирования.5 Американские правоведы Р. Пилчер и Т. Дж. Хатсон считают, что услуги по ведению учёта продаж и инкассированию, оказываемые фактором клиенту, являются существенными условиями факторингового соглашения. В то время как авансовое финансирование клиента таковым не является.6
Таким образом, в международной торговой практике факторинг рассматривается как одна из разновидностей операций по финансированию под уступку денежного требования. Он охватывает широкий круг операций для целей финансирования и для иных целей (например, страхование от риска неплатежа). Единые критерии по выделению этих операций из круга иных сделок, связанных с использованием дебиторской задолженности для целей купли-продажи или обеспечения, пока не выработаны.
В Российской юридической литературе понятия «факторинг» и «финансирование под уступку денежного требования» рассматриваются авторами, как равнозначные. Гражданский Кодекс РФ определяет факторинговые операции следующим образом: "По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование"7. Данное определение по своей конструкции близко к определению, которое приводится в Оттавской конвенции 1988 года, однако оказание иных видов услуг (наряду с финансированием) не является существенным для выделения этого вида договоров.
Для определения сущности факторинга необходимо выделить существенные черты, отличающие его от иных форм финансирования. Традиционно факторинг относят к торгово-комиссионным операциям, т.к. фактор берёт на себя обязанность за вознаграждение взыскивать долги с дебиторов клиента. Еще одним отличием от кредитования является то, что возврат долга осуществляется дебиторами, а не поставщиком, при этом риск неплатежа фактор может брать на себя.
Таким образом, факторинг представляет собой разновидность торгово-комиссионной операции, сочетающейся с кредитованием оборотного капитала клиента, при которой происходит переуступка клиентом-поставщиком факторинговой компании (фактор-фирме) неоплаченных платежных требований за поставленную продукцию, выполненные работы, оказанные услуги и, соответственно, права получения платежа по ним. Он может включать инкассирование дебиторской задолженности клиента, кредитование, гарантию от кредитных и валютных рисков, административное управление дебиторской задолженности, консультационные услуги и т.д. Общим для всех факторинговых операций является то, что в их основе лежит предоставление финансовым агентом денежных средств в обмен на уступаемую ему дебиторскую задолженность.
Типичная схема осуществления факторинговой операции с предоставлением финансирования.