35. Недействительность сделки и ее последствия. Недействительные сделки – сделки, которые имеют один из юридических пороков.

Недействительные сделки:

• Ничтожные (не порождают изначально никаких юридических последствий; не требуется заявление в суд о признании её недействительности)

• Оспоримые ( теряют свою силу по требованию лица, которому предоставлено право оспорить её; право оспорить принадлежит лицам, которые прямо или косвенно заинтересованы). Если оспоримая сделка будет признана недействительной, то она будет считаться недействительной с самого момента своего заключения.

Последствия недействит. сделки – реституция (односторонняя или двусторонняя)

36. Понятие и основные черты вещных прав. Вещное право – право, которое дает господство человеку над вещью, возможность на нее воздействовать. В. п. можно проанализировать только в связи с обязательственным правом. Об.п. позволяет удовлетворять свои интересы за счет третьих лиц, их действий (договор найма, напр.), а в.п. дает возможность удовлетворения собственных интересов только посредством своих действий. Объект в.п. – вещь, а объект об.п. – действие др.лиц. В этом и состоит их главное отличие.

Вещное право имеет несколько отличительных черт, признаков:

1. Абсолютный характер его защиты

- проистекает из характера вещного правоотношения (субъекту вещного права противостоит неопределенный круг лиц) и значит само правоотношение носит абсолютный характер, и именно поэтому обладатель вещного права вправе защищать его от всех 3-х лиц.

2. Свойство следования

- вещное право следует за вещью независимо от того, в чьей собственности эта вещь находится.

Лицо 1 (собственник) продает вещь, обремененную сервитутом, лицу 2. Но сервитут сохраняется за неким 3 лицом (например).

Но у права собственности свойства следования нет!

37. Виды вещных прав.Существовали различные виды вещных прав:

Вещные права

На свои вещи На чужие вещи (ограниченные права собственности)

- право собственности - эмфитевзис

- суперфиций

- сервитут

- залог

1. Суперфиций– имел 2 значения:

а) объект – все созданное над и под поверхностью земли

б) как право – наследственное и отчуждаемое право пользования строением, возведенным на чужой земле. Принадлежали правомочия владения, пользования, распоряжения. Суперфициарий должен был выплачивать собственнику ренту.

2. Эмфитевзис - право пользования чужой землей для ее обработки (с/х), также выплачивалась рента.

3. Сервитут– право ограниченного пользования вещью,

право на чужую вещь, вещь, у которой уже есть собственник

4. Залог– не только ограниченное вещное право, но и способ обеспечения обязательства.

38. Понятие о владении в римском праве.Владение - фактическое (соприкосновение с вещью) или хозяйственное (возможность всегда получить фактическое) господство лица (владельца) над вещью. Правовая категория владения (posessio) позволяла внешне зафиксировать принадлежность вещи конкретному лицу в конкретный момент времени. Римляне рассматривали владение одновременно и как право, и как факт.

Помимо господства над вещью {corpus posessionis) для владения необходима также воля (намерение) лица владеть вещью для себя (animus posessionis). Если такой воли нет, то речь идет лишь о держании. Держателями по римскому праву являлись арендаторы, хранители и другие лица, которые обладали вещью, но у которых не было намерения владеть вещью за себя (от своего имени). Зависимые держатели не пользовались владельческой защитой, этим правом обладал только собственник данной вещи. Таким образом, владение и держание, не различающиеся фактически, существенно разграничивались в правовом смысле.

Виды владения: владение законное и незаконное, добросовестное и недобросовестное

1. Законное (титульное) и незаконное (беститульное), последнее могло быть добросовестным и недобросовестным. Добросовестным беститульное владение в римском праве признается в тех случаях, когда владелец не знает и не должен знать, что он не имеет права владеть вещью (например, лицо, приобретшее вещь от недобросовестного владельца, не знавшее о его недобросовестности). Примером недобросовестного владельца является вор. Только добросовестный владелец мог приобрести по давности право собственности, его ответственность смягчалась в случае предъявления иска собственником вещи.

2. Цивильное владение, преторское владение, иногда также выделяют владение по праву народов (ius gentium).

Признаки владения:

1. Фактическое господство над вещью (физический момент обладания вещью).

Не считается владением так называемое натуральное владение, когда есть соприкосновение с вещью, но лицо не имеет власти над вещью. Владение не требует настоящего моментального прикосновения.

2. Намерение владеть вещью как своей собственной. Владелец не должен признавать чьих-либо превосходящих прав над вещью.

Приобретение владения – 2 способами:

Захват Передача вещи

(охотник поймал дичь (не нужно интенсивное намерение

Совершены некие активные владеть вещью)

действия)

Утрата владения:

1. С утратой фактического господства над вещью (кража вещи)

2. Смерть владельца

3. Гибель вещи

Владение вещью защищалось при помощи петиторного или посессорного (интердиктного) процесса.

В петиторном процессе нужно было доказать право на владение вещью, что зачастую оказывалось затруднительным.

В посессорном процессе подавался, собственно говоря, не иск, а интердикт. При этом нужно было доказать только факт владения вещью и нарушение этого владения ответчиком. Посессорный процесс представлял собой упрощенный порядок владельческой защиты, в основе которого лежит презумпция законности предшествующего владения, которая на практике оказывалась соответствующей действительности в подавляющем большинстве случаев.

Виды владельческих интердиктов (interdict):

1. По цели: направленные на удержание владения и направленные на возврат владения.

2. По способу предполагаемого возврата вещи: направленные на насильственное отбирание вещи (если нарушитель сам отобрал вещь насильно) и направленные на добровольный возврат вещи (если вещь оказалась у нарушителя не в результате применения насилия, например по отпавшему основанию).

39. Виды владения в римском праве. Владение и держание.Виды владения: владение законное и незаконное, добросовестное и недобросовестное

1. Законное (титульное) и незаконное (беститульное), последнее могло быть добросовестным и недобросовестным. Добросовестным беститульное владение в римском праве признается в тех случаях, когда владелец не знает и не должен знать, что он не имеет права владеть вещью (например, лицо, приобретшее вещь от недобросовестного владельца, не знавшее о его недобросовестности). Примером недобросовестного владельца является вор. Только добросовестный владелец мог приобрести по давности право собственности, его ответственность смягчалась в случае предъявления иска собственником вещи.

У добросовестного владения есть определенные преимущества:

- Приобретается право собственности на плоды от вещи, которой владеют

* Мог приобрести вещь в собственность по давности владения (необходимость проследить переход от лица к лицу в определенный срок)

* Мог использовать не только посессорную защиту (защита факта), но и петиторную защиту (защиту права).

-Добросовестное владение по сути рассматривается как субъективное право

2. Цивильное владение, преторское владение, иногда также выделяют владение по праву народов (ius gentium).

Помимо господства над вещью {corpus posessionis) для владения необходима также воля (намерение) лица владеть вещью для себя (animus posessionis). Если такой воли нет, то речь идет лишь о держании. Держателями по римскому праву являлись арендаторы, хранители и другие лица, которые обладали вещью, но у которых не было намерения владеть вещью за себя (от своего имени). Зависимые держатели не пользовались владельческой защитой, этим правом обладал только собственник данной вещи. Таким образом, владение и держание, не различающиеся фактически, существенно разграничивались в правовом смысле.

Держание (detentio)

1. Фактическое господство Только 1 признак – факт.господство

над вещью над вещью

2. Намерение владеть вещью

как своей собственной.

Не пользовалось интердиктной (правовой) защитой

Но существовало 3 исключения, когда держание пользовалось интердиктной защитой:

1. Владение залогодержателя (pignusdatum)

- для обеспечения обязательств предоставлялся залог кредитору, и если этот залог крали, то юридическая помощь оказывалась.

2.Сиквестор

- вещь передана на хранение на время спора 3-му лицу

3.Прекарное владение (но по сути держание)

- владение вещью, переданной в пользование до ее востребования собственником.

40. Защита владения по римскому праву. Защита владения осуществлялась посессорным образом при помощи интердикта

Интердикты: запретительные, восстановительные, квазивладельческие.

Запретительные: односторонние и двусторонние (в зависимости от того, к скольким сторонам запрет обращен). Двустронние – претор запрещал обеим сторонам менять фактическое положение вещи до того, пока претор не определит владельца. Односторонние – претор запрещает ответчику беспокоить владение заявителя.

Восстановительные: был направлен на восстановление права (о возвращении вещи, отнятой силой)

Квазивладельческие (интердикт, устанавливающий владение): давался для ввода преторского наследника во владение наследственной массы.

41. Владельческие интердикты.Интердикты (запрещения). Так назывались распоряжения претора о немедленном прекращении каких-то действий, нарушающих общественный порядок и интересы граждан. Природа владельческой защиты и интердиктов определялась тем, что они были продуктом административной деятельности претора. В данном случае эта деятельность не ставила себе задачи разрешения вопросов о правовом основании владения, а ограничивалась сохранением существующего фактического состояния, которое оказалось, таким образом, юридически защищенным. Владельческие интердикты известны трех категорий:

(1) Интердикты, направленные на удержание существующего владения, - interdicta retinendae possessionis, в которых за лицом утверждалось осуществление владения и воспрещались какие-либо посягательства на его нарушения другой стороной.

(2) Интердикты о возвращении насильственно или тайно утраченного владения - interdicta recuperandae possessionis, с помощью которых вытребовалось и возвращалось назад утраченное таким образом владение.

(3) Интердикты об установлении владения впервые - interdicta adipiscendae possessionis (например, в области наследования). Интердикты этой категории носят особый квазивладельческий характер. например такой интерликт давался при вводе наследника во владение наследственной массой.

42. Понятие о праве собственности.Право собственности - наиболее полное господство над вещью (plena in re potestas), наиболее широкое вещное право, по общему правилу для римлян это господство было неограниченным.

Право собственности рассматривается как абсолютное, вещное и бессрочное (вечное, пока существует соответствующая вещь) право.

Впервые понятие о праве собственности сформулировано римлянами еще в Законах XII таблиц, римской конструкцией этого правового института в основных чертах пользуются и сейчас.

Поначалу в праве собственности преобладал личный элемент (оно обозначалось как dominium), затем подчеркивался уже вещный характер этого права (proprietas).

В современной конструкции право собственности включает в себя такие элементы: владение, пользование и распоряжение.

Римляне выработали понятие эластичности права собственности. Это значит, что если оно было ограничено (например, сервитутом или узуфруктом), то вследствие отпадения основания ограничения (например, смерти узуфруктуария) оно восстанавливается в своих исходных абсолютных пределах.

43. Виды и формы собственности по римскому праву.

В древнейшем праве собственность имела однородный характер. Однородностью собственности римское право закончило свой путь в законодательстве Юстиниана. В классическую же эпоху, под определяющим влиянием изменений в характере экономических отношений, формы собственности разветвлялись и появлялись новые виды собственности. Однако все эти виды сохраняли свой рабовладельческий характер Виды собственности по римскому праву:

1. По правовому основанию: квиритская (по Законам XII таблиц, Квиритская собственность - dominium ex iure Quiritium - могла принадлежать только полноправным римским гражданам и тем, кто был наделен ius commercii. Кроме римской правоспособности лица требовалось, чтобы и вещь была способна к участию в римском обороте Для квиритской собственности на res mancipi существовали специальные способы приобретения по договорам, как манципация или уступка права в ходе процесса - in iure cessio), бонитарная (по преторскому праву, в Древнем Риме собственность, основанная на преторском праве. Б.с. не признавалась цивильным (квиритским) правом, поскольку вещь приобреталась без обряда манципации. Превращение Б.с. в цивильную происходило с истечением срока приобретательной давности),

провинциальная (по местным законам и обычаям, Провинциальная земля была собственностью римского народа по праву завоевания и носила публично-правовой характер - res publicae. Обыкновенно ее делили на две части: одна составляла ager publicus, дублировавший древне-италийский ager publicus и считавшийся государственной собственностью; другая - ager redditus, предоставлявшийся прежним владельцам для пользования, согласно их национальным законам и обычаям. Соответствующие законы выражали это формулой - habere possidere, uti frui liceto - пусть им будет позволено иметь, владеть, пользоваться и извлекать плоды. Но по воле римского государства прежние владельцы могли быть в любое время лишены предоставленного им права пользования Провинциальная собственность отличалась от квиритской собственности на италийские земли в области публичного права главным образом тем, что с провинциальных земель взимались в пользу казны особые платежи - stipendium или tributum).

2. В зависимости от числа собственников на вещь: индивидуальная, общая.

Можно выделить также собственность латинов (жители италийских городов получили права римского гражданства после союзнической войны в I в. до н.э.) и Перегринов (иностранцев, получивших права римского гражданства по эдикту императора Каракаллы в 212 г.). Латины и перегрины обладали гражданской правоспособностью в рамках преторского права и права народов.

При общей собственности единое право собственности на вещь одновременно принадлежит в определенных долях нескольким лицам (сособственникам). Обычно общая собственность возникала в результате получения в наследство неделимой вещи (например, раба) несколькими наследниками. Другим основанием возникновения общей долевой собственности является смешение однородных сыпучих вещей (например, зерно, принадлежащее разным лицам, ссыпали в один склад).

Классическое римское право предполагало, что каждый из сособственников может свободно распоряжаться общим имуществом, однако в постклассический период это право было значительно скорректировано: каждый из сособственников может распоряжаться общей вещью лишь в пределах своей доли.

44. Общая собственность.Общие собственники имели право совместного владения и пользования вещью. Плоды приобретались ими тоже в идеальных частях. Если пользование вещью выходило из рамок обыкновенного порядка, то требовалось согласие всех (D. 2. 22. 7. 1). Для принятия необходимых мер к сохранению вещи каждый участник мог требовать согласия остальных участников. Каждый участник мог отчуждать и обременять свою долю в общей собственности. В этой же доле он мог защищать свое право против третьих лиц. Отношения общих собственников источниками характеризовались как отношения лиц, как бы взаимно связанных между собой соглашением, даже если они попадали в состояние общности случайно. Эта общность называлась communio in quam incidimus - общность, в которую, мы впадаем, т.е. случайная; отсюда название communio incidens.

Развивавшийся индивидуализм производственных отношений способствовал борьбе против коллективных форм собственности, и римские юристы провозгласили два правомочия общих собственников: право воспрещения любым из участников актов распоряжения со стороны других и право каждого участника требовать раздела общей собственности (кроме тех случаев, когда интересы самой вещи и ее качеств требовали временного недопущения раздела).

При разделе судья руководился собственным усмотрением, но оценивать делимую вещь должен был по справедливой цене - iusto pretio aestimare. Древнейшим иском о разделе представляется указанный законами XII таблиц иск о разделе наследства - actio familiae herciscundae; к нему примыкали иски о проведении границ - finium regundorum и о разделе общности - communi dividundo.

45. Первоначальные способы приобретения права собственности.1. Приобретение права собственности на плоды от вещи. Приобретали собственники вещи. Могли приобретать: добросовестный владелец, узуфруктуар (лицо, пользующееся вещью с сервитутом узуфруктом), собственник.

2. Спецификация (переработка) – изготовление вещи из другой вещи. Если переработанную вещь можно было вернуть в первоначальное состояние – то собственником считался владелец материала, если нельзя – то спецификатор. Собинианцы считали – что собственник – владелец материала, а прокулианцы – спецификатор. Если использовали чужой материал без согласия собственника – то предусмотрена компенсация за материал, а собственник – спецификатор.

3. Оккупация. Вещи в данный момент не имеют собственника (т.е. только вещи в обороте), собственником становиться первый, кто его первый оккупирует. Оккупации подлежат вещи, которые никогда не имели собственника, от которых отказались, вещи врагов.

4. Приобретение права собственности на клад. Клад – ценность, умышленно скрытая собственником, которого в момент обнаружения ценности не возможно отыскать. Первоначально право собственности получал хозяин земельного участка. Позже клад делился 50/50 между собственником и тем, кто его нашел. Искл: если без согласия собственника, то принадлежал только собственнику.

5. Приобретательская давность (usucapio) - первоначальный способ приобретения права собственности,, сводящийся к признанию собственником лица, фактически добросовестно провладевшего вещью в течение установленного законом срока и при наличии определенных условий.

По Законам XII таблиц срок приобретательской давности был установлен в 2 года, а для остальных вещей - лишь в год. Единственным дополнительным условием приобретения права собственности по давности владения было то, что приобретаемая так вещь не должна являться краденой.

Ко времени Юстиниана закрепились такие условия приобретения права собственности по давности владения:

1. Фактическое владение приобретаемой вещью.

2. Добросовестность владения.

3. Законное основание владения.

4. Давностный законный срок в отношении движимых вещей 3 года, для недвижимости 10 лет (если приобретающий по давности и то лицо, которому в связи с давностным владением угрожает утрата права, живут в одной провинции) и 20 лет (если указанные лица живут в разных провинциях).

5. Способность вещи к приобретению по давности, в частности, нельзя было приобретать по давности (как и другими способами) вещи краденые и изъятые из гражданского оборота

46. Приобретение права собственности по договору (mancipatio, in iure cessio, traditio).Манципация (mancipatio) - торжественный обряд передачи манципируемой вещи. Манципация предполагала наличие передаваемой вещи или ее символа (например, комка земли с передаваемого земельного участка) и состояла в произнесении особых формул в присутствии пяти свидетелей и весовщика, взвешивания на весах металла (меди) и прочих формальных процедур, имеющих древнее происхождение.

Права на манципируемые вещи могли быть уступлены также посредством мнимого судебного процесса (in iure cessio).

Ко времени абсолютной монархии деление вещей на манципируемые и неманципируемые потеряло свое значение и основным способом передачи права собственности по договору стала традиция (traditio). Традиция - способ приобретения права собственности, заключающийся в передаче одним лицом другому фактического владения вещью с целью передачи права собственности на эту вещь.

Традиция как способ приобретения права собственности предполагала следующие элементы:

1. Переход владения вещью к приобретателю по воле отчуждателя.

2. Легитимация на передачу, то есть у лица, передающего вещь, должно быть право на ее отчуждение (обычно такое право принадлежит собственнику, но оно может быть еще и, например, у залогодержателя).

3. Соглашение сторон о том, что владение вещью передается для перенесения права собственности на передаваемую вещь (а, например, не для держания при заключении договора хранения).

4. Не должно быть легального запрета для передающего вещь отчуждать ее (например, муж не вправе был отчуждать имущество, полученное им в приданое за женой).

47. Приобретение права собственности по давности владения (usucapio).Приобретательская давность (usucapio) - первоначальный способ приобретения права собственности,, сводящийся к признанию собственником лица, фактически добросовестно провладевшего вещью в течение установленного законом срока и при наличии определенных условий.

По Законам XII таблиц срок приобретательской давности был установлен в 2 года, а для остальных вещей - лишь в год. Единственным дополнительным условием приобретения права собственности по давности владения было то, что приобретаемая так вещь не должна являться краденой.

Ко времени Юстиниана закрепились такие условия приобретения права собственности по давности владения:

1. Фактическое владение приобретаемой вещью.

2. Добросовестность владения.

3. Законное основание владения.

4. Давностный законный срок в отношении движимых вещей 3 года, для недвижимости 10 лет (если приобретающий по давности и то лицо, которому в связи с давностным владением угрожает утрата права, живут в одной провинции) и 20 лет (если указанные лица живут в разных провинциях).

5. Способность вещи к приобретению по давности, в частности, нельзя было приобретать по давности (как и другими способами) вещи краденые и изъятые из гражданского оборота

48. Защита права собственности.Для защиты права собственности были разработаны виндикационный и негаторный иски.

Виндикационный иск применялся еще в легисакционном процессе, он представляет собой иск собственника о возврате владения вещью. В этом иске собственник доказывает свое право на вещь. Расчеты при возврате вещи: собственник должен возместить владельцу необходимые издержки, целесообразные издержки возмещались только добросовестному владельцу и если не требовал собственник вещи, произвольные расходы не возмещались, доходы недобросовестного владельца возмещались собственнику, добросовестные владелец отдает только те доходы, которые он приобрел после иска, добросовестный владелец должен был передать вещь там, где она находится, а недобросовестный – там где ее приобрел.

Негаторный иск связан не с лишением собственника владения вещью, а с посягательствами на право пользования и право распоряжения вещью, принадлежащей собственнику. Он применялся достаточно широко: во всех случаях затруднения пользования и распоряжения вещью, находящейся в собственности лица, выступающего в качестве истца по негаторному иску. Должен был доказать право владения и факт нарушения (для истца) + нес бремя доказывания.

Для защиты приобретателей права собственности путем традиции им давался Публицианов иск (с фикцией о том, что право такого приобретателя основано на давности

владения, даже если соответствующий срок еще не был достигнут).

Прекращение права собственности

Утрата права собственности могла быть при физической или юридической гибели вещи (например, при выводе ее из гражданского оборота), отказе собственника от этого права или в случае лишения права собственности без воли самого собственника при конфискации вещи, установлении права собственности по давности владения другим лицом, в некоторых других случаях.

49. Понятие и основные черты сервитутов.Сервитут - ограниченное право пользования чужой вещью. Чужая вещь являлась служащей, т.к. служила интересам обладателя сервитута, на обладателя сервитута возлагалась обязанность ремонта, поддержания ее в состоянии использования.

Собственник вещи, обремененной сервитутом, обязан терпеть пользование своей вещью другим лицом (другими лицами). Сервитутные отношения связывают собственника вещи и пользователя по сервитуту косвенно, через вещь, обремененную сервитутом (служащую вещь).

Сервитут по общему правилу полагается бесплатным, но собственник мог потребовать возмещения своих расходов, связанных с его обеспечением.

Сервитут не может состоять в совершении собственником служащей вещи каких-либо положительных (активных) действий, он должен лишь пассивно терпеть действия собственника сервитутного права.

При коллизии сервитута с правом собственности последнее уступает сервитуту.

Личный сервитут дается конкретному лицу, прекращается со смертью лица, которому он принадлежит. Наследование личного сервитута (как и любое иное распоряжение им) не допускается. Сервитуты делились на личные (вещь напрямую служила интересам лица) и земельные – предиальные (служащая вещь служила интересам упровомачивающего лица, т.к. она служила интересам господствующей вещи).

Возникновение сервитута: по договору, по давности (приобретательной, 10 лет, если живут в одной провинции, 20 – если в разных), по судебному решению, по завещательному распоряжению. Сервитут прекращался, если: гибель вещи, соединение в одном лице собственника вещи и обладателя сервитута, истечение срока сервитута, неиспользование сервитута в течении определенного периода времени (погасительная давность). Дополнительные условия прекращения: земельн. – гибель господствующего участка, личный – смерть лица, в пользу которого установлен сервитут.

Защита сервитута осуществлялась посредством конфессорного иска. Он был схож с негаторным иском. Направлен на устранение помех при использовании сервитута. Истец должен был доказать наличие и факт нарушение севитута. Петиторная защита – защита права.

50. Личные сервитуты.Виды личного сервитута:

1. Узуфрукт - право пользования (пожизненное либо срочное) с извлечением плодов (обычно узуфрукт имели родители на имущество детей), с сохранением в целости субстанции (сущности) вещи. Лицо, пользующееся узуфруктом, называлось узуфруктуарием. Узуфруктуарий имел право передавать предмет узуфрукта в поднаем третьим лицам. Узуфруктуарий был обязан бережно относиться к вещи, возмещать ущерб, виновно причиненный ей, в случае приведения вещи в негодное состояние или при пользовании своим правом с превышением дозволенного, возмещать затраты на вещь. Узуфруктуарию запрещалось отчуждать и передавать узуфрукт по наследству, со смертью узуфруктуария узуфрукт прекращался и вещь переходила собственнику. Это строго личное право не подлежащее отчуждению. Предметом узуфрукта могли быть как движимые, так и недвижимые вещи.

2. Узус - право пользования (пожизненное либо срочное) без извлечения плодов, также с сохранением исходной субстанции. Лицо, пользующееся узусом, называлось узуарием. Узуарий был обязан и ограничен так же, как и узуфруктуарий. Строго личное право, предмет могли составлять любые вещи. Мог устанавливаться на определенный срок и в любом случае прекращался со смертью узуара.

3. Habitatio - право проживания в чужом доме (или конкретной его части).

4. Пожизненное право пользования рабочей силой чужого раба или животного (без извлечения плодов).

51. Земельные сервитуты.Земельный (предиальный) сервитут не зависит от личностей собственников господствующей и служащей в сервитуте вещей. В зависимости от застройки господствующего участка среди земельных сервитутов выделяются городские и сельские сервитуты.

Городской сервитут – застроенный, привязан к объекту застройки. Право пристроек и застроек (вставлять балки в стену соседа, выдвинуть балкон над воздушным пространством другого участка…), право отвода воды и нечистот (спускать дождевую воду с крыши на участок соседа, пускать дым на соседа, спускать нечистоты), право на свет и вид (сосед не поднимал построек выше определенного уровня, не застраивать вид)

Сельский сервитут – наличие постройки не имеет значение. Дорожный (право прохода, проезда, провода скота), водный (черпать воду, провести воду по трубам и каналам).

Признаки земельного сервитута:

- содержание земельного сервитута составляет пользование, которое полезно для господствующего участка, а не только для собственника

- содержание этого сервитута составляет пользование на свойствах служащего участка

- земельный сервитут может быть установлен между соединенными участками

- объем сервитутного права не может превышать потребности участка

- сервитут не может быть отчужден отдельно от права собственности на господствующий участок.

52. Возникновение и прекращение сервитутов. Возникновение сервитута: по договору, по давности (приобретательной, 10 лет, если живут в одной провинции, 20 – если в разных), по судебному решению, по завещательному распоряжению. Сервитут прекращался, если: гибель вещи, соединение в одном лице собственника вещи и обладателя сервитута, истечение срока сервитута, неиспользование сервитута в течении определенного периода времени (погасительная давность). Дополнительные условия прекращения: земельн. – гибель господствующего участка, личный – смерть лица, в пользу которого установлен сервитут.

Защита сервитута осуществлялась посредством конфессорного иска. Он был схож с негаторным иском. Направлен на устранение помех при использовании сервитута. Истец должен был доказать наличие и факт нарушение севитута. Петиторная защита – защита права.

53. Эмфитевзис и суперфиций.Эмфитевзис(это по сути вечная аренда) –право долгосрочного пользования чужой сельскохозяйственной землей для ее обработки.

Суперфиций–право долгосрочного пользования чужой городской землей для возведения на ней строений.

Оба эти права сходны с сервитутами в том отношении, что как и сервитуты, так и эмфитевзис и суперфиций являются правом пользования чужой вещью. Своеобразной же чертой, отличающей эмфитевзис и суперфиций от сервитута является широта содержания и долгосрочность их действия.

В содержание эмфитевзисавходитправо пользоваться земельным участком (с правом изменения характера участка, но без ухудшения его), собирать с него урожаи (плоды), право закладывать эмфитевзис, отчуждать и передавать его по наследству.Право отчуждения эмфитевзиса ограничено обязанностью субъекта эмфитевзиса предупреждать собственника земли о предполагаемом отчуждении эмфитевзиса, причем за собственником признавалось право преимущественной покупки (которым он мог воспользоваться в течение 2х месяцев). При отчуждении эмфитевзиса собственник имел право на получение 2х процентов покупной цены.

Субъект эмфитевзиса(то же самое для суперфиция) обязан был уплачивать собственникуарендную плату(canon), а также вноситьгосударственный земельный налог.Невзнос арендной платы в течение трех лет приводил к прекращению эмфитевзиса.

Суперфицийпредставлял собой аналогичное с эмфитевзисом вещное, отчуждаемое по наследству право возведения строения на чужом городском участке и право пользоваться этим строением. Суперфициарное право можно передавать другому лицу.

Суперфициарий должен был выплатить собственнику поземельную ренту.

Прекращение: - истечение срока действия суперфиция; - отказ суперфицария;- погасительная давность (Неиспользование); - слияние суперфициарного права и права собственности.

54. Понятие и значение залога. Залог - один из способов обеспечения обязательств в римском праве.

При залоге из имущества залогодателя выделяется определенная вещь, на которую устанавливается право залога залогодержателя.

В случае неисполнения должником обязательства, в обеспечение которого им была передана заложенная вещь, залогодержатель (залоговый кредитор) вправе не только воспользоваться заложенной вещью, но и распорядиться ею (прежде всего продать).

Таким образом, залог находится на стыке обязательственного (является способом обеспечения обязательства) и вещного (залогодержатель при неисполнении обязательства должником получает вещное право на заложенную вещь) права.

Залоговое право всегда принадлежит кредитору определенного должника (залогодержателю). Вещи в залог за должника могли давать и третьи лица. Право залога и право требования исполнения обязательства принадлежат одному лицу - кредитору по обязательству (залогодержателю по залоговому праву).

Залогодержатель в порядке исключения имеет право на использование средств владельческой защиты, хотя, строго говоря, является не владельцем, а держателем заложенной вещи.

Залог – право на имущественный объект, из которого можно получить удовлетворение в случае неисполнения должного действия (являлся еще ограниченным вещным правом).

Свойства залога: право обращать взыскание на вещь в случае неисполнения обязательства принадлежит кредитору независимо от того принадлежит должнику эта вещь в момент обращения взыскания, требование, обеспечивающееся залогом, имеет приоритет перед всеми остальными требованиями.

Залог носил акцессорный характер, т.е. залоговые отношения существовали постольку поскольку существовало основное обязательство. Объектом залога являлась индивидуальная вещь. Залогу принадлежали все приращения и принадлежности. Если закладывал все имущество – генеральная ипотека.

Порядок реализации предмета залога: должен был наступить срок исполнения обязательства, и оно должно было не быть исполнено до конца, кредитор должен был 3 раза уведомить должника о продаже вещи, если должник не реагирует – то продает, при продаже вещи кредитор должен был действовать в интересах должника.

Основание возникновения залога: договор, закон (жена+приданое), судебное решение (обеспечение исполнения судебного решения).

Основания прекращения залога: прекращение основного обязательства, при продаже кредитором заложенной вещи, гибель заложенной вещи, совпадение права собственности и права залогодержателя в одном лице.

55. Исторические формы залога (fiducia, pignus, hypotheca).В римском праве разных периодов существовали три различные исторические формы залога, развитие указанного правового института шло по пути создания чистого залогового права.

Фидуциарная продажа (fiducia) была известна еще Законам XII таблиц. В этом случае должник либо третье лицо продает вещь кредитору в собственность с тем, чтобы при условии неисполнения должником своего обязательства вещь осталась в собственности кредитора. При условии исполнения должником своего долга кредитор продавал вещь обратно залогодателю. Однако эта обязанность кредитора (залогодержателя) по обратной продаже была скорее моральной, чем правовой, только позже она была обеспечена иском, то есть стала правовой в собственном смысле слова. Надо отметить, что вещь передавалась залогодателем кредитору и во владение, и в пользование. Все равно конструкция фидуциарной продажи была слишком громоздкой и не отвечала требованиям ускоряющегося гражданского оборота.

Тогда ей на смену пришел ручной заклад (pignus). Заложенная вещь передавалась залогодержателю не в собственность, а лишь в держание, по общему правилу, без права пользования. Иными словами, заложенная вещь уже не продавалась залого-получателю, а передавалась ему на хранение. Ручной заклад может эффективно применяться, если-заложенная вещь не нуждается в эксплуатации (уходе), ведь залогодержатель при ручном закладе не обязан предпринимать какие-либо усилия по поддержанию вещи в надлежащем состоянии, делать для этого какие-либо траты (например, может просто не кормить переданное в залог домашнее животное, а потом вернуть лишь его труп). Кроме того, при ручном закладе никто, ни залогодатель, ни залогодержатель, не вправе был пользоваться вещью, что было очень неудобно (например, в течение длительного времени вынужденно пустовали заложенные плодородные поля), поэтому римское право со временем восприняло самую совершенную форму залога - ипотеку.

Ипотека (hypothecs) - залог с оставлением заложенного имущества у залогодателя (чистый залог). Залоговое право залогодержателя состоит лишь в его возможности распоряжаться (в ограниченных пределах, в случае неисполнения должником обязательства) заложенной вещью. Ипотека в римском праве, по всей видимости, обязана своим появлением рецепции соответствующих норм древнегреческого права. Ипотека позволяла свободно закладывать практически любые вещи без особых хозяйственных затруднений для залогодателя, поэтому получила широкое распространение в древнеримском гражданском обороте.

Вместе с тем при ипотеке определенные исковые возможности возникают у залогодержателя, а также у третьих лиц, вступающих в частно-правовые отношения с залогодателем по поводу заложенной вещи, не знающих о ее обременении, то есть вещь при недобросовестности залогодателя могла быть перезаложена. Поэтому был введен принцип старшинства залога -приоритетно получал удовлетворение залогодержатель, чье право на заложенную вещь возникло раньше.

Установление нескольких залоговых прав на одну и ту же вещь

Во избежание многократного заклада, являющегося результатом злоупотреблений недобросовестных залогодателей, римляне вплотную подошли к институту обязательной государственной регистрации залоговых прав на вещи. В некоторых крупных городах такая регистрация даже существовала, но лишь на факультативной основе, при этом зарегистрированное залоговое право считалось старше незарегистрированного, даже если возникло позже.

Со временем римская земля подешевела, залогодержатели не могли продать заложенный участок с тем, чтобы полностью удовлетворить свои требования по неоплаченному долгу. Тогда, чтобы оживить ипотеку, стало дозволяться приобретение заложенных земельных участков самим залогодержателем в собственность.

56. Понятие об обязательстве. Натуральные обязательства.Обязательственное право отличается от вещного тем, чтообладатель вещного права удовлетворяет свои действия за счет собственных действий, а обладатель обязательственных прав за счет третьих лиц.

Обязательство– отношение, в силу которого одно лицо обязано было осуществить какие-либо действия, в пользу другого лица.

Группа действий: 1)действия, предполагающие перенос права собственности; 2) личная деятельность (оказание каких-либо услуг, выполнение каких-либо работ).

Элементы обязательства:стороны обязательства, содержание обязательства, предмет обязательства, срок обязательства, основания возникновения.

1) Стороны обязательства: должник и кредитор. 2)содержание: права и обязанности сторон:право кредитора– право требования;обязанность должника– долг.

Зачастую в обязательстве 1 должник и 1 кредитор, но может быть много. Этомножественность лиц.Несколько кредиторов и 1 должник – активная множественность. 1 кредитор и несколько должников – пассивная множественность. Много и тех и тех – смешанная множественность.Также, множественность бывает:долевая– множественность обязательств;солидарная(установлена законом или договором).При солидарной множественности на стороне кредитора, каждый из кредиторов вправе требовать исполнения от должника в полном объеме. При этом должник, уплатив одному кредитору, освобождался перед другими кредиторами.

При солидарной множественности на стороне должника кредитор имел право требовать выплаты всей суммы от одного должника. Уплата долга одним должником прекращала обязательство от других. Это классическая солидарная множественность на стороне должника.

Накопительная солидарная множественность– выплата одним должником НЕ погашала обязательств других.

В тех случаях, когда должник добровольно не исполняет лежащей на нем обязанности, кредитору дается средство принудительного осуществления своего права требования. Таким средством принуждения должника к удовлетворению кредитора по обязательству являлся иск и принудительное взыскание. В этом заключается санкция обязательства.

Обязательства, не пользующиеся исковой защитой, но имеющие все же юридическое значение, называются натуральными.Примером натурального обязательства может служить денежный заем, совершенный подвластным сыном без согласия домовладыки.

Правовые последствия натуральных обязательств были не всегда одинаковы. Но одно юридическое последствие всегда имело место: именно платеж по натуральному обязательству признавался действительным, и обратное истребование уплаченного не допускалось, хотя бы платеж был произведен при незнании того, что иска кредитор не имеет.Это доказывает, что за натуральным обязательством признавалось юридическое значение; ибо когда кто-нибудь по ошибке платил по несуществующему обязательству, уплаченное можно было истребовать обратно.

Основания прекращения обязательства (помимо исполнения)

1) Новация(обновление) – договор, которым существующее обязательство погашалось путем установления вместо него нового обязательства. Для того, чтобы новация произвела погашающее (в отношение прежнего обязательства) действие, было необходимо, чтобы новое обязательство устанавливалось именно с таким намерением и чтобы в нем был какой-нибудь новый элемент по сравнению с первоначальным обязательством, например: новое обязательство изменяло основание (долг из купли-продажи превращался в земельное обязательство), содержание (обязательство предоставить вещь заменялось обязательством уплатить денежную сумму), и т. д.

2) Зачет.Обязательство могло прекратиться посредством зачета его за встречное требование. Погашение взаимных обязательств посредством их зачета происходило в том размере, в каком одно требование совпадает с другим (если А должен В 500, а В должен А 800, то в результате зачета первое обязательство прекращается, а второе обязательство остается в сумме 300р). Условия зачета: зачету подлежали лишь встречные требования (кредитор – по одному требованию, должник – по другому, и обратно); действительные; однородные (деньги на деньги, вино на вино); зрелые (в смысле наступления срока погашения).

Нельзя было требовать зачета, если основное требование направлено на возврат того, что должник незаконно присвоил себе, на возврат отданного на сохранение, на взыскание алиментов.

57. Элементы обязательства. Предмет обязательства и его значение.Обязательственное право отличается от вещного тем, чтообладатель вещного права удовлетворяет свои действия за счет собственных действий, а обладатель обязательственных прав за счет третьих лиц.

Обязательство– отношение, в силу которого одно лицо обязано было осуществить какие-либо действия, в пользу другого лица.

Группа действий: 1)действия, предполагающие перенос права собственности; 2) личная деятельность (оказание каких-либо услуг, выполнение каких-либо работ).

Элементы обязательства: стороны обязательства, содержание обязательства, предмет обязательства, срок обязательства, основания возникновения.

1) Стороны обязательства: должник и кредитор. 2)содержание: права и обязанности сторон:право кредитора– право требования;обязанность должника– долг.

Зачастую в обязательстве 1 должник и 1 кредитор, но может быть много. Это множественность лиц. Несколько кредиторов и 1 должник – активная множественность. 1 кредитор и несколько должников – пассивная множественность. Много и тех и тех – смешанная множественность. Также, множественность бывает: долевая – множественность обязательств; солидарная (установлена законом или договором). При солидарной множественности на стороне кредитора, каждый из кредиторов вправе требовать исполнения от должника в полном объеме. При этом должник, уплатив одному кредитору, освобождался перед другими кредиторами.

При солидарной множественности на стороне должникакредитор имел право требовать выплаты всей суммы от одного должника. Уплата долга одним должником прекращала обязательство от других. Это классическая солидарная множественность на стороне должника.

Накопительная солидарная множественность – выплата одним должником НЕ погашала обязательств других.

Нередко смешивают содержание обязательства и предмет его. Однако преобладает мнение о том, что предметом является тот объект, на который распространяется обязательство: вещи, деньги, услуги, работы. Предмет обязательства может быть определен индивидуально (species), например, продан раб, куплено имение, или жеон может быть определен родовыми признаками (genus), например, куплено вино, зерно, масло. Существенное различие этих двух видов обязательств проявляется при исполнении обязательства: гибель индивидуального предмета обязательства делает исполнение в натуре невозможным, между тем как гибель предметов обязательства, определяемых родовыми признаками, не освобождает, как правило, должника от обязательства. Это выражается юридической поговоркой, сложившейся впоследствии в Средние века: "genusperirenoncensetur" (вещи, определяемые родовыми признаками, не погибают).Денежные обязательства. Особую разновидность предмета обязательства, определяемого родовыми признаками, составляют деньги. Существенное значение этого предмета обязательства особенно подчеркивается при принудительном осуществлении кредитором своего права требования. судья в формулярном процессе присуждал не самую вещь, о которой шел спор, но, присуждал ответчика к уплате ее денежной оценки. В соответствии с этим формула присуждения (кондемнация) гласила о денежном присуждении, например: "quantieareserit,tantampecuniamiudexcondemna" -"сколько эта вещь будет стоить, столько денег, судья, присуди" (п. 79). Деньги становятся всеобщей заменой исполнения; в случае невозможности исполнения, возникшей по вине должника, а также в случае просрочки исполнения убытки присуждаются в деньгах

58. Основания возникновения обязательств.Обязательственное право отличается от вещного тем, что обладатель вещного права удовлетворяет свои действия за счет собственных действий, а обладатель обязательственных прав за счет третьих лиц.

Обязательство – отношение, в силу которого одно лицо обязано было осуществить какие-либо действия, в пользу другого лица.

Группа действий: 1)действия, предполагающие перенос права собственности; 2) личная деятельность (оказание каких-либо услуг, выполнение каких-либо работ).

Элементы обязательства: стороны обязательства, содержание обязательства, предмет обязательства, срок обязательства, основания возникновения.

1) Стороны обязательства: должник и кредитор. 2) содержание: права и обязанности сторон: право кредитора – право требования; обязанность должника – долг.

Зачастую в обязательстве 1 должник и 1 кредитор, но может быть много. Это множественность лиц. Несколько кредиторов и 1 должник – активная множественность. 1 кредитор и несколько должников – пассивная множественность. Много и тех и тех – смешанная множественность. Также, множественность бывает: долевая – множественность обязательств; солидарная (установлена законом или договором). При солидарной множественности на стороне кредитора, каждый из кредиторов вправе требовать исполнения от должника в полном объеме. При этом должник, уплатив одному кредитору, освобождался перед другими кредиторами.

При солидарной множественности на стороне должникакредитор имел право требовать выплаты всей суммы от одного должника. Уплата долга одним должником прекращала обязательство от других. Это классическая солидарная множественность на стороне должника.

Накопительная солидарная множественность – выплата одним должником НЕ погашала обязательств других.

Основное деление обязательств сводится к двум видам, а именно всякое обязательство возникает либо из контракта, либо из деликта. Под контрактом понимался договор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защитой; деликтом называлось причиняющее вред недозволенное деяние.

В другом сочинении Гая, приводимом в Дигестах, наряду с контрактом и деликтом появляются обязательства, возникающие exvariiscausarumfiguris, т.е. из разного вида оснований (D. 44. 7. 1), которые в том же титуле Дигест вfr. 5 раскрываются как квазиконтракты и квазиделикты.

Четырехчленное деление источников обязательств. В результате основания обязательства сводятся у Юстиниана к четырем источникам: контракты, квазиконтракты, деликты, квазиделикты

59. Обязательства с множественностью лиц по римскому праву.Обязательственное право отличается от вещного тем, что обладатель вещного права удовлетворяет свои действия за счет собственных действий, а обладатель обязательственных прав за счет третьих лиц.

Обязательство – отношение, в силу которого одно лицо обязано было осуществить какие-либо действия, в пользу другого лица.

Группа действий: 1)действия, предполагающие перенос права собственности; 2) личная деятельность (оказание каких-либо услуг, выполнение каких-либо работ).

Элементы обязательства: стороны обязательства, содержание обязательства, предмет обязательства, срок обязательства, основания возникновения.

1) Стороны обязательства: должник и кредитор. 2) содержание: права и обязанности сторон: право кредитора – право требования; обязанность должника – долг.

Зачастую в обязательстве 1 должник и 1 кредитор, но может быть много. Это множественность лиц. Несколько кредиторов и 1 должник – активная множественность.1 кредитор и несколько должников – пассивная множественность.Много и тех и тех – смешанная множественность.Также,множественность бывает: долевая – множественность обязательств; солидарная (установлена законом или договором). При солидарной множественности на стороне кредитора, каждый из кредиторов вправе требовать исполнения от должника в полном объеме. При этом должник, уплатив одному кредитору, освобождался перед другими кредиторами.

При солидарной множественностина стороне должникакредитор имел право требовать выплаты всей суммы от одного должника. Уплата долга одним должником прекращала обязательство от других. Это классическая солидарная множественность на стороне должника.

Накопительная солидарная множественность– выплата одним должником НЕ погашала обязательств других.

60. Понятие договора по римскому праву.Юридические последствия связываются не только с неправомерными, но и с правомерными действиями, которые прямо направлены на установление, изменение или прекращение права и обязанностей (т.н. сделки). Римские юристы не выработали общего понятия сделки, а знали только конкретные договоры. Если в сделке выражается воля двух сторон (подрядчик и заказчик, продавец и покупатель), то сделку называют двусторонней или договором. Поздние римские систематики права пытались создать общее понятиеconventio-соглашение, разветвляющееся наa)contractus- договор, пользующийся исковой защитой, и б)pactum- соглашение, по которому, как правило, иск не давался в силу правилаexnudopactoactiononnascitur(Сентенции Павла, 2. 14. 1); защита по пактам давалась чаще всего путем ссылки на них в виде возражений (пп. 428 - 431).

Эволюция римского договорного права

Эволюция римского договорного права по мере его развития и усложнения регулируемых им общественных отношений осуществлялась по двум основным направлениям. Во-первых, появлялись новые виды контрактов (так называемые «безымянные контракты», не вошедшие в классификацию Гая), во-вторых, увеличивалось количество пактов, снабженных исковой защитой («одетых» исков).

Безымянные контракты возникают в I—IV вв. в силу экономической необходимости. Юридическую силу безымянный контракт приобретал после того, как одна из сторон уже исполнила принятое на себя по такому «нестандартному договору» обязательство. Отдельным видом безымянного контракта стал «оценочный договор»: определенная родовыми признаками вещь передавалась другой стороне в определенной оценке для последующей продажи в сумме оценки или возврата.

Пакты получали исковую защиту и становились таким образом полноценными договорами следующими способами:

1. Защита иском основного договора, к которому присоединялся пакт.

2. Предоставление пакту исковой защиты на основании преторского эдикта (например, претор предоставил исковую защиту соглашению о рассмотрении спора третейским судьей).

3. Предоставление пакту исковой защиты императорским законодательством (например, соглашение о дарении «с целью проявить щедрость»).

Служебная роль римского договорного права. Односторонние и синналагматические договоры

Если древние формальные договоры строгого права были односторонними (то есть договор управомочивает одного и обязывает другого контрагента, вследствие чего первый выступает только в качестве кредитора, а второй — лишь в качестве должника), то все новые неформальные договоры (за исключением займа) являлись двусторонними или синналагматическими (то есть каждый участник, приобретая как права, так и обязанности, выступал одновременно должником и кредитором).

В рамках двусторонних договоров выделяют совершенную и несовершенную синналагму.

Совершенная синналагма характерна для договоров, приобретающих двустороннее действие уже с момента их заключения. Это объясняется тем, что устанавливается обмен взаимных обязанностей, одинаково ценных для сделки (например, договор купли-продажи, найма, товарищества).

Несовершенная же синналагма свойственна договорам, сперва проявляющимся лишь в одностороннем действии, а затем приобретающим взаимную направленность. В данных договорах существует главная для осуществления цели сделки обязанность и побочная, имеющая второстепенное значение (например, договор поклажи, поручения).

Двусторонние договоры, опосредующие встречные действия своих контрагентов, пригодны в большей степени к обслуживанию товарно-денежного оборота, чем договоры односторонние, в процессе исполнения которых не бывает встречности совершаемых действий.

Поэтому формирование синналагматических договоров относится к более позднему времени, когда серьезные сдвиги, произошедшие в экономике Рима, вывели ее из натурально-патриархального состояния, а на смену единичным товарным сделкам пришло массовое их распространение.

Предмет договора. Causa

Существенными (необходимыми) частями договора являются: соглашение сторон, предмет их договоренности (объект, на который распространяется вытекающее из договора обязательство), основание (causa), под последним подразумевается ближайшая материальная цель, приведшая стороны к заключению договора.

Случаи представительства

Для уступки права требования претор стал использовать институт делегации (то есть процессуального представительства). Новый кредитор, взыскивая долг с должника, выступал как бы представителем старого кредитора. Такая правовая фикция также содержала в себе определенные неудобства: например, при смерти старого кредитора (который формально оставался стороной в обязательстве) новый кредитор уже не мог требовать долг с должника, так как представительство прекращается со смертью представляемого.

Недействительность договора (сделки). Договоры противозаконные и противоречащие «добрым нравам». Пороки воли

Недействительная сделка не могла являться основанием для возникновения каких бы то ни было правовых последствий. Если недействительная сделка была исполнена, последствия такого исполнения подлежали устранению, а стороны возвращались в первоначальное личное и имущественное состояние (осуществлялась реституция).

Сделка признавалась недействительной при наличии хотя бы одного из следующих условий:

1. Дефект в содержании сделки (например, неопределенность содержания сделки).

2. Дефект в воле участников сделки (например, совершение сделки лицом, не обладающим соответствующим

правовым статусом).

3. Дефект в волеизъявлении участников сделки (например, совершение сделки насильственным путем, под угрозой применения насилия, путем обмана). Применивший насилие в целях понуждения к совершению насилия помимо . реституции обязан был компенсировать потерпевшему ущерб в двойном размере. Лицо, применившее обман при совершении сделки, подвергалось бесчестию (infamia)

61. Виды договоров в римском праве.В римском праве среди договоров выделяются контракты (вербальные, литеральные, реальные и консенсуальные) и пакты.

Контракты - договоры, признанные цивильным правом (прежде всего предусмотренные Законами XII таблиц), соответствующим образом снабженные исковой защитой. В соответствии с классической классификацией Гая выделяют следующие виды контрактов:

1. Вербальные (устные). Вербальные договоры (вербальные контракты), относятся к самым древним и формальным в истории римского частного права. Вербальными назывались договоры, устанавливаемые устным произнесением определенных слов, формул или фраз.

К вербальным контрактам относились обещание приданого, клятва вольноотпущенника (в верности патрону, то есть бывшему господину).

Наиболее наглядным примером вербального контракта является стипуляция - одностороннее обещание, применявшееся в основном на рынках

Литеральные (письменные). Литеральные контракты основаны на записи, которая в дальнейшем свидетельствует о наличии такого контракта. Письменные договоры не получили широкого распространения в Древнем Риме, так как письменность была доступна весьма узкому кругу населения.

Наиболее древней формой литеральных договоров были записи в приходно-расходных книгах, основанные на предварительно достигнутом соглашении сторон данного обязательства. В письменную форму могли облекаться и ранее существовавшие договоры купли-продажи, найма. Литеральный договор в форме записи в приходно-расходных книгах не исключал возможности злоупотреблений со стороны кредитора, поэтому в классический период эта форма договора постепенно утрачивает свое значение, уступая место более простым и доступным формам литеральных контрактов.

Поэтому со временем римляне стали использовать заимствованные в древнегреческой практике долговые расписки - синг-рафы и хирографы. Синграфы излагались в третьем лице, заверялись подписями свидетелей, использовались при выдаче кредитов ростовщиками. Хирографы же излагались должником от первого лица и им же подписывались.

3. Реальные - обязательство возникает вследствие фактической передачи вещи.

4. Консенсуальные — обязательство возникает в силу достижения сторонами определенного соглашения независимо от факта передачи вещи или отсутствия таковой.

Пакты являлись неформальными соглашениями и поэтому поначалу не пользовались исковой защитой по цивильному праву. В преторских эдиктах имелось право стороны пакта не предъявлять иск, а лишь ссылаться на пакт в порядке возражения. Впоследствии некоторые пакты получили также и исковую защиту, поэтому появилось разделение пактов на «одетые» (снабженные исковой защитой) и «голые» (без исковой защиты).

62. Исполнение обязательств в римском праве. Просрочка исполнения и ее последствия. Исполнение (solution) обязательства - главная цель, которую преследуют стороны, вступающие в обязательственные правоотношения. Исполнение обязательства прекращает его, является обычным и наиболее распространенным способом прекращения обязательства.

В древнереспубликанский период (по цивильному праву, происходящему от Законов XII таблиц) действовало строгое правило: обязательство должно быть прекращено тем же способом, которым возникло. Со временем формальные требования к исполнению обязательства все более и более упрощались. В итоге исполнение обязательства должно было просто соответствовать его содержанию, то есть являться надлежащим исполнением обязательства:

1. Исполнение должно быть произведено лицом, способным распоряжаться своим имуществом, личное исполнение требовалось только в обязательствах, носящих строго личный характер.

2. Исполнение должно быть произведено лицу, способному его принять (кредитору либо лицу, указанному кредитором).

3. Исполнение должно строго соответствовать содержанию обязательства, предмет обязательства может быть заменен с согласия сторон, при этом в период Юстиниана (постклассический период развития римского права) замена денежного исполнения передачей земли допускалась даже без согласия кредитора.

4. Обязательство должно быть исполнено в надлежащем месте (общее место исполнения всех обязательств по римскому праву - Рим либо место, в котором может быть предъявлен иск по римскому праву).

Обязательство должно быть исполнено в надлежащие сроки (исходя из договора или существа обязательства), при этом досрочное исполнение допускалось лишь в случае, если это не нарушало интересов кредитора.

Обязательство может быть исполнено не только должником, но и любым иным лицом в пользу должника. Исполнение осуществляется кредитору либо иному лицу по указанию последнего (например, его опекуну, попечителю, поверенному, наследнику, рабу-управляющему).

По общему правилу исполнение должно в точности соответствовать условиям обязательства. С согласия кредитора предмет исполнения может быть заменен на другой (dation in solutum), на практике чаще всего это происходило в уплате вещью (например, земельным участком) вместо денег {res pro pecunia soluta).

Большое значение уделялось месту и времени исполнения обязательства. Время исполнения обязательства определялось исходя из его содержания. Если указание на это в обязательстве не содержалось, то обязательство должно было быть исполнено в разумный срок, который в каждом конкретном случае определялся по обстоятельствам дела. Если не существует разумных обстоятельств, отодвигающих срок исполнения обязательства, то оно подлежало немедленному исполнению. Место исполнения обязательства также определялось из содержания обязательства или находилось там, где можно было предъявить иск (обычно таковым являлось место жительства должника). Универсальным местом исполнения обязательства считался Рим как всеобщее отечество всех римских граждан (Roma communis nostra patria est).

В случае нарушения времени, места, порядка исполнения обязательства возникала просрочка исполнения обязательства, которая влекла за собой «увековечивание» обязательства. Сторона, просрочившая исполнение обязательства, отвечает за последующие риски (например, риск случайного уничтожения вещей, которые следовало вовремя передать кредитору по обязательству). Помимо этого должник обязан возместить убытки, связанные с просрочкой исполнения обязательства, которые определялись наивысшей ценой предмета обязательства в период между возникновением обязательства и его фактическим исполнением; уплатить проценты по долгу.

Ответственность ограничивалась в зависимости от типа договора, лежащего в основании обязательства. По некоторым договорам (например, договору товарищества) ответственность должника ограничивалась случаями несоблюдения той степени заботливости, которую он применяет к своим собственным делам. Ответственность должника за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства выражалась в Древнем Риме преимущественно в обязанности возместить все возникшие убытки (damnum praestare). Иногда ответственность применялась объективно, по факту, то есть независимо от вины нарушителя (повышенная ответственность, основанная на объективном вменении). Такова, например, ответственность поручителя, возмещающего убытки, произошедшие по вине должника.

В случае просрочки исполнения обязательства кредитор может в одностороннем порядке отказаться от договора.

От ответственности за просрочку должника освобождала просрочка кредитора. Помимо этого кредитор (если время исполнения обязательства не было четко определено в нем самом) должен был напомнить должнику о необходимости исполнения обязательства, в противном случае просрочка не наступала.

Помимо изложенного действовало очевидное универсальное правило: вор всегда находится в просрочке.

Условия возложения на должника ответственности за неисполнение обязательства по римскому частному праву:

1. Факт гражданского правонарушения.

2. Наличие убытков.

3. Причинная связь между правонарушением и убытками. Должник несет ответственность в случае неисполнения или

ненадлежащего исполнения обязательства, как правило, при наличии вины (culpa в широком смысле слова), под которой понималось несоблюдение того поведения, которое требуется правом: «Нет вины, если соблюдено все, что требовалось». При этом выделялось два вида вины:

1. Умысел (dolus) - виновный предвидит последствия своих действий (бездействия), желает их наступления.

2. Небрежность (culpa в узком смысле слова) – виновный не предвидел последствия своих действий (бездействия),

хотя должен был их предвидеть («вина имеется налицо,

если не было предвидено то, что заботливый мог предвидеть»).

За умышленное неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства ответственность наступает всегда безо всяких исключений, данное правило не могло быть устранено предварительным соглашением сторон.

Что касается culpa в узком смысле слова, римляне выделяли несколько ее степеней:

1. Грубая небрежность {culpa lata) - не проявляется та мера заботливости, которую можно требовать от каждого («грубая вина - это чрезвычайная небрежность, то есть непонимание того, что все понимают»).

2. Легкая небрежность (culpa levis) - не проявляется та мера заботливости и осмотрительности, которую должен проявить добрый хозяин, заботливый глава семьи (homo diligenis er studiosus paterfamilias). Этот вид вины получил впоследствии название culpa in abstracto, то есть вина по абстрактному (отвлеченному) мерилу. Ответственность за непреодолимую силу (casus и vis major, обычно стихийное бедствие) не возлагалась ни на одно лицо.

63. Перемена лиц в обязательстве.В самом простом (с точки зрения количества сторон) обязательственном отношении участвуют два лица - кредитор (creditor - reus stipulandi), обладающий субъективным правом, и должник (debitor - reus promittendi), на которого возложена коррелирующая праву кредитора юридическая обязанность.

Но существовали и обязательственные отношения, более сложные по составу и числу участников, - с несколькими должниками (пассивная множественность сторон в обязательстве), с несколькими кредиторами (активная множественность сторон в обязательстве), с несколькими должниками и кредиторами (смешанная множественность сторон в обязательстве).

Поначалу римляне придерживались принципа невозможности замены лиц в обязательстве. Однако со временем это было все же разрешено: в случае замены кредитора имеет место уступка права требования; в случае замены должника говорят о переводе долга на другое лицо.

Сначала уступка права требования в обязательстве осуществлялась путем новации, то есть перезаключения обязательства с новым лицом. Путем новации можно было менять и содержание (то есть тип) обязательства. Однако новация предполагает наличие согласия должника на перезаключение обязательства (что вытекает из принципиальной свободы договора), чего не всегда удавалось достичь на практике.

Цессия. Перевод долга

Римляне со временем, по мере развития активного гражданского оборота, перешли к свободе уступки права требования по обязательству - возник институт цессии. В цессии участвуют цедент (старый кредитор) и цессионарий (новый кредитор), при этом согласие должника не требуется (его нужно было только известить о состоявшейся цессии). Не все права могли быть переданы путем цессии, в частности личные обязательства (например, алиментные обязательства, обязательства из обиды как частного деликта) цессии не подлежали. Цессия, рассматривавшаяся как специфическая сделка, могла быть как безвозмездной, так и возмездной.

Намного раньше появления цессии сформировался институт перевода долга, развившийся из стипуляции, при этом третье лицо просто заявляло, что готово ответить по обязательству (удовлетворить требования кредитора) вместо должника. Однако заменить должника можно было только с согласия кредитора.

Обязательства с несколькими кредиторами или должниками

Если предмет обязательства делим, то обязательство дробилось между несколькими участниками. Классический древнеримский юрист Павел, а вслед за ним и Юстиниан возводят это правило к Законам XII таблиц: «По Законам XII таблиц наследственные долги делятся автоматически на доли». При этом долевая ответственность действует по общему правилу, если иное не предусмотрено законом или договором.

Обязательства с множественностью лиц могли быть двух видов:

1. Долевое обязательство (долг, право требования) разделено на доли каждого содолжника (сокредитора). Обязательство с множественностью лиц является долевым по общему правилу.

2. Корреальное (солидарное) обязательство. Солидарное обязательство могло быть только пассивным. В таком случае один содолжник платил за всех, а потом с ним уже расплачивались другие содолжники. В этом случае проигрыш кредитором иска в отношении одного содолжника лишал его права требования и с остальных содолжников.

64. Способы обеспечения исполнения обязательств в римском праве. Цели обеспечения обязательств.

В случае неисполнения должником обязательства обращается взыскание на имущество должника при содействии государственных органов. Однако кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательства, и в том, чтобы облегчить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства, наконец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Средства обеспечения.

Этой цели служат различные средства, обеспечивающие исполнение обязательства, а именно: задаток, неустойка, поручительство, залог.

Задаток (аrrа)

В классическую эпоху задаток имел целью подтвердить, подкрепить факт заключения договора (агга confirmatoria). Это была денежная сумма или ценность, например, кольцо, которое одна сторона, чаще всего покупатель, иногда наниматель, вручал другой стороне в момент заключения договора. То, что дается в виде задатка, является доказательством заключенного договора купли-продажи.

Это не значит, что без дачи задатка договор не имеет силы, но задаток дается для того, чтобы было наглядное доказательство состоявшегося договора. Функция задатка - штрафная, имеющая целью побудить должника исполнить обязательство, а именно: покупатель, отказывающийся исполнить договор, теряет задаток, а продавец, отказывающийся исполнить договор, обязан возвратить задаток в двойном размере.

Неустойка (stipulatio poenae)

Неустойкой называется принимаемое на себя должником обязательство уплатить определенную сумму в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Неустойка заключалась в форме стипуляции.

«Если не дашь раба Памфила, обязуешься ли дать сто?»

В зависимости от формулировки договора требование предъявляется либо по договору товарищества (убытки от неисполнения), либо по условию о неустойке, поскольку этим условием новируется и поглощается основное обязательство по исполнению.

Поручительство

Существенным видом обеспечения обязательств служило поручительство. Поручительство осуществлялось путем стипуляции, поэтому оно излагается в связи с договором стипуляции.

Залог

Понятие залога. На разных стадиях развития залог именовался различно. Общее у залога на разных стадиях состоит в том, что он дает кредитору вещное обеспечение его требования. В основании залога лежит ответственность должника по обязательству; эта ответственность скрепляется вещным обеспечением, «ответственностью вещи».

Фидуция. В начальном периоде залога интересы кредитора играют преобладающую роль. Должник в целях залога передает по манципации закладываемое имение в собственность залоговому кредитору; при этом между сторонами заключается дополнительное соглашение, по которому залоговый кредитор обязан в случае своевременной уплаты долга возвратить заложенное имение должнику. Передавая закладываемую вещь в собственность кредитору, должник предоставляет кредитору больше прав, чем это требуется по залогу; должник таким образом оказывает доверие (fides) кредитору, ожидая, что в случае своевременной уплаты долга, предмет залога будет ему возвращен. Вот почему этот вид залога носит название фидуции, а самая сделка относится к разряду фидуциарных, т.е. доверительных (если должник был опутан и обманут по злому умыслу кредитора; обманно поступает тот кредитор, который, имея возможность вернуть залог, не возвращает его).

Пигнус. При этом виде залога должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь, но не в собственность, как при фидуции, а во владение. Эта форма залога больше соответствует интересам развивающегося в име оборота и в меньшей степени закабаляет должника, чем фидуция. Однако когда речь идет о залоге земельного участка, то и при pignus должник, мелкий земледелец, лишается возможности сидеть на земле и обрабатывать ее. В силу этого, как при фидуции, так и при pignus, не только сельский хозяин оказывается выброшенным за борт, но и наносится ущерб народному хозяйству в целом. Вместе с тем должник лишается экономической возможности покрыть свой долг, а это и не соответствует интересам кредитора. Однако должник может пользоваться своей вещью в качестве арендатора или временно, по милости кредитора.

Ипотека. Дальнейший шаг в развитии поземельного залогового кредита составил институт ипотеки.

О "пигнус" в собственном смысле мы говорим, когда вещь переходит к кредитору, об ипотеке, когда даже владение не переходит к кредитору.

Interdictum Salvianum. В случае неуплаты по договору аренды в срок претор путем интердикта давал собственнику земельного участка право взять инвентарь в свое владение. Этот интердикт носил название interdictum Salvianum. Надо учесть, что под "ввезенным и внесенным" инвентарем понимались в соответствии с характером эпохи также и рабы.

Actio Serviana. Если инвентарь оказывался в руках третьего лица, то претор давал собственнику участка (залоговому кредитору) иск об истребовании инвентаря - actio Serviana.

Тенденция к отождествлению ипотеки и пигнус.В кодификационной работе, выполненной при Юстиниане, слово fiducia вытеснено словом pignus; в свою очередь это последнее нередко отождествляется с hypotheca.

Антихреза.Не меньше трудностей переживал должник с уплатой процентов. За неимением наличных денег должник отдавал землю во владение и в пользование кредитору с тем, что плоды поступали в покрытие процентов; это носило название "антихрезис",т.е. пользование плодами вместо процентов.

Продажа заложенной вещи.Основное право, принадлежащее кредитору в случае неполучения от должника удовлетворения в срок, состоит в реализации (продаже) заложенной вещи. Сначала это право обусловливалось соглашением сторон, а затем такое условие стало настолько частым, что стало подразумеваться само собой. Но если даже по договору кредитор был лишен права продажи залога, то все-таки после трехкратного предупреждения такая продажа допускалась.

До осуществления продажи залога кредитор обязан троекратно предупреждать должника о необходимости выкупа залога во избежание его продажи. Интересы должника ограждались еще и в том отношении, что кредитор не вправе купить реализуемый им залог ни сам непосредственно, ни через подставное лицо. Если должник уплачивал долг, то для защиты его интересов ему предоставлялась actio pigneraticia in personam, по которой он мог требовать от кредитора возвращения заложенной вещи. В свою очередь кредитор мог путем actio pigneraticia contraria требовать возмещения необходимых затрат, произведенных на заложенную вещь; кредитор имел право удержать заложенную вещь впредь до возмещения произведенных им затрат.

Оставление заложенной вещи за кредитором.Иногда кредитор выговаривал себе право в случае неуплаты в срок оставить заложенную вещь за собой. Такое условие, в силу которого залогодатель лишался своей вещи, называлось lex commissoria. Тем же термином при купле-продаже обозначалось условие, в силу которого, в случае неуплаты покупной цены в срок, договор купли-продажи терял силу. В залоговом праве условие о том, что залог поступает в пользу кредитора (т.е. lex commissoria) оказалось чрезвычайно тяжелым для должников. В 326 г. н.э. был издан указ о запрещении такого рода условия. Еще до издания этого указа был введен порядок, по которому вместо автоматического перехода заложенной вещи в собственность кредитора при неуплате долга в срок было введено исходатайствование через канцелярию императора такого рода перехода.

Залог права требования.Римское право знало не только залог т.н. телесных вещей, но также и залог прав требования - pignus nominis. Так например, были распространены соглашения, по которым лицу, оказавшему кредит домовладельцу для ремонта дома, давалось залоговое право на квартирную плату, подлежащую взносу от жильцов.

Залог лавки.Торговцы получали кредит под залог своих складов и магазинов. В залоге состоит товар, который на каждый данный момент находится в лавке.

65. Ответственность за неисполнение обязательства. Формы вины. Понятие и виды убытков.

основания отв-ти: 1 противоправность поведения; 2 вред у потрепевшего; 3 причинная связь между 1 и 2; вина.

Формы ответственности: 1) возмещение убытка 2) выплата неустойки 3) потеря задатка (см. способы обеспечения)

Понятие вины.Должник несет ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Как правило, эта ответственность наступает при наличии вины должника. Под виной (culpa) понималось несоблюдение того поведения, которое требуется правом. Вина (culpa) в широком смысле слова распадаласьна два вида: а) умысел (dolus), когда должник предвидит последствия своего действия или бездействия и желает этих последствий и б) небрежность (culpa - вина в тесном смысле этого слова), когда он не предвидел, но должен был предвидеть эти последствия. Ответственность за умышленное неисполнение обязательства наступает всегда; это положение носит императивный, принудительный характер, и оно не может быть устранено предварительным соглашением сторон.

Степени вины. Источники различают несколько степеней culpa в тесном смысле слова. Эта была, во-первых, culpa lata, грубая вина, грубая небрежность, когда не проявляется та мера заботливости, которую можно требовать от всякого. Грубая вина - это чрезвычайная небрежность, т.е. непонимание того, что все понимают.

Другую степень вины представляла собой culpa velis, легкая вина, именуемая просто culpa. Она имеет место тогда, когда не проявлена мера заботливости, присущая доброму хозяину, заботливому главе семьи, как о своих вещах (например, в товариществе). Итак, culpa (вина) чаще всего означает culpa levis, т.е. легкую вину, а именно, отсутствие той степени заботливости, которая присуща доброму хозяину; реже имеет место culpa lata, т.е. грубая вина, которая приравнивается к умыслу. Dolus (умысел) и culpa (вина) объединяются в обобщающем понятии culpa в широком смысле этого слова. Источники упоминают один раз о легчайшей вине (culpa levissima); считают, что, по существу, это есть то же понятие легкой вины, только более подчеркнуто выраженное. Равным образом по своему значению совпадают с понятием легкой вины такие выражения, как neglegentia - небрежность, imperitia - неопытность.

Custodia.Итак, вина, есть отсутствие заботливости. Должник, как правило, diligentiam praestare debet - обязан соблюдать заботливость. Но источники оперируют еще одним понятием: custodia - охрана вещи. Гай говорит, что портной, принимающий платье в починку или утюжку, custodiam praestat, отвечает за сохранность вещи.

В чем же состоит ответственность по custodia и чем она отличается от ответственности по diligentia? Есть основание считать, что custodia возлагала ответственность на должника за кражу доверенных ему вещей, совершенную третьим лицом, независимо от вины должника, а также за вред, причиненный вещам третьими лицами. Особенно это имело место в тех случаях, когда должник по договору принял на себя обязанность охраны вещи - custodia. Понятие custodia выводит нас за пределы вины и ставит вопрос о возможности ответственности должника, независимо от его вины, т.е. об ответственности за casus - случай.

Случай и непреодолимая сила."Случай" есть техническое выражение для гибели или повреждения вещи, происшедших без вины должника. Если, например, наследник обязан выдать вещь в соответствии с распоряжением завещателя и вещь утрачена, то источники различают: Вещь погибла по вине наследника; вещь погибла без его вины.

Во втором случае мы имеем дело с casus. Говоря о гибели животных, юрист останавливается случаях и смерти, происходящих без вины. По общему правилу, за случай никто не отвечает. имские юристы различали простой случай от casus maior - vis maior, т.е. от непреодолимой силы, которую они определяли, как случай непредотвратимый, которому невозможно противостоять - casus cui resisti non potest. В виде примеров они приводят: землетрясение, оползень земли, обвал, кораблекрушение, нападение разбойников, пиратов и неприятеля. Гибель вещи вследствие непреодолимой силы освобождает должника от ответственности за исключением тех случаев, когда действию непреодолимой силы предшествовала вина должника. (далее выделенное курсивом не обязательно, но будет время, лучше прочитать)

Пределы ответственности по отдельным договорам. Таким образом, римские юристы подошли вплотную к вопросу о том, что необходимо привести в систему объем ответственности должника по каждому из договоров и установить, в каких случаях он отвечает лишь за умысел, в каких также за вину (culpa) и в каких даже за случайную гибель вещи, т.е. без вины. В основу деления был положен вопрос о том, чьи преимущественно интересы имеет в виду заключенный договор.

(1) Если договор имеет в виду интересы только кредитора, то должник отвечает за умысел (dolus). Выше приводился случай с землемером, который не является цивильно обязанным и не имеет права требовать плату за работу; он отвечает лишь за убыток, причиненный по умыслу. Как правило, римские юристы, исходя из того, что безвозмездная поклажа принимается в интересах поклажедателя (депонента), считали поклажепринимателя (депозитария) ответственным лишь за умысел. К умыслу приравнивалась грубая вина.

(2) Если же договор имеет в виду интересы обеих сторон, то должник отвечает как за dolus, так и за culpa, понимая под этой последней culpa levis. Например, если вещь сдана на хранение за плату, то хранитель отвечает не только за dolus, но и за culpa. То же самое имеет место в отношении нанимателя вещи (за плату), а также в отношении обязанности возврата приданого, где в пользовании приданым заинтересован муж, а в возврате приданого заинтересована жена.

Ответственность за culpa применялась, как правило, к большинству договоров, в том числе и к договору ссуды, т.е. предоставлению во временное безвозмездное пользование. Модестин обосновывал это тем, что и в договоре ссуды обе стороны заинтересованы: ссудополучатель - в пользовании вещью, а дающий вещь в пользование заинтересован в ее обратном получении (Collatio. 10.2.1).

Позднейшие юристы считали, что ссуда совершается в интересах только должника, но объем ответственности оставили тот же (culpa, точнее culpa levis).

Я тебе дал раба-маляра во временное безвозмездное пользование, он на работе упал с лесов и разбился; убыток несу я, хозяин его, если нет твоей вины - так решал вопрос юрист конца республики Намуза, ученик Сервия. Но если веревка и скрепы оказались ветхие или леса плохо собраны, то вина твоя и ответственность твоя (D. 13.6.5.7).

(3) По некоторым договорам источники ограничивают ответственность должника случаями несоблюдении той степени заботливости, которую он применяет к своим делам (diligentia quam rebus suis). Это относится к ответственности члена товарищества перед другими сотоварищами (п. 524).

(4) Когда на должнике лежит обязанность особой охраны, custodia, он отвечает и за случайную гибель вещи.

(5) Особо стоит вопрос об ответственности судовладельцев и содержателей постоялых дворов и сараев (для помещения в них животных) за целость принятых ими вещей (receptum nautarum cauponum et stabulariorum). В силу эдикта претора эта категория лиц несла ответственность не только за вину, но и за случай (п. 547).

Убытки договорные и деликтные.

Отличие убытков от неустойки в том, что надо доказывать их наличие, размер. С обязанностью должника возместить убытки мы имеем дело как при нарушении им договорных обязательств, так и при совершении им неправомерных действий, не связанных с договором, т.е. при совершении деликта. Таким образом, мы можем говорить о возмещении убытков в обязательственном праве вообще, т.е. как в договорном, так и в деликтном праве.

Объем возмещения убытков.(1) В первом случае возмещение убытков сводится к возмещению действительной стоимости вещи. Например, завещатель обязал наследника дать легатарию вещь, составляющую собственность третьего лица. Если это последнее не желает продать эту вещь или требует за нее неумеренную цену, то обязанность наследника ограничивается уплатой "действительной" цены вещи. Нередко речь идет об умеренной оценке.

(2) В развитом римском праве мы чаще всего имеем дело со вторым способом возмещения убытков в виде широко формулированного quidquid dare facere oportet. В этих случаях говорят о присуждении "интереса". Интерес часто превышает цену вещи или интерес бывает больший, чем стоит вещь.

Убытки прямые и косвенные.

Однако римские юристы не идут слишком далеко в определении размера убытков. Прежде всего, не принимается во внимание особая ценность, которую предмет представляет для данного лица ввиду особой привязанности или расположения. Так, например, если убит раб, который тебе особенно дорог потому, что он твой внебрачный сын, то это обстоятельство не учитывается.

Цены вещей определяются не привязанностью и особым интересом отдельных лиц, а их значением для всех.

Далее, присуждению подлежат только убытки, находящиеся в непосредственной близости с самой вещью.

Если проданная вещь не была передана по обстоятельствам, зависящим от продавца, то во внимание принимается интерес покупателя, но лишь поскольку он близко связан с самой вещью.

Пример приводится такой. Некто продал пшеницу, но не сдал ее покупателю, и рабы покупателя заболели и погибли от голода. Взысканию подлежит стоимость пшеницы, а не стоимость погибших от голода рабов. Юрист считает, что убыток от гибели рабов не связан непосредственно с несдачей пшеницы (nоn circa ipsam rem), а является более отдаленным. Более отдаленные убытки присуждались при наличии умысла или когда контрагент (продавец или наниматель) знал о наличии порока и скрыл его.

Если, продавая вещь, продавец знал о пороке и не предупредил, то он должен возместить покупателю убыток.

Близко к вопросу об убытках непосредственных и более отдаленных подходит вопрос о причине, непосредственно вызвавшей ущерб, и с другой стороны о причинной связи, прерванной вмешательством привходящих обстоятельств; этот вопрос имеет значение при обсуждении ответственности по деликту.

Требование об убытках от правонарушения должно быть связано с тем самым обстоятельством, от которого понесен ущерб, без привнесения другой причины извне.

Зачет выгоды с ущербом.

Особое место в учении об убытках занимает вопрос о том, допускается ли или не допускается зачет в покрытие убытков, возникших от какого-либо действия или события, той выгоды, которая получается от того же действия или события.

если по некоторым делам получилась прибыль, а по другим убыток, то отсутствующий обязан засчитать прибыль с убытком.

В данном случае имеет место compensatio lucri cum damno - зачет прибылей и убытков.

Ответственность солидарная и множественная.

Если желали возложить ответственность на каждого из должников во всем объеме или предоставить право требования каждому из кредиторов во всем объеме, то это должно было быть положительно оговорено в сделке (договоре, завещании). В таком случае наступала ответственность in solidum (буквально - целиком): каждый из нескольких субъектов обязательства обязан был исполнить целиком или вправе был требовать целиком, с тем однако, что обязательство подлежало исполнению только единожды.

Тут мы имеем дело с той разновидностью совокупных обязательств, которые называются солидарными. В этом отношении солидарные обязательства отличаются от другой разновидности совокупной ответственности, при которой наступало умножение ответственности. Например, если несколько человек убили раба, или если несколько человек бросили бревно и задавили раба, то по закону Аквилия (ок. 289 г. до н.э.) имущественная ответственность возлагалась на каждого из соучастников. Это положение, освященное авторитетом старореспубликанских юристов (auctoritate veterum), покоилось на том, что в данном случае ответственность носила штрафной характер. То, что один уплатил по закону Аквилия, не освобождает другого, поскольку речь идет о штрафе, о наказании. То же самое наступает по actio furti при ответственности нескольких лиц, совместно совершивших кражу. Эта кумулятивная ответственность была исключением; в других деликтных исках, не носивших штрафного характера, наступала ответственность не по принципу умножения ответственности соучастников, а солидарная.

66. Условия и сроки, их виды. Виды условий. Условие суспензивное и условие резолютивное. В отношении условия римские юристы различали, с одной стороны, условие, при осуществлении которого возникает действие сделки; впоследствии такое условие стали называть отлагательным или суспензивным. С другой стороны, юристы знали условие, при осуществлении которого прекращается действие сделки; такое условие стали называть отменительным или резолютивным. Пример суспензивного условия, данный юристом старой школы Квинтом Муцием Сцеволой: Если мой раб Андроник даст моему наследнику десять тысяч, то пусть он будет свободен. Пример резолютивного условия:

Если деньги не будут уплачены к определенному моменту, то земельный участок будет считаться непроданным. Это условие в договоре купли-продажи носит название lex commissoria.

Одно и то же условие может быть редактировано как суспензивное и как резолютивное. Пример: куплен раб или лошадь с правом ознакомления и проверки до определенного срока; можно сформулировать в виде резолютивного условия: Si in triduo displicuisset, ut inemptus esset (ut redderes) (D. 18. 1. 3; D. 19. 5. 20. pr.). (Если в течение трех дней не понравится, пусть считается некупленным (верни).)

Можно редактировать суспензивно: Si placuisset, emeres (D. 19. 5. 20). (Если понравится, то останется за тобой (как купленный).)

Невозможное условие. Невозможное условие влекло за собой недействительность договора: в отношении завещания большинство юристов склонялось к тому, чтобы такое условие считать ненаписанным.

Условие, далее, не должно противоречить закону и добрым нравам. Как пример Павлом приводится договор обручения, в котором обусловлена неустойка на случай, если от вступления в брак откажется та или другая сторона.

Inhonestum visum est vinculo poenae matrimonia obstringi (D. 45. 1. 134. pr.)

(Показалось недобропорядочным связывать брак узами неустойки.)

Понятие срока. Срок - это момент времени, который наступает либо в определенный календарный день, например Idibus Martiis proximis, т.е. в ближайшее 15 марта, и тогда мы говорим: dies certus an et certus quando - срок, о котором известно не только, что он наступит, но известно, когда именно он наступит. От этого отличается dies certus an, sed incertus quando, например: римский гражданин обязался кого-либо содержать quoad vivat - по день смерти этого последнего лица. Смерть каждого человека, несомненно, наступит, но неизвестно когда - certum an sed incertum quando. Если неизвестно, наступит ли событие, но известно, когда оно могло бы наступить, то говорят dies incertus an et certus quando, например - достижение данным лицом 100-летнего возраста. Наконец, если неизвестно, наступит ли данное событие и неизвестно, когда оно наступит, то говорят dies incertus an et quando, например, время выхода замуж дочери Тиция.

Следует отличать начальный момент срока - dies a quo, т.е. момент, с которого договор начинает действовать, и конечный момент - dies ad quem, т.е. момент, до которого договор действует. Промежуток времени между начальным и конечным моментом назывался spatium temporis. Dies a quo (или чаще просто dies) мы также называем день, при наступлении которого обязательство подлежит исполнению, например, я обязуюсь уплатить 1-го марта. Сила обязательства, для исполнения которого установлен в договоре срок, так формулируется римским юристом:

Praesens obligatio est, in diem autem dilata solutio (D. 45. 1. 46. pr.).

(Обязательство налицо, но исполнение перенесено на определенный день.)

Договор, не осложненный ни условием, ни сроком, называется contractus purus, буквально: чистый договор.

Сделки, не допускающие условий и сроков. В древнем праве, в котором преобладали договоры строго формальные, условия и сроки не допускались в целом ряде сделок: Формальные сделки, не допускающие прибавления срока или условия, как, например: манципация, акцептиляция, принятие наследства, выбор легатарием одного из нескольких завещанных на выбор рабов, назначение опекуна - опорачиваются полностью в случае прибавления срока или условия

67. Вербальные контракты.Вербальные договоры (вербальные контракты), как и литеральные, относятся к самым древним и формальным в истории римского частного права. Вербальными назывались договоры, устанавливаемые устным произнесением определенных слов, формул или фраз.

К вербальным контрактам относились обещание приданого, клятва вольноотпущенника (в верности патрону, то есть бывшему господину).

Наиболее наглядным примером вербального контракта является стипуляция - одностороннее обещание, применявшееся в основном на рынках. Стипуляция заключается посредством вопроса будущего кредитора и совпадающего с вопросом ответа со стороны лица,- соглашающегося быть должником. Стипуляция требовала одновременного присутствия в одном месте сторон возникающего обязательства (представительство не допускалось), а также свидетелей, призванных удостоверить сделку. Со временем (особенно в постклассический период) формальностям стипуляции уже не придавалось значения.

Обязательство, основывающееся на стипуляции, является сугубо односторонним: кредитору принадлежало только право требовать исполнения обязательства, а на должнике лежала абсолютная обязанность выполнить требование кредитора.

Обязательство из стипуляции носило абстрактный характер, поэтому было весьма удобной формой договорных отношений прежде всего на заре развития гражданского оборота в древнеримском обществе. В форме стипуляции можно было совершить фактически любой договор (от купли-продажи до поручительства).

Стипуляцией нередко пользовались в целях новации, то есть стипуляцию заключали для того, чтобы прекратить уже существующее обязательство, поставив на его место новое, возникающее из стипуляции. Помимо этого в форме добавочной стипуляции на стороне должника в Риме устанавливалось поручительство.

68. Литтеральные контракты.итеральные (либеральные) договоры (контракты), как и вербальные, относятся к самым древним и формальным.

Литеральные контракты основаны на записи, которая в дальнейшем свидетельствует о наличии такого контракта. Письменные договоры не получили широкого распространения в Древнем Риме, так как письменность была доступна весьма узкому кругу населения.

Наиболее древней формой литеральных договоров были записи в приходно-расходных книгах, основанные на предварительно достигнутом соглашении сторон данного обязательства. В письменную форму могли облекаться и ранее существовавшие договоры купли-продажи, найма. Литеральный договор в форме записи в приходно-расходных книгах не исключал возможности злоупотреблений со стороны кредитора, поэтому в классический период эта форма договора постепенно утрачивает свое значение, уступая место более простым и доступным формам литеральных контрактов.

Поэтому со временем римляне стали использовать заимствованные в древнегреческой практике долговые расписки - синг-рафы и хирографы. Синграфы излагались в третьем лице, заверялись подписями свидетелей, использовались при выдаче кредитов ростовщиками. Хирографы же излагались должником от первого лица и им же подписывались.

69. Заем (mutuum).Реальный литеральный односторонний и безвозмездный Заем (mutuum) представляет собой договор, по которому одна сторона передает в собственность другой стороне денежную сумму или известное количество иных вещей, определенных родовыми признаками, с обязательством заемщика вернуть по истечении указанного в договоре срока (либо по востребованию) такую же денежную сумму или такое же количество вещей такого же рода, какие были получены.

Заем — реальный односторонний возмездный (хотя мог быть и безвозмездным, если не заключалось дополнительного соглашения о процентах) контракт. Нормальной была процентная ставка 1% в месяц в классический период, 6% в месяц (8% для торговцев) в период Юстиниана; начисление сложных процентов (процентов на проценты) не допускалось.

Сторонами договора займа являются заимодавец и заемщик.

Предметом заемного обязательства являются денежная сумма или известное количество других вещей, определенных родовыми признаками (валюта займа).

Ответственность сторон заемного обязательства основывается на общих правилах и специальном соглашении сторон по этому поводу.

По договору займа заемщик обязывался возвратить такое же количество вещей, такого же рода и качества, какое им было получено от заимодавца. Обычно дополнительным соглашением заемщик обязывался также платить проценты заимодавцу (что делало договор займа возмездным). Документом, обеспечивающим доказательство передачи валюты займа, обычно была специальная долговая расписка (хирограф), в таком случае обязательство на заемщика возлагалось с момента подписания им хирографа.

Для осуществления вытекающего из договора займа права требования заимодавцу предоставлялся иск (action certae creditae pecuniae). Должнику со временем стали давать специальную экс-цепцию со ссылкой на то, что валюта займа заемщиком от заимодавца фактически получена не была, это должник должен был доказать. Лишь в III в. бремя доказывания по этой эксцепции переложили на кредитора: он должен был доказать, что валюта займа действительно была передана заемщику.

70. Ссуда (commodatum).Реальный литеральный, односторонний, безвозмездный Ссуда (commodatum) представляет собой договор, по которому одна сторона передает в безвозмездное временное пользование другой стороне индивидуально определенную вещь.

Договор ссуды — реальный, практически односторонний, безвозмездный контракт.

Сторонами ссудного обязательства выступают ссудодатель и ссудополучатель.

Предметом ссуды является индивидуально определенная и непотребляемая вещь (например, конкретный земельный участок).

Ссудополучатель на основании договора ссуды обязан в срок (оговоренный в контракте или по первому требованию ссудодателя) вернуть ссуженную вещь ссудодателю. Ссудополучатель не обязан производить восстановительный ремонт вещи, если вещь не изнашивалась сверх обычного и использовалась им обычным способом.

У ссудодателя могла возникнуть лишь одна обязанность (на практике это происходило очень редко) - возместить ссудополучателю вред, нанесенный передачей недоброкачественной вещи (например, больного животного, заразившего стадо ссудополучателя). У ссудодателя сохраняется право собственности на ссуженную вещь, пока она находится во владении и пользовании ссудополучателя.

Ссуду следует отличать от передачи вещи в безвозмездное пользование в силу прекария (прекарные правоотношения возникали не в силу договора, а в результате одностороннего волеизъявления собственника имущества, передаваемого в прекарий) и найма, осуществляемого на возмездной основе.

Ссудополучатель несет ответственность перед ссудодателем за любую вину, включая легкую неосторожность (так как вещь давалась ему в пользование на безвозмездной основе, предполагалось, что он должен очень аккуратно к ней относиться).

Ссудодателю предоставлялся прямой иск по договору ссуды к ссудополучателю - право истребовать обратно свою вещь.

У ссудополучателя мог быть только встречный иск по договору ссуды: в случае нанесения ему ущерба передачей недоброкачественной вещи.

71. Хранение (depositum).Реальный литеральный, односторонний, безвозмездный. Хранение (depositium) представляет собой договор, по которому одна сторона передает другой вещь на время для обеспечения ее неприкосновенности.

Хранение — реальный, практически односторонний, безвозмездный контракт.

Сторонами обязательства, вытекающего из договора хранения, являются поклажедатель и хранитель. Поклажедателем не обязательно должен являться собственник вещи.

По общему правилу предметом хранения является индивидуально определенная вещь (хотя в принципе это не обязательно), обязательно телесная (существующая в натуре).

Хранитель, по общему правилу, не вправе пользоваться переданной ему на хранение вещью, он обязан обеспечивать ее сохранность и вернуть ее по первому требованию поклажеда-телю (вместе с плодами и доходами) в том состоянии, в котором получил, с учетом естественного старения.

Поклажедатель обязан возместить хранителю необходимые расходы, связанные с хранением переданной вещи. У поклаже-дателя могла возникнуть обязанность возместить хранителю вред, нанесенный передачей на хранение недоброкачественной вещи, нанесшей ущерб хранителю.

Хранитель отвечал только в пределах грубой неосторожности (ведь договор хранения был безвозмездным). Исключением являлась только печальная (горестная) поклажа, то есть поклажа в тяжелых чрезвычайных обстоятельствах, когда лицо вынуждено передавать вещь на хранение первому встречному, в таком случае хранитель отвечает за любую вину, а если такой хранитель вообще отказывался вернуть переданную на хранение вещь (или не смог обеспечить сохранность вещи), то он возмещал стоимость вещи в двукратном размере, а также подвергался бесчестью (infamia).

Поклажедателю предоставлялся прямой иск к хранителю по договору хранения - право истребовать обратно свою вещь.

У хранителя мог быть только встречный иск по договору хранения: в случае нанесения ему ущерба передачей недоброкачественной вещи.

Особым видом договора хранения был секвестр. В этом случае вещь изымается на хранение, если по поводу ее принадлежности ведется судебная тяжба. При секвестре неясно, кто из тяжущихся является поклажедателем (собственником передаваемой на хранение в порядке секвестра вещи), поэтому держатель по этому договору наделен в порядке исключения (как и в случае с залогом) средствами владельческой защиты, являясь как бы исполняющим обязанности собственника.

72. Купля-продажа (emptio-venditio).Консенсуальный, двусторонний, возмездный Купля-продажа (emptio-venditio) представляет собой договор, по которому одна сторона обязуется передать вещь в собственность другой, а другая, в свою очередь, обязуется уплатить покупную цену.

Договор купли-продажи — консенсуальный, двусторонний, возмездный контракт.

Сторонами договора купли-продажи являются продавец и покупатель.

Предметами договора купли-продажи являются вещь, подлежащая передаче продавцом покупателю (товар), а также сумма денег, подлежащая передаче покупателем продавцу (покупная цена).

Спорным является вопрос, можно ли было продавать бестелесные вещи (права) или для этого использовался порядок уступки права требования (цессии).

В принципе допускалась продажа вещей, еще не существующих или не находящихся в собственности продавца на момент заключения договора (запродажа, например, урожая, который еще предстоит собрать, под отлагательным условием). Естественно, при запродаже договор купли-продажи не подлежал немедленному исполнению.

Более того, допускалась продажа чужой вещи, при этом возникала обязанность продавца выкупить вещь у ее нынешнего владельца, при невыполнении этой обязанности продавец возмещал покупателю все убытки, причиной которых явилась несостоявшаяся основная сделка купли-продажи.

Продавец обязан передать товар покупателю и перевести на него право собственности. Покупатель обязан уплатить условленную покупную цену за товар. Покупная цена при купле-продаже должна выражаться именно в деньгах, в противном случае возникает договор мены. Покупная цена должна быть определенной, однако не обязательно должна выражаться конкретной суммой. Цены по общему правилу определялись свободным соглашением сторон, лишь император Диоклетиан безуспешно пытался регулировать цены на основные товары. Ему удалось установить правило недопустимости чрезмерно низкой цены за товар (цены ниже рыночной в два и более раза).

Риск случайной гибели продаваемой вещи переходит на покупателя с момента заключения договора купли-продажи (а не с момента фактической передачи вещи продавцом). Вместе с рисками на покупателя при заключении договора переходят все случайные приращения и улучшения товара.

Продавец нес ответственность по поводу качества передаваемой вещи. По Законам XII таблиц, продавец отвечал только за те обещания по поводу качества товара (кроме обычного для рынка пустого расхваливания), которые фактически делал, ответственность за скрытые недостатки товара не была предусмотрена. Римляне обычно освобождали продавца от ответственности за явные недостатки вещи, которые легко мог обнаружить продавец. По нормам преторского права (правильнее сказать, что эти нормы были сформулированы курульными эдилами, специальными магистратами, контролировавшими рыночную торговлю) продавец стал также отвечать за скрытые недостатки вещи, даже если они не были известны самому продавцу. При этом сохранялся принцип ответственности только при наличии вины, то есть продавец не отвечал за недостатки, о которых не знал, но и не должен и не мог знать.

Продавцу предоставлялся иск (actio venditi) для трго, чтобы добиться от покупателя уплаты покупной цены. Продавцу, соответственно, давался иск {actio empti) с требованием фактической передачи владения на купленную вещь. Покупателю предоставлялся иск против продавца, если проданная вещь была у него отсужена третьим лицом. Покупателю предоставлялись иски в связи с продажей недоброкачественной вещи: один имел целью возврат сторон в исходное положение (реституция, возврат как товара, так и денег), второй - уменьшение покупной цены товара, соответствующее обнаруженному недостатку проданного товара. Для предъявлений этих исков был установлен фиксированный срок - 6 месяцев для реституции, 12 месяцев для уменьшения цены.

Продавец также нес ответственность (в размере двойной цены товара) за эвикцию, то есть истребование проданной вещи третьим лицом в связи с тем, что продавец не был вправе отчуждать вещь покупателю. Продавец освобождался от такой ответственности, если в тяжбе с третьим лицом покупатель не прибегал к свидетельским показаниям продавца как доказательству своих прав на вещь.

73. Наем вещей (locatio-conductio rerum).Консенсуальный, двусторонний, возмездный Наем вещи (locatio-canductioгегит) представляет собой договор, по которому одна сторона дает вещь другой в возмездное временное пользование.

Договор найма вещи — консенсуальный, двусторонний, возмездный контракт.

Сторонами договора найма вещи являются наймодатель и наниматель.

Предметом договора найма вещи является индивидуально определенная непотребляемая вещь.

Наймодатель обязан передать вещь в пользование нанимателю, обеспечить последнему спокойное пользование переданной вещью (например, в случае необходимости помочь с владельческой защитой, ведь наниматель был лишь держателем переданной вещи).

Наниматель обязан уплачивать наемную плату (postnumerando, то есть по истечении той единицы времени, за которую производился расчет), возвратить вещь наймодателю по окончании срока действия договора найма в надлежащем состоянии (с учетом естественного износа). Наниматель вправе пользоваться переданной вещью, но не обязан делать это. Улучшения, которые он делает переданной вещи, остаются в его собственности, только если они могут быть отделены.

Смена собственника вещи прекращала действие договора найма (принцип «купля разрушает наем»).

Наймодатель по своим обязанностям несет ответственность (по всем формам вины, вплоть до легкой неосторожности). Наниматель отвечает за любую вину при неуплате наемной платы и при ухудшении качества переданной в наем вещи.

Каждая сторона договора найма вещи имела по самостоятельному иску (actiolocatiиactioconductiсоответственно).

Был допустим поднаем, в таком случае ответственность перед наймодателем сохранялась у первого нанимателя (по принципу «за всех как за себя»).

74. Наем услуг (locatio-conductio operarum). Консенсуальный, двусторонний, возмездный. Наем услуг (locatio-conductiooperarum) представляет собой договор, по которому одна сторона принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны определенные услуги за условленное денежное вознаграждение.

Договор найма услуг — консенсуальный, двусторонний, возмездный контракт.

В качестве сторон договора найма услуг выступают нанявшийся и наниматель.

Предметом договора найма услуг является выполнение нанявшимся отдельных услуг по указанию нанимателя.

Нанявшийся в силу договора найма услуг обязуется лично выполнять определенные договором услуги в пользу нанимателя. Наниматель обязуется выплатить нанявшемуся соответствующее вознаграждение postnumerando. Если нанявшийся не мог вследствие болезни или иной причины выполнять условленные услуги, он не имел право и на вознаграждение. Если же нанявшийся готов был оказывать условленные услуги (и в это время не работал нигде на стороне), но наниматель ими не воспользовался по не зависящим от нанявшегося причинам, последний сохранял право на вознаграждение, определенное договором.

Договор найма услуг мог быть заключен или на точно определенный срок, или без указания такого срока. В последнем случае каждая сторона могла в любое время заявить об отказе от договора.

Обычно договор найма услуг заключался по поводу выполнения повседневных домашних дел, не требующих специальных знаний и навыков, при этом существенным является то, что разрешалось только личное исполнение договора найма услуг.

Стороны договора найма услуг несли ответственность по своим обязательствам в полном объеме. Нанявшийся и наниматель получали по самостоятельному иску из договора найма услуг {actiolocatiиactioconducti).

Фактически положение нанявшегося в отношениях с нанимателем было близко к положению раба в его отношениях с господином. Если такая зависимость была недопустима, то использовался договор поручения (например, при оказании юридических или консалтинговых услуг).

75. Подряд (locatio-conductio operis). Консенсуальный, двусторонний, возмездный Если целью договора была передача заказчику готового результата работы, то заключался не договор найма услуг, а договор подряда (location-conductioopens). Это договор, по которому одна сторона принимает на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны определенную работу за условленное денежное вознаграждение.

Договор подряда — консенсуальный, двусторонний, возмездный контракт.

Сторонами договора подряда являются заказчик и подрядчик.

Предметом договора является определенный законченный материальный результат (opus), которого должен достичь подрядчик в интересах заказчика, используя свои специальные знания и навыки. При этом процесс достижения этого результата определяется самостоятельно подрядчиком.

Подрядчик обязан выполнить работу в соответствии с требованиями заказчика. Заказчик должен принять фактически проделанную подрядчиком работу (если она соответствует заранее определенным требованиям) и выплатить подрядчику вознаграждение. Заказчик предоставляет подрядчику необходимый материал (во всяком случае, не менее его половины, в противном случае будет иметь место купля-продажа). Если в процессе исполнения работы выяснилась невозможность выполнить работу за условленную цену, то заказчик может либо согласиться на увеличение вознаграждения, либо отказаться от договора без какого-либо вознаграждения подрядчику. Если заказчик произвольно отказывается принять от подрядчика работу, то он не освобождается от обязанности уплаты вознаграждения. Если заказчик прервал выполнение работы раньше срока и подрядчику удалось использовать освободившееся время на другой работе, его заработок по этой второй работе засчитывается в счет вознаграждения, причитающегося ему от первого заказчика.

Подрядчик выполняет работу на свой страх и риск, несет ответственность за случайную гибель или порчу работы до ее сдачи заказчику (это требование не касается предоставленных заказчиком материалов). Подрядчик отвечает даже за вину тех лиц, услугами которых он пользовался при выполнении работы. В случае неисполнения своих обязанностей стороны несут ответственность за любую вину.

Каждой стороне договора подряда предоставлялось по самостоятельному иску

76. Поручение (mandatum). Консенсуальный, односторонний, безвозмездный.Поручение (mandafum) представляет собой договор, по которому одна сторона поручала другой исполнение каких-либо действий.

Договор поручения — консенсуальный, двусторонний, безвозмездный контракт.

Сторонами договора поручения являются мандант (доверитель) и мандатарий (поверенный).

Предметом договора поручения могут являться юридические действия (совершение сделок, выполнение некоторых процессуальных действий), услуги фактического характера (например, безвозмездная починка дома).

Мандатарий обязан точно, тщательно и заботливо выполнить принятое на себя поручение манданта (совершить определенные договором поручения действия) в полном соответствии с его содержанием. Если же оказывалось невозможно исполнить поручение манданта максимально точно, мандатарий должен был испросить дополнительные указания от манданта; при фактической невозможности сделать это мандатарий должен поступить так, чтобы его решение соответствовало общему смыслу поручения. Мандатарий должен выполнять поручение манданта не обязательно лично (если иное не указано в договоре поручения). По исполнении поручения мандатарий обязан был отчитаться перед мандантом (в частности, передать ему все документы, относящиеся к поручению). Мандант обязан принять исполнение мандатарием поручения. Мандант обязан был возместить материальные убытки мандатария, связанные с исполнением поручения, независимо от результата, достигнутого путем произведенных расходов, при условии, что мандатарий расходовал средства добросовестно и разумно. Мандант был обязан возместить мандатарию убытки, понесенные последним по вине манданта, а также находящиеся в непосредственной связи с исполнением поручения.

Поручение рассматривалось как почетная обязанность (хоть и безвозмездная, во всяком случае, по общему правилу), поэтому мандатарий нес ответственность (при наличии любой вины) перед мандантом в полном объеме и обязан был возместить манданту все убытки, связанные с ненадлежащим исполнением поручения.

Если мандатарий не мог исполнить поручение, он обязан был известить об этом манданта, чтобы тот мог заменить мандатария, в противном случае он отвечал перед мандантом за причиненный ущерб.

Мандатарий отвечал перед мандантом за осторожный и тщательный выбор помощников и заместителей (субститов) при исполнении поручения, если ему было разрешено исполнять поручение не лично. Если он должен был исполнять поручение лично, но тем не менее использовал помощь субститутов, то он отвечал за их действия перед мандантом.

Для осуществления прав манданта, соответствующих обязанностям мандатария, манданту давался иск actiomandatidirecta, присуждение по этому иску помимо прочего влекло за собой бесчестье (infamia). Мандатарий, в свою очередь, имел встречный искactiomandaticontraria, связанный, в частности, с истребованием с манданта компенсации расходов мандатария, связанных с исполнением поручения.

Договор поручения прекращался односторонним отказом от договора той или иной стороны по возможности заблаговременно (если это не наносило ущерба другой стороне), а равно смертью одной из сторон (так подчеркивался сугубо личный характер этого договора).

77. Договор товарищества (societas).Консенсуальный, многосторонний, возмездный Товарищество (societas) представляет собой договор, в соответствии с которым два или несколько лиц объединялись для достижения определенной общей законной хозяйственной цели.

Договор товарищества — консенсуальный, безвозмездный, двусторонний (или многосторонний) контракт.

Сторонами (участниками) договора товарищества являются товарищи (soc/7, участники товарищества).

Предметом договора товарищества является совместная хозяйственная деятельность товарищества.

С помощью договора товарищества товарищи (из своего имущества) создавали определенную имущественную общность. Равенство вкладов не являлось необходимым, но по общему правилу предполагалось. Это имущество могло находиться как в режиме общей собственности товарищей, так и оставаться в собственности отдельных товарищей, но в общем пользовании для целей товарищества. При societas quaestus (эта форма товарищества существовала по общему правилу) в общее имущество товарищей включались и приобретения, получаемые в процессе общей хозяйственной деятельности товарищества. Товарищи участвовали в товариществе также своей личной деятельностью. Следует подчеркнуть, что субъектами прав на общее имущество (и вообще всех прав и обязанностей в товариществе) были именно объединившиеся для совместной хозяйственной деятельности товарищи, а не товарищество как таковое, поэтому последнее (в отличие, в частности, от коллегии) не являлось юридическим лицом.

Товарищи участвуют в общих прибылях и убытках, при этом общим правилом была равномерность в распределении между всеми товарищами и положительных, и отрицательных результатов деятельности товарищества.

Срок в договоре товарищества не является существенно

необходимым условием. При бессрочности товарищества за каждым из товарищей признавалось право одностороннего, с соблюдением определенных условий, отказа от договора товарищества.

Каждый из товарищей должен был относиться к общему делу заботливо и внимательно, как к своему собственному, его ответственность наступала при такой форме вины как culpa in concrete.

Каждый из товарищей был обязан получаемые при ведении общего дела вещи не присваивать себе, а относить в соответствии с договором товарищества на общий счет для распределения между всеми товарищами. Каждый товарищ вправе был требовать от других товарищей, чтобы и издержки, понесенные им, и обязательства, в которые ему пришлось вступить при ведении общего дела, не оставались на нем одном, но также были распределены между всеми товарищами в соответствии с договором товарищества.

Риск случайной гибели вещей, вносимых товарищами в качестве вкладов по договору товарищества, ложился на всех товарищей: в отношении индивидуальных вещей - с момента заключения договора, а в отношении вещей, определенных родовыми признаками, — с момента их передачи. Равным образом и риск случайных потерь и убытков, вызванных ведением товарищеского дела, несли все товарищи совместно.

Каждому из товарищей предоставлялся в отношении других товарищей иск - actio pro socio. На того, кто осуждался по этому иску, накладывалось бесчестье (infamia). Вместе с тем товарищу-ответчику, присужденному по этому иску, оставлялись необходимые средства для существования.

Как сугубо личный, договор товарищества прекращался при выходе из товарищества (смерти, несостоятельности или capitis deminutio) хотя бы одного участника; соответственно при необходимости включения нового товарища заключался новый договор товарищества. Кроме того, договор товарищества прекращался при окончании срока действия срочного договора товарищества;

вследствие достижения поставленной цели (если таковая была указана в договоре товарищества) или выяснения невозможности ее достижения; вследствие разрозненных действий товарищей (фактического распада товарищества); по судебному решению.

78. Безымянные контракты. Существовавшая в римском праве система исчерпывающего перечня контрактов, в которой каждый контракт имел свое собственное хозяйственное значение и защищался каждый своим иском, не удовлетворяла экономическим потребностям императорского Рима. Так, если два лица договаривались о каких-то имущественных предоставлениях друг другу, но заключенный договор не входил в закрытый перечень контрактов, то он не обеспечивался специальной исковой защитой, при этом римляне отмечали: «нет иска - нет и права». Давался лишь иск из неосновательного обогащения для стороны, чьи права были нарушены.

Для защиты развивающихся экономических отношений римскими юристами были введены в оборот новые виды контрактов, обеспеченные специальной исковой защитой, но выходящие из общей системы цивильных контрактов. Сам термин «безымянные контракты» для договоров указанного вида был введен средневековыми глоссаторами.

У безымянного контракта должно быть реальное условие, он должен быть возмездным и подпадать под формулу «Даю (делаю), чтобы ты дал (сделал) — do (facio) ut des {facias)».

Примерами безымянных контрактов являются договор мены, оценочный договор.

В договоре мены (permutatio) в качестве цены передаваемого товара выступают не деньги, а другой товар, а в остальном, как в экономическом, так и в юридическом аспектах он напоминает договор купли-продажи.

Оценочный договор (contractus aestimatorius) является аналогом современного договора комиссии. По этому договору одна сторона передает определенную вещь другой для продажи по заранее оговоренной цене, после продажи вещи ее бывшему хозяину непосредственным продавцом отдается оценочная стоимость. Вместе с тем оценщик мог вернуть вещь хозяину, не продав ее.

Безымянные контракты в постклассический период стали защищаться исками (action praescriptis verbis). За стороной, выполнившей свое обязательство по безымянному контракту ине получившей удовлетворения от другой стороны, признавалось право вместо предъявления иска о понуждении контрагента к встречному предоставлению предъявить кондикционный иск о возврате исполненного первой стороной как неосновательного обогащения.

4 формулы: 1. «даю, чтобы ты дал» - договор мены

2. «даю, чтобы ты сделал» - «оценочный договор»

3. «я делаю, чтобы ты дал»

4. «я делаю, чтобы ты делал»

79. Пакты и их виды.Пакты (pacta) представляли собой неформальные (то есть не подпадающие под правила заключения контрактов) соглашения, поэтому они не имели исковой защиты. Признание пактов со стороны претора поначалу выразилось не в предоставлении иска в его защиту, а в возможности для тяжущейся стороны сослаться на пакт в порядке возражения (exception pacti). С течением времени все же некоторые категории пактов в виде исключения получили и исковую защиту.

К пактам относились менее значимые соглашения, дополняющие систему контрактов.

Самое общее деление пактов: пакты, обеспеченные исковой защитой («одетые пакты», pacfa vesfrta); пакты, не обеспеченные исковой защитой («голые пакты», pacta nuda).

Выделялись следующие виды пактов, получивших исковую защиту:

1. Присоединенные к контракту {pacta adiecta). Пакты этого рода были дополнительными соглашениями к какому-либо защищаемому иском договору (контракту), они имели целью внести какие-либо видоизменения в юридические последствия главного договора (например, возложить на одну из сторон дополнительную обязанность). Как правило, такие добавочные пакты присоединялись к главному договору непосредственно при его заключении. Можно было добавить к контракту пакт и через некоторое время после заключения (ехintervallo), в таком случае он пользовался исковой защитой, только если улучшал положение должника (например, отсрочивал время возврата займа). Следует отметить, что обеспечен иском при присоединенном пакте был основной договор (контракт).

2. Преторские {pacta praetoria). Такие пакты были снабжены исковой защитой («одеты») преторским эдиктом. Виды преторских пактов:

2.1. Подтверждение долга (constitutum debiti) - обязательство уплаты уже существующего долга, как своего, так и чужого. Заключая этот пакт, можно было изменить содержание контракта (например, уточнить срок платежа).

2.2. Receptum:

2.2.1. Соглашение с третейским судьей (receptum arbitrii). Стороны, передавая свое судебное дело третейскому судье (арбитру), заключали с ним пакт, по которому он обязывался рассмотреть порученное дело.

2.2.2. Соглашение с хозяином корабля, гостиницы, постоялого двора о сохранности вещей проезжих (receptum nautarum, саиропит, stabulariotvm). Такой пакт заключался проезжим

(путешественником) с капитаном корабля, хозяином гостиницы (постоялого двора), причем последний не мог отказаться от его заключения. На указанное лицо возлагалась ответственность за пропажу (причинение иного вреда) переданных на хранение вещей проезжего, причем наличие вины было не обязательно (повышенная ответственность), то есть действовал принцип объективного вменения (от ответственности освобождало только наступление стихийного бедствия). Проезжий был защищен преторским иском action in factum. Иногда такое обязательство указанных лиц в отношении проезжих рассматривается не как обязательство из пакта, а как обязательство как бы из деликта.

2.2.3. Соглашение с банкиром об уплате третьему лицу известной суммы за контрагента банкира, заключившего пакт (receptum argentariorum).

3. Императорские (pacta legetima), то есть получившие исковую защиту в мператорском законодательстве, включая:

3.1. Compromissium - соглашение лиц, между которыми имеется спор относительно права о передаче этого спора на разрешение третейского судьи (с самим арбитром заключался receptum arbitrii). Для обеспечения выполнения решения третейского судьи последнему обычно передавалась спорная вещь (либо денежная сумма) или для этого совершалась стипуляция. За неисполнение решения арбитра на виновную сторону накладывался штраф.

Pactum donationis - договор дарения. В республиканский период существовало ограничение максимального размера дарения. Императорским законодательством было введено требование заявить дарственный акт (при Юстиниане - лишь на сумму более 500 золотых) перед судом с занесением в реестр (instnuatio). Тогда же договор дарения получил исковую защиту. Так как даритель ничего от акта дарения не приобретает, а даже наоборот теряет, то его ответственность за эвикцию подаренной вещи, за обнаруженные в ней недостатки ограничивалась только случаями допущения дарителем dolus и culpa lata. При известных обстоятельствах допускалась односторонняя отмена дарения дарителем (например, в случае неблагодарности одаренного).

80. Обязательства как бы из договоров. (квазидоговоры) 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОБЯЗАТЕЛЬСТВ КАК БЫ ИЗ ДОГОВОРА

Обязательства как бы из договора {quasi ex contractu) - обязательства, возникающие при отсутствии между сторонами договора, но по своему характеру и содержанию сходные с обязательствами, возникающими из договоров. В данном случае основанием возникновения обязательства являются или односторонние сделки, или другие факты, не сходные по своей природе ни с договорами, ни с деликтами. Основные виды обязательств как бы из договоров: ведение чужих дел без поручения и обязательства, возникающие вследствие неосновательного обогащения.

Ведение чужих дел без поручения (negotiorum gestio), аналог договора поручения. В этом случае одно лицо (gestor) вело дело другого лица (domimius), управляло его имуществом, выполняло иные фактические и юридические действия, не имея на то поручения и не будучи на то обязано каким-либо иным способом, имея в виду, что соответствующие расходы будут отнесены на счет гестора (однако не претендуя на вознаграждение), такие действия в интересах гестора должны быть хозяйственно целесообразными (utiliter). Гестор отвечал за всякую вину при ведении чужого дела без поручения, обязан был отчитаться перед domimius о проделанных действиях в его интересах. Последний был обязан возместить гестору понесенные им фактические издержки. Преторский эдикт защищал данные правоотношения аналогично отношениям, вытекающим из договора поручения.

81. Обязательства из неосновательного обогащения и их виды. Обязательства из неосновательного обогащения возникают вследствие поступления вещей в имущество одного лица или сохранения их в этом имуществе за счет имущества другого лица без надлежащего юридического основания.

Для истребования неосновательного обогащения заинтересованному лицу давался кондикционный иск (condictio). Предметом кондикционного иска могли быть: денежная сумма {condictio certae pecuniae), определенная вещь (condictio certae ге/), другое неосновательное обогащение (condictio incerti).

Виды кондикций:

1. Иск о возврате недолжно уплаченного (condictio indebiti).

2. Иск о возврате предоставления, цель которого не осуществилась (condictio causa data causa поп secuta).

3. Иск о возврате полученного вследствие кражи (condictio ex causa furtiva). Мог применяться собственником украденной вещи против вора вместо виндикационного иска.

От других случаев обязательств из неосновательного обогащения этот отличался тем, что предполагал недобросовестность должника (вора).

4. Общий иск о возврате неосновательного обогащения.

Этот иск предоставляется в силу одного лишь факта неосновательного обогащения за чужой счет без ближайшего определения условий иска. Он давался в случае невозможности предъявления виндикационного иска для истребования вещей (например, смешение индивидуально-неопределенных вещей). Также данный иск давался, если вещи поступали во владение лица на законном основании, но затем данное основание отпало.

82. Обязательства из неосновательного обогащения и их виды.Понятие и виды деликтов. Деликт (частное правонарушение, delictum privatum) - такое правонарушение, которое рассматривалось как нарушение главным образом прав и интересов отдельных частных лиц (а не прав и интересов государства в целом, как преступление), порождающее обязательство лица, совершившего деликт, уплатить потерпевшему штраф или, по крайней мере, возместить убытки. Многие правонарушения, считавшиеся у римлян частными деликтами, являются сейчас преступлениями (это касается, в частности, кражи). Список деликтов по римскому частному праву был ограничен, являлся исчерпывающим, не существовало абстрактного правового понятия генерального деликта.

Частный деликт предполагал обязательное наличие следующих трех элементов: объективный вред, причиненный противозаконным действием одного лица другому; вина лица, совершившего противозаконное действие (в форме умысла или неосторожности); признание законом данного действия неправомерным.

Если было несколько правонарушителей, то штрафная ответственность в деликтном обязательстве возлагалась на каждого из виновников, причем по принципу кумуляции (умножения взыскания).

Деликтоспособность по римскому праву не всегда совпадала с дееспособностью. Например, несовершеннолетние (старше 12 лет для девочек и 14 лет для мальчиков) не были способны заключать договоры (и нести по ним ответственность) без участия опекуна, но отвечали за любой деликт.

В области деликтов подвластных детей и рабов (особенно на раннем периоде) сложилась ноксальная ответственность: домовладыка виновного лица мог либо возместить потерпевшему убытки от деликта подвластного лица; либо выдать последнего для личной отработки долга в хозяйстве потерпевшего.

Основные деликты - обида, кража, неправомерное уничтожение или повреждение чужих вещей, угроза, мошенничество.

Обязательства как бы из деликтов (quasi ex delicto) возникают из недозволенного поведения лица, однако при таких обстоятельствах, когда нет ни одного из предусмотренных нормами права деликтов.

83. Личная обида (iniuria). Термин injuria (обида) употреблялся римлянами и в общем смысле неправомерного действия, и в специальном смысле личной обиды.

Отдельные виды личной обиды (по Законам XII таблиц): повреждение конечностей человеческого тела, караемое по общему правилу по принципу талиона; повреждение внутренней кости и другие личные обиды действием, караемые штрафом.

Позже injuria уже не ограничивалась только обидой действием, но охватывала всякое оскорбительное, пренебрежительное отношение к чужой личности. Кроме того, основанием для ответственности по этому деликту стало признаваться намерение виновного обидеть потерпевшего (animus injurandi). Штраф стал определяться судом в зависимости от обстоятельств дела (соответственно иск из обиды приобрел характер оценочного). Деликтное обязательство из обиды в силу своего глубоко личного характера не переходило на наследников виновного в порядке правопреемства

84. Кража (furtum).К furtum (краже) относилось всякое противозаконное корыстное посягательство на чужую вещь. Furtum не ограничивалось похищением вещи; выделялись furtum usus (корыстное противоправное намеренное пользование вещью) и furtum possessionis (кража владения, например, должник отнимает у кредитора вещь, отданную ему в залог, в таком случае получается, что он крадет свою же собственную вещь).

В древнейшем римском праве вор, у которого вещь была обнаружена после кражи в результате обыска, карался бичеванием, после чего отдавался во власть потерпевшего; в случае ночной или вооруженной кражи вора разрешалось даже убить на месте. Вор, не застигнутый с поличным, карался штрафом в размере двойной стоимости украденной вещи.

Позже самостоятельная расправа над вором была запрещена. Потерпевшему собственнику давался как виндикационный, так и кондикционный иски (последний был легче в отношении доказывания, позволял истребовать с вора стоимость похищенной вещи, если он уже успел сбыть ее с рук). Кроме condictio furtive, потерпевший имел возможность предъявить к вору штрафной иск actio furti (вор, пойманный с поличным, присуждался к штрафу в размере 4-кратной стоимости похищенного; в противном случае - в двойном размере). Соучастники кражи отвечали в одинаковом размере, причем применялся принцип умножения штрафной ответственности.

Неправомерное уничтожение или повреждение чужого имущества

Законы XII таблиц знали только некоторые частные случаи причинения имущественного вреда (например, поджог дома). Общий деликт уничтожения (повреждения) чужих вещей появился приблизительно в III в. до н.э. с изданием закона Аквилия. Аквилиев закон устанавливал при уничтожении чужой вещи уплату виновным ее наивысшей стоимости на протяжении предшествующего года, а в случае повреждения чужой вещи - уплату ее наивысшей стоимости на протяжении последнего месяца. Поначалу Аквилиев закон затрагивал только случаи причинения вреда телесным воздействием на телесную вещь (corpore corpori), позже сфера его применения была расширена (например, на случай уморения чужого раба голодной смертью). Необходимым условием применения Аквилиева закона было противозаконное причинение вреда, наличие вины (хотя бы в форме легчайшей неосторожности - culpa levissima)

85. Неправомерное уничтожение или повреждение чужих вещей (damnum iniuria datum). Незаконное посягательство на чужое имущество могло выразиться не только в корыстном его присвоении (полном или частичном), но также в виновном унич­тожении или повреждении чужих вещей.

Общий деликт повреждения чужих вещей появился толь­ко с изданием закона Аквилия de damno iniuria dato (приблизительно в III в. до н. э.). Аквилиев закон состоял из трех глав, из которых к деликту повреждения вещей относились первая и третья. В первой главе говорилось, что, кто убьет чужого раба или четвероногое животное, тот обязан уплатить за него высшую цену, какая существовала на раба или животное на протяжении предшествующего года. В третьей главе Аквилиева закона было постановлено, что если будет ранен раб или четвероногое животное либо будет уничтожена или повреждена какая-то другая вещь, то виновный обязан уплатить высшую цену поврежденной или уничтоженной вещи, какую она имела на протяжении последнего месяца.

Первоначальная практика применения Аквилиева закона строго придерживалась его буквы о возмещении вреда "согроге corpori datum": под действие этого закона подводились лишь такие случаи, когда вред причинялся телесным воздействием (согроге) на телесную вещь (corpori). Так, например, лицо, ви­новным образом оставившее чужого раба без пищи, вследствие чего раб умер голодной смертью, при таком буквальном толко­вании закона не несло ответственности. С течением времени закон Аквилия стали применять шире: в случаях причинения вреда чужому имуществу таким поведением лица, в котором нельзя было усмотреть физического воздействия на вещь (соrроге corpori), стали также применять Аквилиев закон, давая иск по аналогии (actio legis Aquiliae utilis).

Необходимым условием применения Аквилиева закона было причинение вреда iniuria (в смысле non iure — противозаконно). В порядке толкования закона было введено требование субъективной вины, хотя бы то была самая слабая ее форма (culpa levissima — самая легкая неосторожность).

Толкованием юристов была расширена сфера применения Аквилиева закона: закон предусматривал только случаи причи­нения имущественного вреда собственнику; практика примене­ния закона распространила защиту также на узуфруктуара, залогопринимателя, добросовестного владельца и даже на лиц, имевших обязательственное право требовать передачи вещи.

В случае совершения деликта несколькими лицами они отвечали солидарно.

86. Обязательства как бы из деликтов.Основания возникновения обязательств были сведены в римском праве в конечном его развитии к четырем: контракт, деликт, квазиконтракт, квазиделикт.

Эта классификация оснований возникновения обязательств вслед за Гаем была воспроизведена Институциями Юстиниана. Ее нельзя, однако, не признать мало удачной: если трудно уловить общие черты

фактических положений, отнесенных Гаем, и вслед за ним Юстинианом, к числу квазиконтрактов, а также найти признаки, сближающие их с контрактами, то не менее трудно на основании четырех приведенных Гаем и воспроизведенных Юстинианом примеров квазиделиктов построить общее понятие квазиделикта. Поэтому современные исследователи римского права (Покровский, Жирар и др.) обыкновенно ограничиваются воспроизведением этих примеров и указанием на то, что перечень квазиделиктов можно было бы значительно удлинить, включив в него, в частности, ряд случаев, в которых в связи с определенными другими правоотношениями признавалась обязанность возмещения невиновно причиненного вреда, например, при предъявлении actio quod metus causa или actio Pauliana не к лицу, учинившему metus, или к должнику, действовавшему in fraudem creditoris, а к третьему лицу, которое, не будучи соучастником, извлекло, однако, выгоду из действий лица, виновного в совершении metus, или из сделки должника, совершенной во вред кредиторам.

Отдельные виды квазиделиктов.

Iudex litem suam fecit. Институции Юстиниана так же, как Институции Гая, приводят следующие примеры обязательства из квазиделиктов. Ответственность судьи за умышленно неправильное или небрежное разрешение судебного дела или за нарушение каких-либо судейских обязанностей, например за неявку в назначенный день для рассмотрения дела. В этих случаях судья "делает процесс своим", litem suam fecit, т.е. становится ответственным, по-видимому, за весь ущерб, понесенный потерпевшей от его действий стороной.

Actio de effusis et deiectis. Ответственность на основании преторского иска, action de effusis et deiectis, лица, из дома которого, хотя бы и без вины хозяина, было что- нибудь вылито или выброшено на улицу или на площадь. Собственник потерпевшего от такого действия раба или животного так же, как и собственник поврежденной вещи, был вправе предъявить иск в двойной сумме понесенного ущерба. Свободному человеку, которому указанными действиями было нанесено ранение, давалась actio in bonum et aequum concepta о возмещении понесенного им убытка. Наконец, если была причинена смерть свободному человеку, любое лицо было вправе предъявить популярный иск (actio popularis) о взыскании с хозяина дома штрафа в сумме 50 тыс. сестерций.

Actio de positis et suspensis. Такая же actio popularis, носившая в этом случае название actio de positis et suspensis, давалась любому желающему против хозяина дома, если у этого дома что-нибудь было поставлено или повешено так, что могло причинить вред прохожим (небрежно повешенные вывески и т.п.). Предметом иска было взыскание штрафа в сумме 10 тысяч сестерций.

Ответственность nautarum, cauponum, stabilariorum за деликты их слуг. Преторские иски, которые давались против хозяина корабля, содержателей гостиниц и постоялых дворов, за dolus и furtum совершенные их слугами на корабле, в гостинице, или на постоялом дворе по отношению к проезжающим. Предметом иска было взыскание двойного размера ущерба, понесенного проезжающим. Таким образом проезжающие наделялись энергичными средствами защиты: им давался иск против хозяина корабля, гостиницы или постоялого двора из receptum nautarum. Они могли предъявить соответствующий деликтный иск к непосредственному виновнику вреда - слуге и, наконец, вместо иска к непосредственному виновнику вреда - слуге, они могли предъявить иск о возмещении в двойном размере понесенного ими вреда к хозяину корабля или гостиницы, который по общему правилу был, разумеется, более платежеспособен, чем слуга.

87. Формы брака и отношения между супругами.Семья образуется посредством брака. Классический юрист Модестин определял римский брак как «союз мужчины и женщины, соединение всей жизни, общность божественного и человеческого права». Эта идеалистическая трактовка брака не соответствовала реальному положению вещей: даже в классический период женщина была далеко не равноправным партнером мужа. Как полагают некоторые исследователи, в этом общем понимании отразилось подчинение регулирования брачно-семейных связей правовым нормам двоякого происхождения: как проявление требований «человеческого права» брачный союз подчиняется установлениям гражданского права, как проявление требований «божественного права»брачный союз должен отвечать высшим предписывающим требованиям морального и религиозного характера, предпосланным человеческому праву.

Вплоть до Юстиниана римское семейное право различало matrimonium iustum, законный римский брак между лицами, имеющими ius conubii, и matrimonium juris gentium между лицами, такого права не имеющими. В доюстиниановом праве различали два вида брака, совершавшегося в разных формах, порождавшего разные по содержанию имущественные и личные неимущественные отношения супругов и даже неодинаковое правовое положение матери в отношении детей и прекращавшегося в разном порядке.

Первым видом был брак cum manu mariti, то есть брак с мужней властью, в силу которого жена поступала либо под власть мужа, либо под власть домовладыки, если сам муж был подвластным лицом. Вступление в такой брак неизбежно означало capitis deminutio minima жены: если до брака жена была persona sui iuris (в собственной власти), то после вступления в брак сит тапи (в чужой власти) она становилась persona alieni iuris. Если до брака она была под властью {in potestate) своего отца, то, вступив в этот вид брака, она подпадала под власть мужа или его paterfamilias, если муж был под властью отца, и становилась агнаткой семьи мужа.

Второй вид брака — sine manu mariti, при котором жена оставалась подвластной прежнему домовладыке либо была самостоятельным лицом. Внешне этот вид брака похож на конкубинат, но в отличие от последнего обладал особым намерением — основать римскую семью, иметь и воспитывать детей. Брак sine manu следовало возобновлять ежегодно. Прожив в течение года в доме мужа, жена автоматически подпадала под его власть — по давности. Законами XII таблиц было определено, что женщина, не желавшая установления над собой власти мужа фактом давностного сожительства, должна была ежегодно отлучаться из своего дома на три ночи и таким образом прерывать годичное давностное владение ею.

Создавая различный строй отношений между мужем и женой, брак cum manu и брак sine manu резко отличались друг от друга порядком заключения и прекращения. Заключение брака сит тапи требовало соблюдения определенных обрядов, это был акт формальный. Заключение брака sine manu было актом неформальным. Данный вид брака рассматривался как некоторое фактическое состояние. Вместе с тем с ним связывались определенные юридические последствия.

Правовой предпосылкой для заключения брака было предполагаемое ius conubii (право вступать в законный римский брак) у лица, которое вступало в него. До Юстиниана на этом основании не могли заключать законного римского брака некоторые категории иностранцев (лиц, не обладающих правами римского гражданства). По законодательству Юстиниана, когда права римского гражданства имели почти все подданные Римского государства, отсутствие conubium могло быть следствием близкого родства или свойства между лицами, желающими вступить в брак.

Собственно заключение брака распадается на два раздельных по своему правовому значению события: обручение и последующую брачную церемонию. В древнейшее время обручение подвластных лиц (alieni iuris) совершалось их paterfamilias без участия врачующихся. Позднее обручение совершали жених и невеста с согласия paterfamilias обоих. В поздний период односторонний отказ от заключения брака после совершения обручения давало другой стороне право потребовать возмещения причиненного ущерба.

Основным моментом собственно заключения брака, создававшим все предусмотренные правом последствия личного и имущественного характера, признавался увод жены в дом мужа; все другие обрядовые процедуры только символизировали заключение брака, но не считались формальными условиями наступления брачных связей.

С развитием права в Древнем Риме шел процесс отмирания или ослабления роли старых форм заключения брака. Параллельно этому происходило утверждение неформального совершения брака путем простого соглашения между мужчиной и женщиной о совместном проживании

Процедура прекращения браков sine тапи и сит тапи была различна. Первый мог быть расторгнут не только по соглашению супругов, но и по свободному волеизъявлению одной из сторон. Развод при браке сит тапи мог произойти лишь по инициативе мужа.

От брака следует отличать конкубинат, то есть дозволенное законом постоянное (а не случайное) сожительство мужчины и женщины, не отвечающее, однако, требованиям законного брака. Конкубин не разделял социального положения мужа, а дети от такого сожительства не подпадали под его patria potestas (отцовская власть). Вопреки тому, что в целом римская семья являлась моногамной, мужчина в республиканскую эпоху мог состоять в законном браке с одной женщиной и одновременно в конкубинате с другой.

88. Отношения между родителями и детьми. Первоначально в Древнем Риме подчинением домовладыке (paterfamilias) определялось и родство. Все, кто подлежал власти одного главы семейства, вне зависимости от наличия между ними кровных уз, считались родственниками. Такое родство называлось агнатским, а родственники, состоявшие в такой связи, — агнатами. Поэтому дочь, вышедшая замуж и поступившая под власть нового домовладыки, переставала быть агнатской родственницей своего отца, братьев, и наоборот, лицо постороннее, усыновленное домовладыкой, становилось его агнатом. Выход из-под власти paterfamilias прекращал все правовые связи соответствующего лица с его бывшей семьей, поскольку в древнейшую эпоху факт кровного происхождения никакого юридического значения не имел, если не сочетался с нахождением под властью отца-домовладыки.

По мере развития хозяйственных отношений и ослабления патриархальных устоев все большее значение получает так называемое когнатское родство (cognatio) — кровное родство, основанное на общности происхождения, в конце концов полностью вытеснившее агнатское родство.

Применительно к когнатскому родству выделяются линии и степени. Прямая линия родства связывает лиц, происходящих последовательно друг от друга, например отец, сын, внук. Боковая линия объединяет лиц, имеющих общего предка (брат и сестра, дядя и племянник). Прямая линия могла быть восходящей и нисходящей в зависимости от того, проводилась она от потомков к предку или от предка к потомкам. Степень родства определялась количеством рождений, на которое сопоставляемые лица отстоят друг от друга. Отсчет рождений велся от общего предка. Например, брат и сестра состоят между собой во второй степени родства. В то же время среди братьев и сестер различаются полнородные, то есть происходящие от общих родителей, и неполнородные, которые могли иметь общего отца (единокровные) или общую мать (единоутробные).

От родства отличали свойство, как отношение между мужем и родственниками жены, между женой и родственниками мужа или же между родственниками обоих супругов. Свойство, как и родство, дифференцировалось по степеням, соответствующим степени родства между супругом и его родственником, степень свойства с которым определялась.

Степени родства имели значение при наследовании и вступлении в брак, поскольку заключение брака между близкими родственниками не допускалось. Этот запрет распространился и на близкие степени свойства.

В классический период подвластным детям стали, как и рабам, выделять пекулий (peculium). Помимо пекулия, получаемого от отца, появился институт военного пекулия, то есть имущества, получаемого сыном на военной службе или в связи с таковой (жалованье, военная добыча). Военный пекулий принадлежал подвластному на праве собственности, однако, если подвластный умирал, не оставив завещания, это имущество передавалось его домовладыке, как и обыкновенный, полученный от отца пекулий. Позже правовой статус пекулия был распространен на всякого рода приобретения сына, сделанные на государственной, придворной, духовной и иной службе. В период абсолютной монархии за подвластным признали также право собственности на имущество, приобретаемое с материнской стороны.

89. Способы установления и прекращения отцовской власти. Отцовская власть (patria potestas), первоначально безграничная, постепенно, с развитием древнеримского общества, смягчалась. Основной причиной этого являлось распадение прежней крестьянской семьи (в связи с развитием рабовладельческих хозяйств), развитие в городах ремесел: сыновья все в больших размерах ведут самостоятельное хозяйство. Наряду с этим сыновья приобретают самостоятельное положение в постоянной армии и в государственном аппарате, причем еще до достижения пожилого возраста.

Способы установления отцовской власти:

1. Рождение ребенка от данных родителей, состоящих в законном браке.

2. Узаконение — вытекает из кровных связей (отец узаконивает своего сына, рожденного вне брака).

2.1. Последующим браком родителей внебрачного ребенка.

2.2. Путем получения соответствующего императорского рескрипта.

2.3. Путем зачисления незаконного сына в члены муниципального сената, замужества незаконной дочери за членом муниципального сената.

3. Усыновление — из кровных связей не вытекает. Усыновить можно было лицо, находящееся под властью другого домовладыки (adoptio, в таком случае усыновляемый просто меняет домовладыку, соответствующее соглашение прежнего домовладыки усыновляемого с усыновителем в присутствии усыновляемого должно было быть занесено в судебный протокол), либо лицо, не являющееся подвластным (arrogation, в таком случае подвластный теряет status familiae, то есть для него происходит capitis deminutio minima, такое усыновление производилось императорским рескриптом). Обычно усыновителем мог быть мужчина, не являющийся подвластным, старше усыновляемого не менее чем на 18 лет.

Правовое положение детей. Причины постепенного расширения имущественных прав подвластных детей

В сфере имущественных отношений подвластные дети были, по-видимому, рано допущены к совершению сделок от своего имени. Но все права из таких сделок (так же, как из сделок рабов, совершавшихся ex persona domini) возникали для домовладыки. Обязанности же из этих сделок для домовладыки не возникали.

Со временем такое положение вещей в интересах обеспечения стабильности и предсказуемости гражданского оборота было откорректировано, отцовская власть в имущественной сфере фактически сошла на нет.

В республиканском праве у подвластных не было своего имущества: все принадлежало домовладыке. Подвластный сын имел commercium (мог совершать имущественные сделки), но все, что он приобретал по таким сделкам, автоматически поступало в собственность отца-домовладыки. Вместе с тем обязанным оставался он сам (как и в случае раба, совершающего имущественные сделки в пользу господина). В случае совершения подвластным деликта потерпевшему давался ноксальный иск.

Со временем была расширена имущественная правоспособность и дееспособность подвластных лиц, включая детей домовладыки; была признана ответственность домовладыки по сделкам подвластных. Родители и дети взаимно были обязаны в случае нужды предоставлять друг другу алименты. Прекращение отцовской власти: смерть, capitis, dominutis, emancipatio и иные основания утраты patria potestas Основания прекращения отцовской власти:

1. Смерть домовладыки или подвластного.

2. Утрата свободы или гражданства (capitis deminutio maxima или capitis deminutio media) домовладыкой или подвластным.

3. Лишение домовладыки прав отцовской власти (например, в случае оставления им подвластного без помощи).

4. Приобретение подвластным почетного звания (например, консула, епископа).

5. Emancipatio, то есть освобождение подвластного из-под власти домовладыки (в форме манципации по цивильному праву или с использованием судебных полномочий претора). Эманципация могла быть отменена в случае неблагодарности бывшего подвластного. В Юстиниановом праве эманципация совершалась:

5.1. Получением императорского рескрипта, заносившегося в протокол суда;

5.2. Заявлением домовладыки, заносившимся в протокол суда;

5.3. Фактическим предоставлением в течение продолжительного времени самостоятельного положения подвластному.

90. Опека и попечительство по римскому частному праву. Самостоятельность в сфере частного права и тем самым полноправность не были в римской юридической традиции обстоятельством безусловным и непреходящим. Признавалось, что существуют условия, при которых возможность активного участия в коммерческом обороте (то, что в позднейшее время стало пониматься как дееспособность) может быть oi-раничено. Таким образом, римское право исходило из того, что могут быть субъекты с частичным или с ограниченным статусом. Такие ограничения правового положения лиц связаны с опекой или попечительством. Образование отношений опеки и попечительства. Установление правового покровительства одного лица в отношении других, которые в силу традиции или прямых требований закона признавались нуждающимися в опеке, или “охраняющем управлении”, происходило в разных формах. Исторически первым видом опеки была обязательная опека домовладыки в отношении всех членов своей семьи и всех подвластных. В дальнейшем получила развитие завещательная опека, которая устанавливалась по завещанию домовладыки в отношении наследника, если он не обладал необходимыми качествами, которые бы сделали его лицом “своего права”. Еще позднее исторически возникает опека наставленная, когда опекун назначался по решению уполномоченного на то магистрата в отношении лиц, признанных в этом нуждающимися по своим правовым или социальным качествам. Опека в отношении других лиц была неотъемлемым свойством правового положения домовладыки в своей семье. Назначение опекуна во втором и в третьем видах образования опеки рассматривалось не только как право, но и развилось в своего рода общественную повинность. Нельзя было отказаться от принятия опеки иначе как представив веские и признаваемые традицией уважительными причины для этого. Участие магистратов в установлении опеки обеспечивало известную долю подконтрольности отношений но поводу опеки и попечительства со стороны публичной власти. Формы “охраняющего управления” в главном различались по тому, в отношении кого устанавливались опека или попечительство. Опека несовершеннолетних устанавливалась временно, до достижения опекаемым лицом требуемого возраста. В интересах опеки несовершеннолетние подразделялись на детей, подростков и юношество. Детьми (infantes) считались лица в возрасте до 7 лет (условно: не говорящие); они не имели абсолютно никакого участия в гражданском обороте, любое их волеизъявление было изначально ничтожно. Подростками (infantes raaj ores) считались лица в возрасте от 7 до 12, 14 (для мальчиков) лет; они имели право совершать сделки чистого приобретения без согласия и участия опекуна, однако других прав в распоряжении имуществом у них не было. Юношество (совершеннолетние — pubes) считалось до наступления возраста в 25 лет. Юноши находились под особым покровительством закона, поскольку уже могли вступать в брак; для них предписывалось благожелательное попечительство, т.е. они сами должны испросить у властей себе попечителя (куратора), без участия которого имущественные распоряжения их и любые сделки были недействительны. Но если куратор не был испрошен, то они обладали полной правовой самостоятельностью. Опека над женщинами устанавливалась постоянно и не зависела от наступления совершеннолетия. Обязательность наличия опекуна при женщине определялась, во-первых, общим ограниченным публично-правовым статусом лиц женского пола вне зависимости даже от их сословного положения, во-вторых, считалась необходимой “в силу присущего женщине легкомыслия”. Опекун обязан бьггь и при замужней, и 1фи незамужней женщине, но его назначение осуществлялось во втором случае по личному пожеланию женщины. Опекун не имел прав ни в отношении личности женщины, ни над ее имуществом, но соучаствовал только в совершении тех юридических действий, которые нуждались в гарантии и в его утверждении по законам. Женщины не могли занимать общественных должностей, не могли быть ни опекунами, ни попечителями. Но, в свою очередь, пользовались рядом традиционных правовых привилегий по причине “неразумности пола”: они могли ссылаться на неведение законов, им запрещалась ответственность за чужие долги. В этих вторых ситуациях, когда они требовались но условиям гражданского оборота, и необходимо было участие и гарантия опекуна. Попечительством (сига) считался особый вид законной опеки (т.е. устанавливаемой только по решению властей) в отношении сумасшедших и безумных, а также расточителей. Попечительство устанавливалось но решению магистрата, который исследовал психическое состояние и социальное поведение интересующего лица. В отношении безумных могло быть принято решение о полной их недееспособности - тогда попечитель полностью принимал на себя ведение дел и возможных судебных процессов опекаемого, но могло быть признано наличие “светлых промежутков” - тогда действия опекаемого, совершенные в эти промежутки, имели полную правовую силу. В отношении расточителей 1гринималось решение об их ограниченной дееспособности, прежде всего в активном распоряжении их имуществами: они не могли совершать сделки отчуждения, заключать обязательства личного характера и т.п., но они сохраняли все играна по приобретению имущества, несли ответственность за причиненный их действиями вред и др. Требования к личности и действиям опекуна. Опекунство или попечительство признавалось преимущественно мужской обязанностью (не говоря уже о подразумеваемом полноправии и 1ражданском качестве лица). Опекуном или попечителем ни в коем случае не могли быть раб, вообще лицо более низкого сословного положения, женщина, иностранец; не могли быть несовершеннолетние, сумасшедшие или безумные, глухие, немые. В более позднее время допускалось, что в отношении несовершеннолетних может быть установлена опека матери или бабки со стороны отца. Опекун назначался не только для управления имуществом опекаемого, но и для воспитания его (если речь шла о несовершеннолетних); в случае опеки над девушками подразумеваемой обязанностью опекуна была выдача ее по достижении совершеннолетия замуж. В случае попечительства или опеки над женщинами обязанное лицо должно было в определенных границах надзирать и за общественным поведением опекаемых. От опеки или от попечительства нельзя было отказаться без уважительных причин; такими были отправление государственных обязанностей, нефамотность, болезнь, возраст свыше 70 лет, ученые занятия, частые отлучки по общественным или государственным делам, изменение места жительства, занятость управлением казенными имениями. Нельзя было также брать на себя более трех опек. Опека не должна была осуществляться непременно лично; если уже был один опекун или попечитель — нельзя было брать второго, но допускалось, что могут быть вспомогательные опекуны или попечители, т.е. те, кто реально осуществлял исполнение воспитательных или управитель-ных обязанностей, а формально ответственным за опеку было другое лицо. Опекун (или попечитель) не должен был обогащаться за счет имущества опекаемого лица, он не имел права отчуждать все имущество целиком, а также особые ценности, находящиеся в составе имущества. Он не мог быть участником сделок по поводу опекаемого имущества, одной из сторон, в которой был он сам: т.е. не мог от имени опекаемого дарить себе, продавать, сдавать в наем и т.п. Вместе с тем ею расходы по управлению имуществом должны были награждаться за счет доходов с этого имущества, он имел гфаво продавать имущество, признаваемое гибнущим, утрачивающим свою ценность и т.п. Требование о возмещении понесенных расходов или убытков могло быть предъявлено уже после освобождения от опеки или попечительства. Опека или попечительство (исключая опеку над женщинами) прекращались с исчезновением условий для назначения опеки: если безумный выздоровел, если расточитель исправился, если несовершеннолетний достиг необходимого возраста. Естественно конкретная опека прекращалась смертью опекуна или попечителя либо уменьшением его правоспособности но решению суда. Не вполне отрегулированным римским правом был момент завершения опеки и обретения лицом (вновь или впервые) правовой самостоятельности: высвобождение из-под злоупотребительной опеки могло происходить только судебным порядком, но состоявшие под опекой или попечительством лица не имели полномочий сами возбуждать иск - единственным выходом был процесс, возбуждаемый в интересах опекаемого третьим лицом, что не всегда было реально возможно. Различные злоупотребления, совершенные опекуном или попечителем в процессе управления имуществами, также могли быть предметом взыскания и обратного требования со стороны опекаемого; существовали даже специального содержания иски. Предполагались общие имущественные гарантии опекуну за сохранение имущества подопечного. Растрата имущества рассматривалась как преступление и служила поводом к уголовному преследованию.

91. Понятие наследования в римском праве. Наследование - это переход прав и обязанностей умершего физического лица к другим лицам. Наследование осуществляется в порядке универсального правопреемства, то есть наследник, принимая наследство, приобретает все права и обязанности наследодателя (или определенную наследственную долю, если наследников двое и более). Универсальное правопреемство отличается от так называемого сингулярного правопреемства, предоставляющего правопреемнику определенные права без обременения обязанностями.

В процессе наследования выделялось два этапа: открытие наследства (смерть наследодателя) и принятие наследства. Право собственности у наследника на наследуемое имущество возникало лишь после принятия наследства. Право на принятие наследства зависело от усмотрения наследника, за исключением наследников первой очереди по Законам XII таблиц, которые являлись «необходимыми наследниками» и обязаны были принять открывшееся в их пользу наследство, независимо от своей воли; отказ от принятия наследства в таком случае не допускался. Также необходимым наследником признавался раб, отпущенный наследодателем на свободу и назначенный наследником по завещанию.

Наследование в Древнем Риме было возможно по завещанию или по закону (если завещание не было составлено или признано недействительным либо наследник, указанный в завещании, не принял наследство).

Характерной особенностью римского наследственного права была недопустимость сочетания двух названных оснований при наследовании после одного и того же лица, то есть было недопустимо, чтобы одна часть наследства перешла к наследнику (наследникам) по завещанию, а другая часть того же наследства - к наследнику (наследникам) по закону.

Наследование по завещанию, требовавшее в ранний период соблюдения ряда формальностей, в дальнейшем заметно упростилось (претор стал признавать и обеспечивать исковой защитой даже завещания, составленные в более простой форме, чем теоретически требовалось).

В дальнейшем две системы наследования по римскому праву - цивильная и преторская - стали постепенно сближаться. Окончательно новые принципы наследования были установлены лишь новеллами знаменитого византийского императора Юстиниана.

92. Наследование по закону. Виды, линии и степени родства.Древнейшая известная нам римская система наследования по закону (ab intestato) относится к эпохе Законов XII таблиц и исходит из приоритета агнатского родства принципа общности семейного имущества. Законодательно устанавливались три очереди наследования.

Первоочередными наследниками Законы XII таблиц признают непосредственных подвластных наследодателя (прежде всего дети, внуки от ранее умерших детей, не вышедшие из-под власти домовладыки к моменту смерти последнего). Эти наследники получали независимо от воли принять его, то есть являлись «необходимыми наследниками».

Если после наследодателя не оставалось «необходимых наследников», к наследству призывался ближайший агнатский родственник умершего. Он мог не принимать наследство, в таком случае наследуемое имущество становилось выморочным, преемство правомочий наследника не допускалось. Таким образом действовал принцип однократности призвания к наследству.

Только если после наследодателя совсем не оставалось агнатских родственников, к наследованию призывались члены одного с ним рода (gentiles), то есть когнатские родственники (являвшиеся лишь наследниками третьей очереди).

По мере разложения патриархальной семьи система наследования на основании агнатского родства теряла свою актуальность и значимость. Преторский эдикт придал большее значение когнатскому родству.

В первую очередь наследников претор поставил детей наследодателя (liberi), в отличие от норм Законов XI! таблиц в их число были также включены эмансипированные дети умершего лица.

Вторую очередь наследников составили legitimi, то есть лица, имеющие право наследования после умершего по Законам XII таблиц (агнатские родственники наследодателя).

Третью очередь наследников образовали кровные (когнатские) родственники наследодателя, вплоть до шестого колена.

Лишь в четвертой очереди наследования стоял переживший наследодателя супруг.

Принцип однократности призвания к наследству утратил свою силу, то есть наследство могло открываться не один раз, иными словами, если наследники первой очереди не принимали наследство, то оно открывалось для наследников второй очереди, а не становилось автоматически выморочным, как ранее. Постепенно преторское наследование вытеснило наследование, основанное на нормах Законов XII таблиц (цивильное наследование).

Последнее изменение условий римского наследования по закону относится к Юстиниановому праву и содержится в новеллах Юстиниана. Им была установлена несколько обновленная очередность наследования по закону.

Первую очередь наследников составили нисходящие родственники наследодателя (сыновья и дочери, внуки и т.д.). Между нисходящими родственниками одной степени родства (например, между всеми сыновьями и дочерьми наследодателя) наследство при наследовании по закону делилось поровну. К наследству в первоочередном порядке призывались нисходящие родственники более близкого к наследодателю родства (например, если у наследодателя были дети и они не отказывались от наследства, внуки к наследованию уже не призывались). Эти правила распространялись и при наследовании наследниками других очередей наследования.

Вторую очередь наследования в Юстиниановом праве составляли восходящие родственники наследодателя (родители наследодателя, его бабушки, дедушки и т.д.).

Третью очередь наследования составляли братья и сестры наследодателя.

Четвертую очередь наследования образовывали все остальные кровные (когнатские) родственники наследодателя (без учета степени родства).

Как и прежде, лишь в последнюю очередь к наследованию призывался переживший наследодателя супруг. Однако при этом пережившая мужа вдова получала право на необходимое наследование в размере одной четверти от наследства; если наследников было более трех, то наследственная доля вдовы равнялась их долям.

Наследственное право в Древнем Риме развивалось в соответствии с социально-экономическими реалиями. Так, в древ-нереспубликанский период наследование основывалось исключительно на агнатском родстве. Когнатское родство получило признание только в преторском праве и окончательно восторжествовало лишь в императорском законодательстве. Изначально когнатский родственник умершего мог быть его правопреемником в порядке наследования лишь при условии отсутствия конкуренции со стороны агнатских родственников наследодателя. В период принципата претор стал обеспечивать обладание правом на наследство новыми наследниками (по когнатскому родству). Не имея полномочий на отмену норм цивильного права, претор лишь защищал владение наследуемым имуществом когнатскими наследниками, у которых вследствие этого фактически возникала бонитарная собственность на наследство.

93. Наследование по завещанию. Завещанием (testamentum) в римском праве называлось распоряжение физического лица на случай своей смерти, в обязательном порядке содержащее назначение наследника. Если наследник не назначался, такой документ не мог быть признан завещанием, не нес соответствующих правовых последствий. Кроме назначения наследника завещание могло содержать легаты, назначение опекуна малолетним наследникам наследодателя. Завещание является односторонней сделкой, совершаемой по усмотрению наследодателя. Принятие наследства является отдельным от составления завещания правовым актом.

Для совершения завещания требовалось специальное качество физического лица - активная завещательная способность (testamentifactio activa}, которой не обладали недееспособные лица, лица, осужденные за порочащие преступления (подвергнутые infamia), некоторые другие категории физических лиц.

Для назначения лица наследником последнее должно было, в свою очередь, обладать пассивной завещательной способностью (testamentifactio passive). Такого правового качества личности не было, в частности, у детей государственных преступников, поначалу не признавались в этом качестве постумы, то есть дети, уже зачатые, но еще не родившиеся к моменту смерти наследодателя. При этом лицо, хоть и обладавшее testamentifactio passiva, в силу закона могло быть ограничено в правах на получение наследства. Например, законом Августа о борьбе с безбрачием и бездетностью было установлено, что не состоящие в браке мужчины и женщины, достигшие брачного возраста (25-60 лет для мужчин, 20-50 лет для женщин), могут получить наследство только после ближайших родственников.

Форма завещания, чрезвычайно громоздкая в древнейший период, постепенно упрощалась (требовалось присутствие семи свидетелей, письменная форма не была обязательным условием совершения завещания). Наряду с совершаемыми таким образом частными завещаниями в Древнем Риме существовали также публичные завещания с участием государственных органов:

1. Путем занесения завещания в протокол суда или определенного магистрата.

2. Путем передачи в императорскую канцелярию письменного завещания на хранение.

В древнейшую эпоху воля завещателя ничем не ограничивалась, однако в дальнейшем постепенно стали появляться ограничения завещательной свободы лица. По цивильному праву завещатель не мог обходить своих подвластных молчанием: в завещании он обязан был назначить их наследниками или прямо лишить их наследства, причем не мотивируя причины такого своего решения. Подвластные сыновья наследодателя при отказе им в наследстве должны были быть перечислены поименно, дочерей в таком случае можно было не называть отдельно по имени. Нарушение указанного порядка в отношении сына, являющегося потенциальным наследником, влекло за собой ничтожность соответствующего завещания и открытие наследства по закону. При несоблюдении указанных правил в отношении других подвластных наследодателя завещание сохраняло силу, но неправильно обойденные молчанием в завещании лица участвовали в наследовании наряду с наследниками, назначенными наследодателем в завещании.

В ходе исторического развития древнеримского социального порядка помимо обязательного указания на обязательных наследников в тексте завещания практикой центумвиральных судов (разбиравших споры, связанные с наследованием) был установлен обязательный минимум доли в наследстве для ближайших родственников наследодателя. Это право стало защищаться особым иском guerela inofficiosi testament, в случае обоснованности указанного иска суд при разрешении соответствующего дела использовал правовую фикцию о том, что завещатель в момент завещания был умственно неполноценен, в силу чего завещание следует признать недействительным (полностью или в определённой доле, с тем чтобы обязательные наследники получили свою долю в наследстве умершего). Претором было признано также право на обязательную долю в наследстве за эмансипированными детьми наследодателя. В классический период данное право было распространено также на нисходящих и восходящих родственников наследодателя в безусловном порядке, а также на его братьев и сестер при условии назначения наследником по завещанию опороченного лица. Размер обязательной доли в наследстве по общему праву составлял четверть от той доли, которую получил бы соответствующий наследник при наследовании по закону в установленном порядке. При этом завещание могло сохранить долю и без учета обязательной доли наследника, если таковая была предусмотрена по уважительной причине (в классический период причина признавалась уважительной по усмотрению суда, в Юстиниановом праве по этому поводу существовал специальный исчерпывающий перечень. Если завещатель лишь частично лишал своего наследника обязательной доли, соответствующему заинтересованному лицу предоставлялся специальный иск «о дополнении законной доли».

Наследник должен быть определенным образом быть указан в завещании, ни у кого не может складываться сомнений относительно определенности личности (persona certa) наследника. К числу наследников первоначально не могли относиться постумы, юридические лица. В императорский период назначение в завещании наследниками и тех и других было разрешено. Назначение наследника под условием допускалось только в том случае, если это условие носило отлагательный и бессрочный характер. Например, назначение как бы запасного наследника на случай, если назначенный на первом месте наследник по тем или иным причинам не сможет или не захочет принять наследство (так называемое «подназначение наследника» по завещанию).

94. Очереди наследников. Обязательные наследники. Цивильное право различало три группы (очереди) наследников: свои наследники; агнаты; когнаты.

«Свои» наследники составляли первую очередь и включали детей наследодателя, а также внуков от ранее умерших детей. Эти наследники именовались необходимыми наследниками, поскольку получали (вступали) наследство независимо от своей воли. Если после умершего не оставалось своих наследников, то к наследованию призывались агнаты (например, брат наследодателя). Когда имелось несколько агнатов, наследовал тот, кто имел ближайшую родственную связь с наследодателем (ближайший агнат).

К третьей очереди относились когнаты, которыми считались все кровные родственники умершего. Степень родства значения не имела.

Значение деления на группы заключалось в том, что наследник следующей очереди мог быть призван к наследованию лишь при отсутствии всех наследников предыдущих очередей.

В дальнейшем на смену патриархальной семье и общей семейной собственности пришла индивидуальная частная собственность, защищаемая преторским правом.

Старая цивильная система наследования, основанная на агнатском родстве, была заменена преторской системой наследования.

Преторское право установило не три, а четыре группы (очереди) наследников:

1. дети наследодателя, в том числе и эманципированные;

2. все агнаты;

3. когнаты до шестой степени включительно;

4. супруг (супруга) умершего.

В эпоху принципата мать получила предпочтительное перед агнатами право наследования после своих детей, и наоборот.

Уложение Юстиниана различало пять очередей законных наследников:

• первая очередь — все нисходящие наследники умершего, при этом усыновленные дети наследовали наравне с родными детьми наследодателя;

• вторая очередь — восходящие родственники умершего, а также родные братья, сестры и их дети;

• третья очередь — неполнородные братья и сестры умершего;

• четвертая очередь — все остальные боковые родственники умершего, независимо от степени родства;

• пятая очередь — супруг (супруга) умершего.

Если не было ни одного из наследников по закону (и по завещанию) либо все они отказались от наследства, наследство становилось выморочным.

Сначала такое имущество признавалось бесхозным, и поэтому становилось собственностью любого, кто его захочет захватить. Начиная с эпохи принципата, выморочное имущество стало передаваться государству. Исключение было сделано для имущества лиц, которые принадлежали к какой-либо организации (церковь, совет, монастырь и т.д.), в этом случае имущество отходило этим организациям.

Наследуемое имущество по общему правилу делилось поровну между всеми законными наследниками, относящимися к одной очереди. Например, если призывались к наследованию три наследника, то каждый из них приобретал право на 1/3 наследственного имущества.

При поколенном равенстве (наследовании), то есть когда одни наследники приобретали наследственные права на общих основаниях (например, сыновья), а другие — в силу права представления (например, внуки), принцип равного распределения наследства изменялся. Если после смерти отца осталось, например, 3 сына и 4 внука, то каждый сын получал по 1/4 наследства, а внуки — ту же долю, но не на каждого, а на всех.

Наследование по праву представления — это право внуков получить ту долю наследства, которая бы досталась их родителям, если бы те пережили наследодателя. Такое наследование необходимо отличать от наследственной трансмиссии.

Наследственная трансмиссия — это ситуация, при которой наследник пережил наследодателя, то есть наследство открылось, а он не успевал его принять, так как умер сам. В таком случае наследовали его наследники, поэтому дети в данном случае считались не наследниками деда (наследодатель), а наследниками своего отца, так как тот умер уже после открытия наследства.

Римское право сначала не допускало наследственной трансмиссии, так как право наследника рассматривалось как сугубо личное и оттого непередаваемое.

В дальнейшем трансмиссия была разрешена, но ограничена одним годом со дня извещения первоначального наследника об открытии ему наследства.

95. Наследование по праву представления. Наследственная трансмиссия. Понятие трансмиссии. В то же время постепенно сложился институт наследственной трансмиссии, transmissio delationis, т.е. переход права принять наследство к наследникам лица, призванного к наследованию, но не успевшего до своей смерти осуществить aditio hereditatis.

По древнейшему цивильному праву наследственная трансмиссия была невозможна: если призванный к наследованию наследник по закону не принимал наследства, оно признавалось бесхозяйным. По преторскому праву bonorum possessio предлагалась в таком случае дальнейшим наследникам. Если же наследства не принимал до своей смерти наследник по завещанию, то открывалось наследование но закону. Таким образом, право принять наследство рассматривалось как личное право наследника, не переходящее к его наследникам.

Из этого общего положения стали, однако, постепенно допускать исключения. Претор допустил, что если наследник умер, не успев без своей вины принять наследство, то по расследовании дела (cognita causa) его наследникам в порядке restitutio in integrum может быть предоставлено право принять наследство. В праве Юстиниана это правило обобщено: если смерть наследника последовала в течение года со дня, когда он узнал об открытии для него наследства, или в течение испрошенного им spatium deliberandi, то право принять наследство считается перешедшим к его наследникам, которые и могут осуществить это право в течение срока, еще остающегося, в силу общих правил, на принятие наследства.

Ius accrescendi. В тех случаях, когда вследствие смерти до принятия наследства или вследствие отказа от наследства отпадал один из нескольких наследников и если притом не было трансмиссии, доля отпавшего наследника прирастала к долям остальных, распределялась между ними поровну. Так, если из двух наследников по завещанию один умирал, не приняв наследства и не оставив сам наследников, то его доля в силу правила nemo pro parte testatus, pro parte intestatus decedere potest, переходила не к наследникам наследодателя по закону, а к другому наследнику по завещанию. Точно так же в случае отпадения после открытия наследства одного из наследников по закону его доля распределялась между остальными. Это называлось ius accrescendi.