Лизинговые операции. Франчайзинг

1. Сущность лизинга, его формы и виды

В последние годы в России все более широкое распро­странение получает лизинговая деятельность, которую следует рассматривать как вид инвестиционной деятель­ности по приобретению имущества и передаче его в ли­зинг.

Лизинг — совокупность экономических и правовъх от­ношений, возникающих в связи с реализацией договора ли­зинга, в том числе приобретением предмета лизинга.

Договор лизинга представляет собой договор, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное аренда­тором (лизингополучателем) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущест­во за плату во временное владение и пользование. Этим договором может быть предусмотрено, что выбор продав­ца и приобретаемого имущества осуществляется лизинго­дателем.

Федеральным законом «О финансовой аренде (лизинге)» предусмотрено, что предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предпри­ятия и другие имущественные комплексы, здания, соору­жения, оборудование, транспортные средства и другое не­движимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности.

Одновременно в Законе определено, что предметом ли­зинга не могут быть земельные участки и другие природ­ные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Принципиальное отличие лизинговой сделки от сделки купли-продажи имущества в кредит состоит в том, что при лизинге нет перехода права собственности на имущество, обладателем которого до момента его выкупа лизингополу­чателем остается лизингодатель.

Лизинговая сделка оформляется совокупностью догово­ров между субъектами лизинга: лизингодате­лем, лизингополучателем и продавцом предмета лизинга.

Лизингодателем может быть физическое или юридиче­ское лицо, которое за счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации догово­ра лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за опреде­ленную плату, на определенный срок и на определенных ус­ловиях во временное владение и в пользование с перехо­дом или без перехода к лизингополучателю права собствен­ности на предмет лизинга.

Лизингополучателем является физическое или юриди­ческое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с до­говором лизинга.

Продавец — физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодате­лем продает ему в обусловленный срок имущество, являю­щееся предметом лизинга. Это имущество он обязан пере­

дать лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.

Лизинговая операция для лизингодателя менее опасна с точки зрения платежеспособности лизингополучателя, чем обычный договор купли-продажи, так как он, оставаясь собственником объекта лизинга, может в случае ухудше­ния финансового положения лизингополучателя заявить о намерении расторгнуть договор и по решению суда вер­нуть в свое ведение предмет лизинга, а потом сдать его другому лизингополучателю.

Лизингополучатель, используя предмет лизинга, имеет возможность начать предпринимательскую деятельность с гораздо меньшим капиталом, поскольку договор лизинга может предусматривать выплату лизинговых платежей по мере реализации им продукции и получения прибыли.

В качестве субъектов лизинга могут выступать резиден­ты и нерезиденты Российской Федерации, а также субъек­ты предпринимательской деятельности с участием ино­странного инвестора, осуществляющего свою деятельность в соответствии с законодательством Российской Федера­ции.

Юридические и физические лица (резиденты или нере­зиденты Российской Федерации), в том числе граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпри­нимателей, могут выступать учредителями лизинговъж ком­паний (фирм). Они являются коммерческими организация­ми, которые в соответствии со своими учредительными до­кументами выполняют функции лизингодателей.

Лизинговые компании имеют право привлекать денеж­ные средства юридических лиц для осуществления лизин­говой деятельности в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)» ре­гулирует отношения по двум формам лизинга: внутренне­му и международному.

При осуществлении внутреннего лизинга его субъектами являются резиденты Российской Федерации. Международный лизинг осуществляется с уча­стием лизингодателя или лизингополучателя, являющегося нерезидентом Российской Федерации.

Закон также регулирует отношения по трем основным видам лизинга, к которым относятся: финансовый, воз­вратный и оперативный лизинг.

Финансовый лизинг предполагает, что лизин­годатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного продавца и передать его лизингополучателю в качестве предмета ли­зинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользо­вание. Срок, на который предмет лизинга передается ли­зингополучателю, соизмерим по продолжительности со сроком полной амортизации предмета лизинга или пре­вышает его. Предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока действия договора лизинга или до его истечения при условии выплаты лизин­гополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, если иное не определено этим договором.

Возвратный лизинг является разновидностью финансового лизинга, при котором продавец предмета ли­зинга одновременно выступает и как лизингополучатель.

При оперативном лизинге лизингодатель за­купает на свой страх и риск имущество и передает его ли­зингополучателю в качестве предмета лизинга за определен­ную плату, на определенный срок и на определенных усло­виях во временное владение и в пользование. Имущество передается в лизинг на срок, установленный в договоре лизинга. По истечении срока действия договора лизинга и при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором, предмет лизинга возвращает­ся лизингодателю. При этом лизингополучатель не может требовать перехода права собственности на предмет лизин­га. Предмет лизинга при этом может быть передан в лизинг неоднократно в течение полного срока его амортизации.

Лизинговые компании могут оказывать лизингополуча­телям дополнительнее услуги. Они могут быть оказаны как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга. Перечень, объем и стоимость дополни­тельных услуг (работ) определяются соглашением сторон.

Лизингополучатель может переуступить права пользова­ния предметом лизинга третьему лицу. При этом возникает особый вид отношений — сублизинг, то есть вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по до­говору лизинга передает третьим лицам (лизингополучате­лям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга.

При передаче предмета лизинга в сублизинг обязатель­ным является согласие лизингодателя в письменной форме.

2. Правовые и организационно-экономические основы лизинга

Права и обязанности сторон договора лизинга регули­руются гражданским законодательством Российской Феде­рации, Федеральным законом «О финансовой аренде (ли­зинге)» и договором лизинга.

При осуществлении лизинга лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу предмета лизинга требования к качеству и комплектности, срокам исполнения обязанности передать товар и другие требования, установ­ленные законодательством Российской Федерации и догово­ром купли-продажи между продавцом и лизингодателем.

Лизингодатель при осуществлении оперативного лизинга отвечает за недостатки переданного во временное владение или в пользование предмета лизинга. Лизингополучатель, об­наружив такие недостатки, вправе потребовать от лизингода­теля безвозмездного устранения недостатков предмета лизин­га, а также соразмерного уменьшения лизинговых платежей или возмещения своих расходов, связанный с устранением недостатков имущества, являющегося предметом лизинга.

Лизингодатель не несет ответственности за недостатки переданного во временное владение и в пользование имуще­ства, которые быьли им оговорены при заключении договора оперативного лизинга, либо были заранее известны лизинго­получателю. Он также не отвечает за недостатки предмета лизинга, если они могли быть обнаружены лизингополучате­лем во время осмотра имущества или проверки его исправ­ности при заключении договора оперативного лизинга, либо при передаче предмета лизинга лизингополучателю.

При заключении договора лизинга стороны могут пре­дусмотреть возможность пересмотра его условий в случае изменения конъюнктуры рынка и условий хозяйствования лизингодателя, приведших к существенному ухудшению финансового положения лизингодателя.

Предмет лизинга, переданный во временное владение и в пользование лизингополучателю, является собственно­стью лизингодателя. Право владения и пользования пред­метом лизинга переходит к лизингополучателю в полном объеме, если договором лизинга не установлено иное.

Право лизингодателя на распоряжение предметом ли­зинга включает право изъять предмет лизинга из владения и пользования у лизингополучателя в случаях и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации и договором лизинга.

Лизингодатель вправе потребовать досрочного растор­жения договора лизинга и возврата в разумный срок ли­зингополучателем имущества в случаях, предусмотренных

законодательством Российской Федерации и договором ли­зинга. В этом случае все расходы, связанные с возвратом имущества, в том числе расходы на его демонтаж, страхо­вание и транспортировку, несет лизингополучатель.

Остановимся на некоторых моментах, связанных с за­ключением договора лизинга, который независимо от сро­ка действия должен составляться в письменной форме.

Для выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты лизинга заключают обязательные и сопутствую­щие договоры. К обязательным договорам относится дого­вор купли-продажи. К сопутствующим договорам относят­ся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие.

В договоре лизинга должны быть указаны данные, по­зволяющие определенно установить имущество, подлежа­щее передаче лизингополучателю в качестве предмета ли­зинга. При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, счи­тается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным.

На основании договора лизинга лизингодатель обязуется:

• приобрести у определенного продавца в собствен­ность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на опре­деленных условиях в качестве предмета лизинга ли­зингополучателю;

• выполнить другие обязательства, вытекающие из со­держания договора лизинга.

По договору лизинга лизингополучатель обя­зуется:

• принять предмет лизинга в порядке, предусмотрен­ном указанным договором лизинга;

• выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга;

• по окончании срока действия договора лизинга воз­вратить предмет лизинга, если иное не предусмотре­но указанным договором, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора куп­ли-продажи;

• выполнить другие обязательства, вытекающие из со­держания договора лизинга.

В договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельст­ва, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга.

Договор лизинга может предусматривать право лизин­гополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга.

Федеральным законом «О финансовой аренде (лизинге)» предусмотрен следующий порядок предоставления во вре­менное владение и пользование предмета договора лизин­га, его обслуживания и возврата:

• предмет лизинга передается в лизинг вместе со всеми его принадлежностями и со всеми документами (тех­ническим паспортом и другими), если иное не преду­смотрено договором лизинга;

• лизингополучатель за свой счет осуществляет техни­ческое обслуживание предмета лизинга и обеспечи­вает его сохранность, а также осуществляет капи­тальный и текущий ремонт предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга;

• при прекращении договора лизинга лизингополуча­тель обязан вернуть лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил, с учетом нор­мального износа или износа, обусловленного догово­ром лизинга;

• если лизингополучатель не возвратил предмет лизинга или возвратил его несвоевременно, лизингодатель впра­ве требовать внесения платежей за время просрочки.

В случае, если указанная плата не покрывает причи­ненных лизингодателю убытков, он может требовать их возмещения;

• если за несвоевременный возврат предмета лизинга лизингодателю предусмотрена неустойка, убытки мо­гут быть взысканы с лизингополучателя в полной сум­ме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором лизинга;

• произведенные лизингополучателем отделимые улуч­шения предмета лизинга являются его собственно­стью, если иное не предусмотрено договором лизинга;

• если лизингополучатель с согласия в письменной форме лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, лизингополучатель имеет право после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости таких улучшений, если иное не предусмотрено договором лизинга;

• если лизингополучатель без согласия в письменной форме лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, и если иное не пре­дусмотрено федеральным законом, лизингополучатель не имеет права после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости этих улучшений.

Лизингодатель может уступить третьему лицу полностью или частично свои права по договору лизинга и обязан предупредить лизингополучателя о всех правах третьих лиц на предмет лизинга.

Лизингодатель имеет право в целях привлечения денеж­ных средств использовать в качестве залога предмет ли­зинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга.

Договором лизинга может быть предусмотрено, что предмет лизинга переходит в собственность лизингополуча- теля по истечении срока договора лизинга или до его исте­чения на условиях, предусмотренных соглашением сторон.

Федеральным законом могут быть установлены случаи запрещения перехода права собственности на предмет ли­зинга к лизингополучателю.

В случаях, предусмотренных законодательством Россий­ской Федерации, права на имущество, которое передается в лизинг, и (или) договор лизинга, предметом которого яв­ляется данное имущество, подлежат государственной реги­страции.

Специальные требования, предъявляемые законодатель­ством Российской Федерации к собственнику регистрируе­мого имущества (авиационной техники, морских и других судов, другого имущества), распространяются на лизинго­дателя или лизингополучателя по взаимному соглашению.

Предметы лизинга, подлежащие регистрации в государственных органах (транспортные средства,

оборудование повышенной опасности и другие предметы лизинга), регистрируются по соглашению сторон на имя лизингодателя или лизингополучателя.

По соглашению сторон лизингодатель вправе поручить ли­зингополучателю регистрацию предмета лизинга на имя ли­зингодателя. При этом в регистрационных документах обяза­тельно указываются сведения о собственнике и владельце (пользователе) имущества. В случае расторжения договора и изъятия лизингодателем предмета лизинга по заявлению по­следнего государственные органы, осуществившие регистра­цию, обязаны аннулировать запись о владельце (пользователе).

Предмет лизинга может быть застрахован от рисков ут­раты (гибели), недостачи или повреждения с момента по­ставки имущества продавцом и до момента окончания срока действия договора лизинга, если иное не предусмот­рено договором. Стороны, выступающие в качестве стра­хователя и выгодоприобретателя, а также период страхо­вания предмета лизинга определяются договором лизинга.

Размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей, которые включают возмещение затрат лизингодате­ля, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, а также возмещением затрат, связанных с оказанием других, предусмотренных договором лизинга услуг, доход лизингодателя, определяются договором лизинга с учетом Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)».

Обязательства лизингополучателя по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала использования ли­зингополучателем предмета лизинга, если иное не преду­смотрено договором лизинга.

В целях налогообложения прибыли лизинговые платежи относятся в соответствии с законодательством о налогах и сборах к расходам, связанным с производством или реали­зацией.

Для осуществления международного лизинга данный Федеральный закон устанавливает, что:

ввоз на территорию Российской Федерации и вывоз с территории Российской Федерации (перемещение через та­моженную границу Российской Федерации) предмета лизин­га в целях его использования по договору лизинга на срок более чем шесть месяцев, а также оплата полной суммы до­говора лизинга за период, превышающий шесть месяцев, в соответствии с законодательством Российской Федерации о валютном контроле и валютном регулировании не являются операциями, связанными с движением капитала;

при ввозе на территорию Российской Федерации или вывозе с территории Российской Федерации (перемещении через таможенную границу Российской Федерации) пред­мета лизинга все виды таможенные платежей начисляются на полную таможенную стоимость имущества. Уплата та­моженные платежей на момент ввоза (вывоза) предмета лизинга производится на сумму оплаченной части тамо­женной стоимости имущества, что подтверждается бан­ковскими документами, а в дальнейшем уплата таможен­ных платежей производится одновременно с лизинговыми платежами или в течение 20 дней с момента получения ли­зинговых платежей.

Федеральным законом предусмотрены меры государст­венной поддержки деятельности лизинговых организаций (компаний, фирм). Основными из них являются:

• разработка и осуществление федеральной программы развития лизинговой деятельности в Российской Фе­дерации или в отдельном регионе;

• создание залоговых фондов для обеспечения банков­ских инвестиций в лизинг с использованием государ­ственного имущества;

• долевое участие государственного капитала в созда­нии инфраструктуры лизинговой деятельности в от­дельных целевых инвестиционно-лизинговых проек­тах;

• меры государственного протекционизма в сфере разработки, производства и использования наукоемкого высокотехнологичного оборудования;

• финансирование из федерального бюджета и предос­тавление государственных гарантий в целях реализа­ции лизинговых проектов (Бюджет развития Россий­ской Федерации), в том числе с участием фирм- нерезидентов;

• предоставление в законодательном порядке налого­вых и кредитных льгот лизинговым компаниям (фир­мам) в целях создания благоприятных экономических условий для их деятельности;

• создание, развитие, формирование и совершенство­вание нормативно-правовой базы, обеспечивающей защиту правовых и имущественных интересов участ­ников лизинговой деятельности;

• предоставление лизингополучателям, ведущим пере­работку или заготовку сельскохозяйственной продук­ции, права осуществлять лизинговые платежи по­ставками продукции на условиях, предусмотренных договорами лизинга;

• отнесение при осуществлении лизинговых операций в агропромышленном комплексе к предмету лизинга племенных животных;

• создание фонда государственных гарантий по экс­порту при осуществлении международного лизинга отечественных машин и оборудования.

3. Франчайзинг

Франчайзинг представляет собой форму передачи прав другой стороне, с помощью которой владелец товаров или услуг обеспечивает организацию и расширение сети их про­дажи. При этом товары и услуги идентифицируются с име­нем (торговой маркой) продавца. Таким образом, франчай­зинговые отношения предполагают наличие двух сторон — продавца (франчайзера) и покупателя (франчайзи), а также наличие объекта исключительных прав (франчайза).

Франчайзер обеспечивает франчайзи квалифицирован­ную помощь в обучении персонала, в закупках оборудова­ния и т. п., в аренде помещений и оборудования, в марке­тинговых исследованиях и др.

Франчайзи оплачивает покупку франчайза, а также не­обходимых элементов материально-технического обеспече­ния своего бизнеса. Он также осуществляет периодические платежи франчайзеру в виде процента от объема продаж (дохода или прибыли), а также обычно вносит определен­ную долю средств в рекламный фонд франчайзера.

Следовательно, в обмен на преимущества уже на деле проверенной концепции или методики ведения бизнеса с хорошо известной и популярной торговой маркой, фран­чайзи делится с франчайзером частью своей прибыли и частью своей независимости.

В настоящее время в мировой практике известно более 60 видов деятельности, в которых эффективно применяет­ся франчайзинг. Так, например, в розничной торговле франчайзинговые отношения применяются при продаже детских товаров, товаров для новобрачных, бытовой хи­мии, товаров для дома, для животных и других видов то­варов. Они эффективно используются при оказании раз­личных услуг (проявка фотопленок и печать фотографий; услуги по перевозкам; услуги, связанные с обслуживанием бизнеса и др.).

Франчайзинг является одним из эффективнейших спо­собов развития бизнеса. Его могут применять фирмы, уже добившиеся успеха и желающие развить свой успех, а также начинающие бизнесмены. Он выгоден как для франчайзера, так и для франчайзи.

Так, преимущества системы франчайзинга для фран­чайзера проявляются, прежде всего, в том, что развитие сети франчайзинговых предприятий позволяет не расши­рять свою собственную сеть предприятий и значительно экономить не только свой капитал, но и трудовые ресурсы. При этом нет необходимости франчайзеру заниматься буд­ничными управленческими проблемами, он также не имеет проблем с персоналом.

Франчайзи также выгодны отношения, построенные на основе франчайзинга, так как он может начать собствен­ное дело, не являясь работником франчайзера. Он имеет возможность заниматься готовым надежным бизнесом, за­воевавшим определенную нишу на рынке, используя при этом популярную торговую марку, фирменный знак или стиль. Разумеется, что в этом случае франчайзи имеет воз­можность пользоваться и всей мощью рекламы этой торго­вой марки. Франчайзер обеспечивает франчайзи необходи­мыми консультациями, помогает ему совместно решать

возникающие проблемы. Он также может выступать гаран­том при получении франчайзи кредитов, а также оказывать ему помощь в организации более надежной и выгодной сис­темы снабжения расходными материалами и т. д.

Внедрение франчайзинга позволяет повысить общую культуру ведения бизнеса и его правовую защищенность.

Все основные положения франчайзинга отражены в Гражданском кодексе Российской Федерации, ему посвя­щена специальная глава — «Коммерческая концессия». В ней содержатся статьи, регламентирующие вопросы форм и регистрации договора коммерческой концессии, воз­можностей субконцессии, изложены основные обязанности сторон и их права, а также другие вопросы системы франчайзинга.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, в противном случае он считается ни­чтожным. Он должен быть зарегистрирован органом, осу­ществляющим регистрацию юридического лица или инди­видуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если последний зарегистри­рован в иностранном государстве, то регистрация догово­ра коммерческой концессии осуществляется органом, ко­торый зарегистрировал юридическое лицо или индивиду­ального предпринимателя, являющегося пользователем.

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, на­ценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообла­дателем для перепродажи, или в иной форме, предусмот­ренной договором.

В договоре коммерческой концессии должны быть четко сформулированы обязанности правообладателя и пользова­теля. В частности, правообладатель обязан пере­дать пользователю техническую и коммерческую докумен­тацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления его прав, предусмотренных договором коммерческой концессии, а также проинструкти­ровать пользователя и его работников по вопросам, связан­ным с осуществлением этих прав. В его обязанность также входит выдача пользователю предусмотренных договором лицензий с соответствующим их оформлением в установлен­ном порядке. Если иное не предусмотрено договором ком­мерческой концессии, правообладатель также обязан:

обеспечить регистрацию договора коммерческой кон­цессии;

оказывать пользователю постоянное техническое и кон­сультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

контролировать качество товаров (работ, услуг), произ­водимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

В зависимости от характера и особенностей деятельно­сти, осуществляемой по договору коммерческой концес­сии, пользователь обязан:

1. Использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом.

2. Обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, ока­зываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых не­посредственно правообладателем.

3. Соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, спо­собов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том чис­ле указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформле­ния коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав.

4. Оказывать покупателям (заказчикам) все дополни­тельные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредст­венно у правообладателя.

5. Не разглашать секреты производства правообладате­ля и другую, полученную от него конфиденциальную ком­мерческую информацию.

6. Предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором.

7. Информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, то­варный знак, знак обслуживания или иное средство инди­видуализации в силу договора коммерческой концессии.

Договором коммерческой концессии могут быть преду­смотрены ограничения прав сторон по этому договору. Например, можно предусмотреть обязательство правооб­ладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздер­живаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории. В качестве ограничения прав пользова­теля может быть его обязательство не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распростра­няется действие договора коммерческой концессии в от­ношении предпринимательской деятельности, осуществ­ляемой пользователем с применением принадлежащих правообладателю исключительных прав.

В Гражданском кодексе Российской Федерации преду­смотрены также и другие нормы, в частности, касающиеся ответственности правообладателя по требованиям, предъ­являемым к пользователю, права пользователя заключить договор коммерческой концессии на новый срок, а также установлен порядок его изменения и прекращения и дру­гие нормы.

Учитывая, что необходимым элементом системы фран­чайзинга является возмездная передача прав на фирмен­ное и (или) коммерческое обозначение правообладателя, указанная передача права регламентируется Законом Рос­сийской Федерации «О товарных знаках, знаках обслужи­вания и наименованиях мест происхождения».

4. Некоторые особенности коммерческой деятельности при внешнеторговых операциях

Внешнеторговая операция — комплекс действий контр­агентов (иностранных партнеров) разных стран, направ­ленных на совершение торгового обмена и обеспечиваю­щих такой обмен. Различают следующие виды внешне­торговых операций:

• экспортные — продажа товаров и услуг за границу или нерезидентам внутри национальной территории продавцов;

• импортные — приобретение товаров из-за границы или у нерезидентов на территории покупателей;

• реэкспортные — продажа за границу ранее импорти­рованных товаров без их переработки в стране поку­пателя;

• реимпортные — приобретение с ввозом из-за грани­цы ранее проданных товаров без их существенной переработки за границей.

Чтобы обеспечить выполнение внешнеторговых опера­ций, производители товаров и услуг, торговые организа­ции проводят маркетинговые исследования, рекламную деятельность, вступают в договорные отношения с посред­никами, банками, то есть осуществляют коммерческую деятельность.

В Российской Федерации в качестве нормативной базы при осуществлении внешней торговли выступает Граждан­ский кодекс, а также Федеральный закон «Об основах госу­дарственного регулирования внешнеторговой деятельно­сти».

Однако при совершении внешнеторговых операций контрагенты должны учитывать обязательные положения двусторонних межгосударственных договоров в той их части, которая относится к регулированию торговых от­ношений. Эти положения превалируют над нормами на­ционального законодательства.

К числу таких международные договоров относятся «До­говоры о торговом и экономическом сотрудничестве», «Со­глашения о торговле и платежах» и другие подобные доку­менты, подписанные правительствами соответствующих стран. В них могут быть определены взаимный торговый режим, влияющий на таможенное обложение товаров, ко­личественные и иные ограничения торговли, валюта рас­четов по торговым и иным платежам. Могут быть также приняты единые для договаривающихся сторон условия поставок товаров, способы взаимных зачетов при оплате поставок (клиринговые соглашения) и т. д.

Наряду с международными договорами важнейшей формой нормативного регулирования международных тор­говых отношений являются разрабатываемые междуна­родными организациями многосторонние конвенции. Так, основополагающей для составления условий договоров международной купли-продажи и их трактования является Венская конвенция 1980 года, принятая ООН. Она приме­нима к торговым партнерам, если их главные торговые предприятия находятся в разных странах-участницах этой Конвенции. Российская Федерация присоединилась к ней в 1991 году. При этом было оговорено условие, что в тор­говле с российскими участниками контракты в устной форме не применяются.

К числу других ограничений, которые содержит Кон­венция, относится то, что она не применяется при купле- продаже товаров личного пользования, при аукционных торгах, при торговле ценными бумагами и деньгами, суда­ми воздушного и водного транспорта, электроэнергией, а также при заключении контрактов подрядного характера. Она также предусматривает право продавца и покупателя, страны которых являются участниками Конвенции, вообще исключать ее применение либо отступать от любого из ее по­ложений, внеся соответствующие оговорки в текст контракта.

Главным элементом внешнеторговой операции является контракт — международный коммерческий договор купли- продажи.

Как правило, контракт имеет следующую структуру:

• преамбула (вводная часть);

• предмет контракта;

• объем поставок — количество товара и способы его определения;

• способы определения качества товаров;

• сроки поставки;

• базисные условия поставки;

• цены;

• условия платежа;

• порядок сдачи-приемки товаров;

• условия о гарантиях и санкциях;

• арбитраж;

• форс-мажорные обстоятельства;

• транспортные условия;

• другие условия.

По соглашению сторон структура контракта может быть иной.

В конце текстовой части контракта указываются сле­дующие его реквизиты:

на каких языках составлен и имеет силу контракт;

на каком языке стороны договорились вести деловую переписку;

количество страниц основного текста контракта и коли­чество приложений с указанием числа страниц в каждом приложении либо общего числа страниц;

юридические адреса сторон, соответствующие адресам, содержащимся в зарегистрированных уставах предпри­ятий;

полное название банка, осуществляющего платежи, его полный адрес, реквизиты связи и номер расчетного счета.

Все страницы основного текста контракта и приложе­ний перед его подписанием парафируются подписантами или их помощниками.

Подписи ставятся на последних страницах основного текста контракта и на каждом его приложении.

Подробное изучение вопросов коммерческой деятельно­сти предприятий при совершении внешнеторговых опера­ций предусмотрено в специальных учебных дисциплинах.

Гл а в а 11