22. Пробелы в праве: виды, способы их восполнения и преодоления

Пробел в законодательстве - это отсутствие конкретной нормы, необходимой для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования. Правоприменитель сталкивается с тем, что нормы необходимой для урегулирования сложившейся ситуации нет. Это явление имеет объективный характер (законодательство статично, а общественные отношения динамичны).

В зависимости от времени существования, пробелы делятся на:

Предварительные - существующие на момент принятия нормы.

Последующие - возникают после издания соответствующей нормы.

В зависимости от реальности, пробелы делятся на:

Подлинные - которые действительно существуют.

Мнимые - которые реально не существуют.

Существует несколько путей преодоления:

Аналогия закона - это применение к не урегулированному в конкретной норме отношению нормы закона, регламентирующей сходные отношения. Необходимость применения данного приёма заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, то надо отыскать норму, регулирующую сходные со спорным отношения. В гражданском праве, для применения аналогии закона недостаточно отсутствие нормы, необходимо также отсутствие соглашения сторон и применимого к спорному случаю обычая делового оборота.

Аналогия права - это применение к не урегулированному в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, общих начал и смысла законодательства. Чтобы применить аналогию права необходимо два условия: 1) пробел 2) отсутствие сходной нормы.

Восполнение – принятие НПА, в кот-ом закрепляется нормативно-правовое содержание, кот-ое будет регулировать отношения. Восполнять пробел м только тот, кто наделен полномочиями принимать НПА.

23. Толкование права: понятие, виды

Толкование права – это разъяснение смысла правовой нормы.

1. официальное толкование.

1. аутетичное (это разъяснение даёт тот орган, кот-ый принял данный правовой акт);

2. казуальное (осущ-ся органами гос власти, кот-е приминяют нормы права к конкретным случаям).

3. Нормативное (осущ-ет спец уполномоченный орган гос-ва на основе обобщения юр практики)

2. неофициальное

1. доктринальное (разъяснения осущ-ют ученые-теоритики и юр-практики)

2. обыденное (то, что просто обсуждается).

24. Понятие и виды правомерного поведения

Социально значимое поведение людей, предусомтренное нормами права и влекущее юр последствия, явл правовым поведением. Правовое поведение участников правоотношений может соответствовать, а может и противоречить интересам отд индивида, коллектива, об-ва. Поведение субъектов права, соответствующее требованиям правовых норм, явл правомерным, а нарушающее правила, предписанные этими нормами, - неправомерным.

Правомерное поведение можно определить как основанную на правовых принципах и нормах правореализационную деятельность, осущ-ую субъектами правоотношений в форме исп-ия своих субъективных прав, исполения юр обязанностей и соблюдения правовых запретов.

Субъектами правомерного поведения м б:

1) физ лица; 2) юр лица; 3) должностные лица; 4) органы гос-ва; 5) органы местног самоупр-ия; 6) субъекты федерации; 7) гос-во в целом.

В зависимости от отношения субъекта права к своему поведению, его мотивации различают следующие виды правомерных действий:

1) социально активное правомерное поведение. Субъект действует активно, целенаправленноб эфф реализуя свои субъеуктивные права и юр обяханности. Правовая активность личности может проявляться в различных сферах общ жизни – произ, полит и др.

2) законопослушное поведение – это такое правомерное поведение, кот-ое хар-тся сознательным подчинением требованиям правовых норм.

3) Пассивное правомерное поведение проявляется в таком случае, когда индивид намеренно не использует принадлежащие ему права и свободы.

4) Маргинальная форма поведения находится на грани м/у правомерным и противоправным состоянием, что обусловлено как социально-психологической деформированностью личности, так и опр провоцированием со стороны гос-правовых институтов и об-ва в целом.

Правомерное поведение выступает в демократическом об-ве в кач-ве естественного проявления активности субъектов права, заключается в сознательности граждан и должностных лиц, понимании ими своего общ долга, высоком Ур-не правосознания и правовой культуры.