§1.4. Стороны договора строительного подряда и структура договорных связей

Состав участников договора строительного подряда является еще одной особенностью данного вида договора. К нему можно отнести: непосредственно сами стороны договора (заказчика и подрядчика); привлеченных генеральным подрядчиком субподрядчиков; инвесторов (если, в качестве таковых не выступает заказчик); третьих лиц, которых условно можно разделить на контрольные органы в сфере строительства и лиц, привлекаемых сторонами для решения каких-либо вопросов (экспертные учреждения, проектные организации, инженер (инженерные организации), поставщики материалов, оборудования, страховые компании и т.п.). Структура отношений указанных сторон приведена в Схеме.¹

Обычный строительный трест, осуществляя, например, жилищное, промышленное и сельскохозяйственное строительство вступает в договорные отношения более чем с 200 субъектами-партнерами: проектировщиками, заказчиками, субподрядчиками, поставщиками и монтажниками оборудования, с различными финансовыми структурами, с органами, осуществляющими управление имуществом.²

Одной из сторон договора строительного подряда является заказчик. Заказчиками могут выступать как физические, так и юридические лица. Каких-либо ограничений в отношении способности субъектов являться заказчиками работ по договору строительного подряда законом не установлено. Специально выделяются отношения по выполнению работ для потребностей Российской Федерации и для субъектов РФ, которые финансируются за счет средств бюджета либо внебюджетных фондов, а также для удовлетворения личных потребностей граждан.

Вместе с тем, если в качестве заказчика выступают граждане, заказываю-

щие работы для личных нужд, то к правилам о договоре строительного подряда применяются также правила о бытовом подряде с соответствующим режимом защиты прав потребителей, установленным Законом РФ «О защите прав потребителей»¹. В случае если же в качестве заказчиков выступают граждане, действующие как предприниматели без образования юридического лица, то применяются правила о договоре строительного подряда без указанного защитного режима. Строительные работы могут выполняться и в рамках договора подряда для государственных нужд, когда на стороне государственного заказчика выступают государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами. В этом случае нормы о договоре подряда для государственных нужд обладают субсидиарным действием к правилам о договоре строительного подряда.

В соответствии с ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»², заказчики входят в число субъектов инвестиционной деятельности и могут быть инвесторами, осуществляющими капитальные вложения за счет собственных или привлеченных средств, либо уполномоченными инвесторами на реализацию инвестиционных проектов за счет их средств. Заказчик, не являющийся инвестором, наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями на период и в пределах полномочий, которые установлены договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Несмотря на то, что законодательные нормы не содержат ограничений по вопросу возможности лица осуществлять функции заказчика по договору строительного подряда, тем не менее «… выполнение функций заказчика, в частности осуществление эффективного контроля за деятельностью подрядчика, требует специальных знаний и навыков, а иногда и наличия особого разрешения на данный вид деятельности».¹ В связи с этим функции заказчика часто передаются специализированным организациям, действующим в качестве представителей лиц, для которых предназначен объект строительства.

В практике возникла проблема множественности лиц на стороне заказчика, в частности, при разрешении споров граждан и подрядчиков по поводу качества построенного жилья, нарушения сроков строительства. В правоприменительной практике допускается ситуация, когда гражданин может выступать заказчиком на выполнение работ по строительству квартиры в многоквартирном жилом доме. В Обобщении практики рассмотрения судами Российской Федерации дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов, подготовленным Верховным судом Российской Федерации², указывается, что отличительная особенность возникших между сторонами отношений по договору строительного подряда заключается в том, что гражданин вступает в правоотношения по строительству своей квартиры непосредственно с подрядчиком - организацией, осуществляющей строительство жилого дома. В литературе высказано мнение о недопустимости множественности лиц на стороне заказчика в договоре строительного подряда, в частности Е. Козлова указывает, что «было бы странно видеть на стороне заказчика многоквартирного дома гражданина-потребителя». ³

Действительно, трудно согласиться с мнением о том, что на стороне заказчика в договоре строительного подряда может быть множественность лиц. Следуя логике Верховного суда РФ, можно выделить два признака, по которым он допускает квалификацию соответствующих отношений как отношений в рамках договора строительного подряда. Во-первых, это непосредственное заключение договора строительного подряда между заказчиком и подрядчиком, во-вторых, в качестве объекта строительства рассматривается конкретная квартира, как часть многоквартирного жилого дома. То есть, с каждым отдельным гражданином должен заключаться отдельный договор строительного подряда на строительство конкретной квартиры в данном жилом доме.

Квартира представляет собой помещение в жилом доме, то есть его часть. Согласно ст. 740 ГК РФ договор строительного подряда заключается на строительство здания, сооружения, строения и т.п., то есть объекта, обладающего признаками целостности, а не части объекта. В то же время, на гражданина как на заказчика возлагается также обязанность подготовить и утвердить техническую документацию на квартиру, чего в принципе невозможно, так как техническая документация не может быть изготовлена на отдельный элемент объекта. Ряд иных положений о договоре строительного подряда, в том числе ст. 745, 747 ГК РФ, позволяет нам утверждать, что отношения между строительной организацией и гражданином, желающим приобрести квартиру в многоквартирном доме, не могут строиться на основании договора строительного подряда, а сам договор не может заключаться с множественностью лиц на стороне заказчика. Следовательно, включение Верховным судом РФ в официальное обобщение судебной практики вывода о возможности заключения договора строительного подряда между подрядчиком и гражданином-заказчиком на строительство квартиры в многоквартирном доме является непродуманным.

Уже из самого определения договора строительного подряда видно, что на заказчика возлагается целый комплекс самостоятельных обязанностей: предоставить техническую и сметную документацию, создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить необходимую цену. Статья 748 ГК РФ закрепляет право заказчика на контроль и надзор за выполнением работ по договору строительного подряда, которое ограничивается единственным исключением — недопустимостью вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Согласно ст. 745 кодекса на заказчика может быть возложена обязанность по обеспечению строительства материалами и оборудованием. В соответствии со ст. 750 ГК РФ на заказчика, равно как и на подрядчика, возлагается обязанность по принятию всех зависящих от него разумных мер по устранению обнаружившихся препятствий к надлежащему исполнению договора.

Еще советскими учеными-цивилистами указано на исключительно важную роль заказчика. Так, И.Л. Брауде указывал, что заказчик является необходимым и первоочередным организатором строительства в целом.¹ По мнению Ю.Г. Басина, заказчик является главным организатором

строительства.² Основываясь на приведенных законодательных положениях и выводах ученых, необходимо признать, что и в настоящее время заказчик занимает активную роль в исполнении договора строительного подряда.

Подрядчиками по договору строительного подряда могут быть физические лица и юридические лица. К таковым можно отнести специализированные организации - строительно-монтажные, строительные, проектно-строительные и другие организации независимо от организационно-правовой формы; организации-посредники, координирующие проведение работ и выступающие в качестве генеральных подрядчиков, а также (по мнению некоторых ученых) физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Дипломант согласен с М.И. Брагинским в мнении о том, что ограничение участия в договорах строительного подряда распространяется на подрядчиков.³ Прежде всего, это связано с необходимостью наличия специальных знаний и навыков в сфере строительства, кроме этого почти вся строительная деятельность подлежит обязательному лицензированию. ⁴

Наличие у подрядчика лицензии на право осуществление строительной деятельности также является необходимой предпосылкой для заключения с ним договора строительного подряда. Федеральным законом от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусмотрено лицензирование деятельности по строительству зданий и сооружений. Поэтому при заключении договора строительного подряда заказчик должен потребовать у подрядчика (генподрядчика) представления лицензии, разрешающей осуществление такого вида деятельности, как строительство зданий и сооружений. Заключение договора строительного подряда с подрядчиком, который не имеет соответствующую лицензию, может обернуться для сторон немалыми проблемами, начиная от признания договора недействительным на основании ст. 173 ГК РФ, и кончая административной и уголовной ответственностью. Кроме того, при окончании работ могут возникнуть проблемы с приемкой государственной комиссией объекта в эксплуатацию.

В практике возник вопрос о том, возможно ли заключение договора строительного подряда с генподрядчиком, не имеющим лицензии на такой вид деятельности как строительство зданий и сооружений, но при условии наличия данных лицензий у субподрядчиков.

При отсутствии лицензии на строительство зданий и сооружений у генподрядчика и наличии у субподрядчиков лицензий на производство отдельных видов строительных, монтажных, пусконаладочных работ или на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений данный договор также может быть признан недействительной сделкой по основаниям, предусмотренными ст. 173 ГК Российской Федерации, так как договор строительного подряда заключен между заказчиком и генподрядчиком, субподрядчики не являются сторонами по данному договору и не вступают в правоотношения с заказчиком. Генподрядчик, заключивший договор строительного подряда, обязан иметь лицензии на выполнение тех работ, которые на него возложены договором строительного подряда, в том числе и тех работ, выполнение которых он поручил субподрядчикам, так как ответственность за качество произведенных строительных работ перед заказчиком несет генподрядчик и он обязан контролировать ход выполнения порученных субподрядчику работ.

В юридической литературе высказано мнение о допустимости заключения договора строительного подряда с физическим лицом, не имеющим статуса предпринимателя без образования юридического лица. Так СП. Юшкевич высказывает мнение, что является «...вполне допустимым, законным и обоснованным заключение договора строительного подряда с физическим лицом, например, по поводу устройства бетонных стяжек его силами в строящемся жилом доме...».¹

Дипломант считает наиболее обоснованным мнение другого ученого М.И. Брагинского², указавшего, что ограничение участия в договорах строительного подряда распространяется на подрядчиков, имея в виду не только требование закона о наличии у подрядчика лицензии, но и то обстоятельство, что подрядчик должен обладать специальными знаниями и навыками. Кроме того, в соответствии с п. 1 Положения о лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 21.03.2002 № 174³, право на получение лицензии принадлежит юридическим лицам независимо от организационно-правовой формы и индивидуальным предпринимателям. Таким образом, физические лица, не имеющие статуса индивидуального предпринимателя, не входят в число субъектов, имеющих право на получение лицензии на осуществление строительной деятельности и, соответственно, заключение с ними договора строительного подряда будет являться противозаконным.

Часто при строительстве новых объектов подрядчик не может обойтись без привлечения третьих лиц для выполнения тех или иных работ, которые он не имеет возможности или не желает выполнять по тем или иным причинам. Так при сооружении объекта «под ключ», необходимо выполнять не только комплекс строительно-монтажных работ, но и отделочные, электротехнические работы, работы по подводу водо- и теплосетей и др. Все это требует привлечение специализированных организаций, которые располагают для этого необходимым оборудованием, знанием и опытом. Правовой основой для взаимодействия таких субъектов со сторонами договора строительного подряда выступает ст. 706 ГК РФ, предоставляющая подрядчику право на привлечение к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).

Что касается третьих лиц, которые могут принимать участие в подрядных отношениях в сфере строительства, то их можно условно поделить на государственные органы, осуществляющие строительный надзор, и лица, которые привлекаются сторонами для решения тех или иных вопросов. Правовой основной для их взаимодействия являются нормы о договоре строительного подряда, например, ст. 743 «Страхование объекта строительства», ст. 745 «Обеспечение строительства материалами и оборудованием», ст. 749 «Участие инженера (инженерной организации) в осуществлении прав и выполнении обязанностей заказчика», ст. 753 «Сдача и приемка работ».

Стоит немного остановить внимание на инженере, как субъекте договора строительного подряда. Заказчик зачастую может не обладать специальными знаниями, однако, намериваясь построить объект надлежащего качества, становится вынужден привлечь в качестве третьего лица – инженера (физическое лицо) или инженерную фирму юридическое лицо). Несмотря на то, что фигура инженера не является обязательной в договоре, а его участие с технической точки зрения определяется сложностью объекта строительства и желанием заказчика, тем не менее, роль его значительна. Основные полномочия инженера или инженерной организации состоит в организации и ведении инженерного контроля и надзора за ходом строительства. Его указания исходят от заказчика и для подрядчика являются обязательными. Стоит отметить, что отношения заказчика и инженера строятся в рамках договора поручения, инженер и подрядчик же ведут свои отношения по правилам представительства.

В связи с вышеизложенным, можно заключить, что договор строительного подряда занимает важнейшую роль в системе гражданско-правовых обязательств. Еще раз подтверждается ранее высказанная дипломантом мысль о том, что сам институт договора строительного подряда обуславливает развитие многих договорных конструкций, являясь основанием для их возникновения и дальнейшего совершенствования. Законодательные положения о договоре строительного подряда содержат многочисленные нормы, являющиеся правовой основой для взаимодействия с иными субъектами гражданского права и органами государственной власти. Это свидетельствуют о том, что отношения, имеющие своей основой договор строительного подряда, далеко выходят за рамки этой договорной конструкции. Специфика договорных отношений в строительном подряде такова, что они определяют активную роль не только подрядчика, как непосредственного исполнителя работ, но и заказчика, на которого возлагается совокупность обязанностей, требующих от него постоянного контроля за ходом исполнения договора и позитивного сотрудничества с подрядчиком.

Таким образом, состав участников подрядных отношений в строительстве весьма велик и уникален, что обусловлено спецификой отрасли строительства и сложностью выполняемых в рамках договора строительного подряда работ.

Глава II. Обязательства в договоре строительного подряда и ответственность за их нарушение §2.1. Сдача и приемка результата выполненной работы, качество

Процедура сдачи и приемки работы рассматривается законодателем как главный способ проверки качества выполненных работ. Указанному вопросу посвящены нормы ст. 753 ГК РФ. Кроме того, процедуру приемки объектов в эксплуатацию регулируют специальные нормативные акты - СНиПы.

В соответствии с п. 1 ст. 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Из указанной нормы видно, что приемке могут подвергаться не только результат работ, но и выполненный по договору этап работ при условии, если это предусмотрено договором. В ранее действовавших Правилах о договорах подряда на капитальное строительство также предусматривалась возможность приемки определенного этапа работ (п. 53 указанных правил).

Причем ранее действовавшими нормативными актами предусматривалось, что сдача производственных объектов проводилась в четыре этапа⁵, а для объектов жилищно-гражданского строительства сдача разрешалась в два (нулевой и надземный) или в три этапа (нулевой, возведение здания, отделочные и другие и специальные работы).⁶

В настоящее время стороны самостоятельно определяют, как им проводить сдачу и приемку работ: один раз или разбить процедуру на нес-

колько этапов. Поэтому в договоре строительного подряда сторонами

должно быть оговорено данное условие, так как при его отсутствии будет действовать п. 1 ст. 753 ГК РФ, предусматривающий приемку результата всего комплекса работ.

В случае если строительство ведется длительное время, то заказчик и

подрядчик ежемесячно подписывают акт приемки выполненных работ. Практически строительство ни одного объекта не обходится без осуществления промежуточных расчетов с использованием актов по форме №2.

Заказчик принимает только те работы, которые подрядчик выполнил на объекте строительства в течение прошедшего месяца. «Указанный порядок не описан в нормативных актах, но является сложившимся и широко применяется на практике, т.е. может рассматриваться сторонами как обычай делового оборота (ст. 5 ГК РФ)».¹

Гражданским законодательством данный вопрос не урегулирован. В связи с чем, возник вопрос о том, является ли такой документ актом приемки, составляемым в соответствии со ст. 753 ГК РФ, какова его правовая природа и влечет ли его составление те последствия, которые связаны с актом сдачи и приемки выполненного объема работ. Постановлением Госкомстата России от 11 ноября 1999 г. № 100 утверждены Указания по применению и заполнению форм по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ², в соответствии с которыми акт приемки выполненных работ по форме № 2 применяется для приемки конкретного объема выполненных работ и используется для заполнения справок по форме № 3 о стоимости выполненных работ и затрат. Нельзя не учитывать и судебную практику по данному вопросу, в частности в п. 18 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда³ приводится следующее дело:

«Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика задолженности по оплате работ.

Возражая против иска, заказчик сослался на то, что стоимость выполненных работ перечислена подрядчику, а отказывается он оплатить только повторно включенные в акт работы.

Как установлено при разрешении спора, подрядчик осуществлял строительство административного здания речного пароходства. Весенним разливом реки, сопровождавшимся подъемом воды выше предельных отметок, смыло фундамент, и работы по его сооружению подрядчик вынужден был выполнить повторно. Предъявляя их к оплате, подрядчик полагал, что, поскольку приемка соответствующих работ произведена по актам формы № 2, риск их гибели перешел на заказчика.

Арбитражный суд отказал в удовлетворении иска по следующим мотивам.

Согласно пункту 3 статьи 753 ГК РФ в случае приемки результата этапа работ заказчик несет риск гибели или повреждения имущества, которые произошли не по вине подрядчика.

В договоре этапы работ не выделялись.

Акты, на которые ссылается истец, подтверждают лишь выполнение промежуточных работ для проведения расчетов. Они не являются актом предварительной приемки результата отдельного этапа работ, с которыми закон связывает переход риска на заказчика.

Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки этого объекта заказчиком, как это указано в статье 741 ГК РФ, несет подрядчик.

При таких обстоятельствах фундамент здания должен быть восстановлен за счет подрядчика и заказчик обоснованно отказался от возмещения стоимости повторных работ».

Полагаем, что арбитражный суд вынес обоснованное решение, поскольку как правильно установлено судом, акты по форме № 2 не являются актом предварительной приемки результата отдельного этапа работ, с которым закон связывает переход риска на заказчика. Указанные акты подтверждают лишь выполнение определенного объема работ и служат для осуществления промежуточных расчетов между сторонами. Данный вывод также разделяется и многими учеными.¹

Вместе с тем, необходимо отметить, что при составлении актов по форме

№ 2 заказчик должен осуществлять проверку объемов выполненных работ и при этом вправе проверить их качество. Такое право у заказчика закреплено в ст. 748 ГК РФ. В связи с чем, приемка объемов выполненных работ по актам, составляемым по форме № 2, является одним из способов осуществления заказчиком текущего контроля.

Из п. 1 ст. 753 ГК РФ вытекают две обязанности сторон по сдаче и приемке работы: первая заключается в обязанности подрядчика направить сообщение подрядчику о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо выполненного этапа работ и вторая - в обязанности заказчика немедленно приступить к его приемке.

Инициатором процедуры приемки является подрядчик, который обязан подготовить результат выполненных работ (либо определенного этапа работ) к сдаче и, соответственно, уведомить о готовности заказчика. В связи с этим хотелось бы отметить следующее дело, информация по которому помещена в п. 8 Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда²:

«Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании акта приемки результата работ, от подписания которого отказался директор школы, отремонтированной по договору строительного подряда.

Возражая против заявленного иска, заказчик - отдел народного образования - сослался на то, что по договору строительного подряда предусмотрено выполнение подрядчиком работ по капитальному ремонту школы, но не установлено, что директор школы представляет интересы заказчика и производит приемку результатов работ. Поэтому директор школы обоснованно отказался от подписания акта приемки работ. Кроме того, в акт приемки включены работы, не предусмотренные договором, а также выполненные с отступлением от строительных норм и правил. Заказчик был лишен возможности заявить свои возражения, так как не был извещен о времени приемки результатов работ.

Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям.

Ст. 753 ГК РФ предусматривает возможность составления одностороннего акта. Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

При разрешении данного спора было установлено, что подрядчик не известил заказчика о завершении работ по договору и не вызвал его для участия в приемке результата работ. Поэтому подрядчик не мог ссылаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, так как фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался».

Таким образом, подрядчик, направивший свое уведомление о готовности к сдаче результата работ (либо определенного этапа работ) третьему лицу, ненадлежащим образом выполнил свою обязанность и, соответственно, не вправе был приступить к сдаче выполненной работы.

С выполнением подрядчиком своей обязанности по уведомлению заказчика о готовности к сдаче у заказчика возникает обязанность немедленно приступить к приемке. До введения части второй ГК РФ, предусмотревшего данную обязанность заказчика, часто возникали ситуации, когда заказчики долгое время не приступали к приемке работ по тем или иным причинам. В настоящее время, четкое указание закона на незамедлительность начала приемки устранила пробелы в гражданском законодательстве, что подтверждается и соответствующей арбитражной практикой. Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 21.03.2000 № 3287/98¹ приводится следующее дело:

«Заказчик задерживал подписание акта приемки незавершенного строительства и в связи с этим не оплачивал выполненные работы. Подрядчик обратился в суд с требованием взыскать с заказчика стоимость работ, приемка которых необоснованно задерживалась. В суде заказчик объяснял, что выполненные работы не соответствуют проектной документации, однако никаких на сей счет заявлений подрядчику не делал и экспертизу качества и объемов работ не проводил, а просто не подписывал акт выполненных работ. В этом случае суд удовлетворил требование подрядчика и взыскал с заказчика стоимость предъявленных ему к оплате работ».

В соответствии с п. 2 ст. 753 ГК РФ на заказчика возложена обязанность по организации и осуществлению приемки результата работ за свой счет, если иное не предусмотрено договором строительного подряда. Сама процедура приемки урегулирована СНиП 10-01-94 «Система нормативных документов в строительстве», СНиП 3.01.04-87 «Приемка в эксплуатацию законченных строительством объектов», а также Письмом Госстроя РФ 05.11.2001 № ЛБ-6062/9 «Разъяснение порядка применения действующих нормативных документов по приемке в эксплуатацию законченных строительством объектов».²

Основная масса объектов строительства принимается с участием государственной комиссии, на которую возложены обязанности по проверке качества выполненных работ. На этот счет в п. 2 ст. 753 ГК РФ имеется оговорка, что в предусмотренных законом или иными правовыми актами случаях в приемке результата работ должны участвовать представители государственных органов и органов местного самоуправления.

П. 4 ст. 753 ГК РФ предусматривает обязательное составление и

подписание между сторонами акта о сдаче и приемке результата работ. С подписанием акта связано несколько юридических последствий. Во-первых, согласно ст. 741 ГК РФ переходит риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства от подрядчика к заказчику. Во-вторых, у заказчика возникает обязанность по окончательной оплате выполненных работ.

Любая из сторон вправе отказаться от подписания акта, в этом случае в акте делается соответствующая отметка и акт подписывается другой стороной. В таком случае односторонний акт сдачи или приемки результата работ может

быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им необоснованными. Такая формулировка закона предусматривает судейское усмотрение, поскольку отсутствуют законодательные критерии определения обоснованности мотивов отказа от приемки результата выполненных работ.

В ранее действовавшем законодательстве приемка в эксплуатацию объектов с недоделками не допускалась.¹ То есть главным критерием, определяющим возможность приемки того или иного объекта, являлось наличие или отсутствие недостатков.

П. 6 ст. 753 ГК РФ закрепляет право заказчика отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. В связи с этим главным критерием для решения вопроса об обоснованности отказа от приемки результата работ должно являться наличие или отсутствие недостатков.

Необходимо отметить, что на законодательном уровне отсутствует определение термина «недостаток работы», то есть что в конкретном случае считать недостатком работ, законом не определено.

Указанный термин неоднократно встречается в нормах ГК РФ.

Определение термина «недостаток работ» содержится в нормах Закона РФ «О защите прав потребителей»¹. Так, под недостатком работы понимается несоответствие работы или обязательным требованиям, предусмотренным законом либо в установленном им порядке, или условиям договора, или целям, для которых работа такого рода обычно используется, или целям, о которых исполнитель был поставлен в известность потребителем при заключении договора. Приведенное определение не в полной мере учитывает специфику строительной деятельности. Кроме того, нормы Закона РФ «О защите прав потребителей» применимы только в случае, если договор строительного подряда заключается с гражданином-потребителем.

В юридической литературе по этому вопросу высказаны разные мнения. Так, В.И. Давыдов указывает, что работы, выполненные с отступлениями от проектов или с нарушением требований нормативных документов, не согласованными с проектными организациями и заказчиком, следует считать выполненными с недостатками.²

Из анализа других норм о договоре строительного подряда, содержащихся в ГК РФ (а именно п. 2 ст. 748, 754 ГК РФ) следует, что недостатками также признаются любые отступления от условий договора и строительных норм и правил.

Таким образом, можно дать следующее определение понятия «недостаток работы»: им является несоответствие выполненной работы условиям договора строительного подряда, технической документации или строительным нормам и правилам.

П. 6 ст. 753 ГК РФ определяет, что заказчик вправе отказаться от приемки результата работы только при наличии таких недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. В указанной статье проводится деление недостатков на существенные, при наличии которых заказчик вправе отказаться от приемки результата работ, и остальные недостатки (назовем их несущественными), при наличии которых приемка результата работ допускается. Кроме того, законодательством выделяются мелкие отступления от технической документации, не влияющие на качество объекта строительства (п. 2 ст. 754 ГК РФ). Указанные отступления, строго говоря, являются недостатками, поскольку не соответствуют технической документации. Но так как подобные отступления отрицательно не влияют на качество объекта строительства, то допускаются законодательством.

Итак, все недостатки работ можно разделить на следующие виды: существенные, несущественные и мелкие. Существенные недостатки характеризуются одновременным наличием двух признаков: невозможностью использования объекта строительства по назначению и неустранимостью. При отсутствии одного из признаков недостаток нельзя признать существенным.

Вместе с тем, правило п. 6 ст. 753 ГК РФ, в соответствии с которым заказчик вправе отказаться от приемки работы только при обнаружении существенных недостатков, является недостаточно проработанным. По нашему мнению, такая норма поощряет подрядчика на выполнение работ с несущественными недостатками, поскольку в этом случае заказчик не вправе отказаться от приемки результата работы.

Понятно, что наличие несущественных недостатков не должно становиться препятствием для ввода объекта в эксплуатацию и, соответственно, для отказа от оплаты работ. Вполне допустима такая ситуация с мелкими недостатками, не влияющими отрицательно на качество объекта, при наличии которых подрядчик может быть освобожден от ответственности на основании п. 2 ст. 754 ГК РФ. Что же касается таких недостатков, которые влияют на качество построенного объекта, то заказчик должен иметь право в ходе приемки указать на них подрядчику и потребовать их устранения в разумные сроки.

Кроме того, полагаем недопустимым право заказчика отказаться от приемки результата работ при наличии в ней существенных недостатков, поскольку это не отвечает публичному интересу, заключающемуся в обеспечении безопасности жизни и здоровья граждан, которые будут пользоваться построенными зданиями и сооружениями. Допущенные при строительстве существенные недостатки могут стать причинами полного или частичного разрушения построенных зданий и сооружений, и, как следствие, гибели находящихся там людей. В связи с чем, при наличии в работе существенных недостатков заказчику необходимо отказаться от приемки работы и это должно быть его обязанностью, а не правом.

Таким образом, необходимо признать, что п. 6 ст. 753 ГК РФ требует внесения изменений и дополнений, связанных с дополнительной проработкой вопросов сдачи и приемки работы в связи с недостатками. На основании вышеизложенного, предлагаем изложить п. 6 ст. 753 ГК РФ в следующей редакции:

«Заказчик не вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения мелких отступлений от технической документации, не влияющих на качество объекта строительства (мелкие недостатки).

Заказчик обязан отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (существенные недостатки).

Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, не являющихся мелкими или существенными (несущественные недостатки), и потребовать от подрядчика их устранения в разумный срок, по истечении которого подрядчик обязан предъявить результат работ к повторной приемке. При этом организацию и осуществление повторной приемки подрядчик проводит за свой счет.

Под недостатками работы в настоящей статье понимается несоответствие выполненной работы условиям договора строительного подряда, требованиям

технической документации и строительным нормам и правилам».¹

Процедура приемки и сдачи результата выполненных работ законодателем рассматривается как способ проверки качества выполненных работ. Качество работы - это ситуация, обратная наличию в выполненных работах недостатков, то есть их соответствие условиям договора строительного подряда, требованиям технической документации и строительных норм и правил. В юридической науке выявлены существенные признаки качества, которые могут быть сведены в две группы: 1) признаки, характеризующие

соответствие выполненных работ тем требованиям, которые определены проектными документами (например, прочность, устойчивость, безотказность оборудования и др.); 2) признаки, характеризующие соответствие выполненных работ техническим условиям (например, соответствие правилам производства технологических операций, их последовательности, допускам, температурному режиму и др.).²

В соответствии со ст. 748 ГК РФ на стадии производства работ заказчиком может осуществляться контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика. Вместе с тем, такой контроль является лишь правом, но не обязанностью заказчика. «Практика капитального строительства показывает, что заказчики редко используют это право. Пользуясь отсутствием обязательного для заказчика контроля, подрядные организации нередко умышленно применяют недоброкачественные материалы и конструкции».³ Строительный контроль должен являться не только правом заказчика, но его обязанностью, поскольку проблема качества строительных работ связана с обеспечением публичного интереса. В связи с этим, необходимо внесение соответствующих изменений в ст. 748 ГК РФ.