2.2. Способы реализации завещания

Завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения.

Для отмены или изменения завещания не требуется чье-либо согласие, в том числе лиц, назначенных наследниками в отменяемом или изменяемом завещании. Все права и обязанности, предусмотренные завещательным распоряжением наследодателя, возникают у наследников с момента открытия наследства. Этим, а также общим принципам свободы завещания, в силу которого завещатель может оставить те или иные распоряжения на случай смерти, так и пересмотреть их в любой момент, объясняется важное значение правил об отмене или изменении ранее составленного завещания.

Закон устанавливает два способа отмены завещания (ст. 1130 ГК).

Первый — составление нового завещания, содержащего распоряжение, отличающееся от тех, которые были сделаны в предыдущем завещании.

Завещатель вправе посредством нового завещания отменить прежнее в целом либо изменить его посредством отмены или изменения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений. Это завещание может содержать другие распоряжения, которых не было в первом завещании, дополняя его. В этом случае все распоряжения обоих завещаний будут действительными .

Последующее завещание, не содержащее прямых указаний об отмене прежнего завещания или отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, отменяет это прежнее завещание полностью или в части, в которой оно противоречит последующему завещанию.

Завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последующее завещание отменено завещателем полностью или в соответствующей части.

В случае недействительности последующего завещания наследование осуществляется в соответствии с прежним завещанием.

В таком же порядке, т.е. путем составления нового завещания, предыдущее завещание может быть изменено или дополнено. Изменение завещания будет иметь место тогда, когда по-другому определяется круг наследников, иначе распределяется имущество между ними. Дополнение ранее составленного завещания новым имеет место в том случае, когда более позднее распоряжение завещателя не вступает в противоречие с предыдущим, а указывает на судьбу имущества и прав, ранее не включенных в завещание, либо, например, содержит распоряжение о завещательном отказе, возложении и т.п., которого ранее в завещании не было. Нотариус обязан разъяснить завещателю о всех правах на вышеперечисленные действия.

Второй способ отмены завещания - подача распоряжения в нотариальную контору об отмене завещания.

Распоряжение об отмене завещания должно быть совершено в форме, установленной Гражданским кодексом РФ для совершения завещания. К распоряжению об отмене завещания соответственно применяются правила о последствиях недействительности последующего завещания: в случае недействительности распоряжения об отмене завещания наследование осуществляется в соответствии с этим завещанием.

Завещанием, совершенным в чрезвычайных обстоятельства, может быть отменено или изменено только такое же завещание.

Завещательным распоряжением в банке может быть отменено или изменено только завещательное распоряжение правами на денежные средства в соответствующем банке.

Как отмечалось выше, отмена завещания путем составления нового окончательна и безвозвратна. Завещание, полностью отмененное позднее составленным завещанием, не восстанавливается, даже если позднее составленное завещание впоследствии отменено путем подачи об этом распоряжения.

Приведем пример.

Гражданин Алексеев в 2009г. составил завещание на все принадлежащее ему имущество в пользу Иванова. В марте 2010 г. им составлено завещание также на все имущество, но в пользу Петрова. В апреле 2010 г. Алексеев отменил завещание, удостоверенное в 2009г. соответствующим распоряжением.

В данном случае завещание, составленное в пользу Иванова, не считается вновь вступившим в силу. Оно было бесповоротно отменено завещанием в пользу Петрова. В сложившейся ситуации к наследованию будут призваны наследники Алексеева по закону, а при отсутствии таковых имущество будет считаться вымороченным.

Отмена завещания, как и само завещание - это односторонняя сделка. При удостоверении этой сделки нотариус проверяет дееспособность лица, отменяющего завещание распоряжением. Составляется распоряжение в двух экземплярах, один из которых остается на хранении у нотариуса, второй выдается гражданину, оформлявшему отмену завещания, если отмена завещания удостоверялась у того же нотариуса, что и само отмененное завещание. Если же завещание, отмененное распоряжением, было удостоверено другим нотариусом, гражданин, отменивший завещание, должен направить распоряжение о его отмене нотариусу, удостоверявшему завещание. Эти действия по просьбе гражданина, отменившего завещание, может выполнить сам нотариус, удостоверивший отмену завещания.

Согласно ст.58 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариус в случае получения нового завещания, отменяющего или изменяющего составленное ранее завещание, а также получения распоряжения об отмене завещания делает отметку об отмене завещания на экземпляре завещания.

Нотариус должен сделать указанную отметку в алфавитной книге учета завещаний и, по возможности, на экземпляре завещания, ранее выданного завещателю (если завещатель предоставит имеющийся у него экземпляр завещания).

Исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию, за исключением случаев, когда его исполнение полностью или в определенной части осуществляется исполнителем завещания. Завещатель может поручить исполнение завещания указанному им в завещании гражданину - исполнителю или, следуя дореволюционной цивилистике, душеприказчику (приложение 10). Будучи лицом, не заинтересованным в удовлетворении субъективных притязаний наследников, исполнитель завещания имеет больше возможностей для недопущения конфликтов и споров между наследниками по вопросам, связанным с получением наследства⁵¹.

Для возложения обязанностей на душеприказчика необходимо наличие одновременно двух условий:

• исполнитель завещания поименован в завещании;

• это лицо выразило свое согласие на то, чтобы стать исполнителем завещания.

Согласие гражданина быть исполнителем завещания выражается этим гражданином одним из следующих способов:

• в его собственноручной надписи на самом завещании;

• в заявлении, приложенном к завещанию;

• в заявлении, поданном нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства.

Значение института исполнения завещания подчеркивалось во многих трудах юристов, в частности, В.И. Серебровского: «В составе наследства нередко имеются самые разнообразные имущественные объекты - земли, дома, промышленные и торговые предприятия, акции и другие ценные бумаги, патенты, различного рода права требования. Имущество может быть обременено ипотеками и другими долговыми обязательствами. Прежде чем осуществить раздел наследства между наследниками и произвести из наследства указанные завещателем выдачи, необходимо внести полную ясность в актив и пассив наследства; иногда для этого необходимо произвести не один судебный процесс. Поэтому исполнение завещания является не простым делом и требует затраты времени и труда, а также известных навыков и уменья»⁵².

Важное значение имеет назначение исполнителя завещания, в частности, в случаях, когда:

• Имущество завещается несовершеннолетним, у которых не имеется родителей.

• Имущество завещается государству либо юридическим лицам.

• Имущество завещается под отлагательным условием.

• Завещание содержит завещательный отказ или завещательное возложение.

ГК РСФСР 1964 года исключал возможность поручения исполнения завещания лицу, являющемуся наследником по этому завещанию. В настоящее время законодатель снял данное ограничение, указав, что душеприказчиком может быть лицо, как входящее в круг наследников по завещанию, так и любое иное полностью дееспособное лицо (ст. 1134 ГК).

Поскольку поручение по исполнению завещания носит личный характер, душеприказчик не вправе передоверить исполнение завещания другим лицам. Однако при наличии обстоятельств, препятствующих исполнению душеприказчиком завещания, он вправе обратиться в суд по месту открытия наследства с ходатайством об освобождении его от обязанностей по исполнению завещания. С такой же просьбой при наличии указанных обстоятельств в суд могут обратиться и наследники завещателя. Если суд освободит исполнителя завещателя от возложенных на него обязанностей, а равно в случае, когда гражданин не выразит своего согласия на исполнение завещания, исполнение завещания осуществляется по общему правилу, т.е. наследниками по завещанию.

Полномочия душеприказчика основываются на завещании, которым ему поручено исполнить это завещание. После получения нотариусом, в производстве которого находится соответствующее наследственное дело, достоверной информации о том, что назначенный в завещании душеприказчиком гражданин дал согласие исполнить завещание, нотариус выдает этому гражданину свидетельство, удостоверяющее его полномочия. После получения указанного свидетельства душеприказчик вправе от своего имени вести дела, связанные с исполнением завещания, в том числе в суде, других государственных органах и государственных учреждениях. Хотя, душеприказчик и действует в чужих интересах, совершает сделки и иные действия от своего имени, данные действия не порождают отношений представительства⁵³.

Исполнитель завещания может выполнять различные функции: производить розыск наследников, в пользу которых сделано завещание; извещать об открывшемся наследстве; обращаться к нотариусу по месту открытия наследства с заявлением о принятии мер к охране наследственного имущества; распределять наследственное имущество между наследниками в случаях, когда это возможно (например, распределить предметы обычной домашней обстановки и обихода между наследниками при отсутствии у них спора) и пр. Также душеприказчик должен принять необходимые меры для исполнения завещания, закрепленные законодательно⁵⁴.

По исполнению завещания душеприказчик обязан представить наследникам по их требованию отчет, в котором должны быть описаны не только совершенные им действия по исполнению завещания, но и приведены суммы необходимых расходов, понесенных душеприказчиком при исполнении завещания. Эти расходы подлежат возмещению за счет наследства. Исполнитель завещания имеет право на получение сверх возмещения указанных расходов вознаграждения за счет наследства, если это предусмотрено завещанием. В случае несогласия наследников с действиями исполнителя завещания, а также с предъявленными им к возмещению расходами, они вправе обжаловать его действия в судебном порядке, в том числе потребовать возврата части наследства, необоснованно полученной душеприказчиком в счет возмещения указанных расходов.

К завещанию как односторонней сделке должны применяться общие правила ГК РФ о недействительности сделок с учетом особенностей, установленных для завещаний.

Практика показывает, что большинство завещаний признаются недействительными вследствие несоответствия закону их формы, т.е. когда при составлении завещаний были нарушены основные требования к совершению данного волеизъявления, закрепленные в ст.ст. 1124-1129 ГК РФ⁵⁵. Так как гражданин вправе оформить распоряжение своим имуществом на случай смерти только завещанием, следовательно, любое такое распоряжение, совершенное гражданином без соблюдения правил ГК РФ о завещании, не может быть признано законным и не повлечет те юридические последствия, которые предусмотрены действующим законодательством в случае наследования по завещанию.

В соответствии с общими требованиями, недействительность завещания может быть признана судом (спорное завещание) или оно является недействительным с момента его совершения независимо от такого признания (ничтожное завещание)⁵⁶.

Завещание является недействительным как ничтожная сделка в случае:

• несоблюдения установленных правил о письменной форме завещания и его удостоверении нотариусом, а равно другими лицами, которым такое право предоставлено законом;

• отсутствия свидетеля при совершении, составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу, когда его присутствие обязательно;

• несоблюдение правил о написании и подписании закрытого завещания собственноручно завещателем;

• совершения завещания гражданином, не обладающим в полном объеме дееспособностью;

• совершения завещания через представителя или двумя и более гражданами и т.д.

Завещание может быть признано судом недействительным, если:

• свидетель, присутствие которого является обязательным при совершении, составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу, не соответствует установленным требованиям;

• завещание подписано вместо завещателя другим лицом по причинам физического недостатка завещателя, его тяжелой болезни или неграмотности, которое не вправе подписать такое завещание;

• завещание совершено гражданином, впоследствии признанным недееспособным, если будет доказано, что в момент его совершения гражданин не был способен понимать значение своих действий или руководить ими;

• имеются иные основания сомневаться в правомерности совершения завещания, которые не являются основаниями ничтожности завещания и т.д.

Довольно важным с точки зрения практики представляется п. 1 ст. 1125 ГК РФ, который устанавливает правило: «Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. При написании или записи завещания могут быть использованы технические средства (электронно-вычислительная машина, пишущая машинка и другие». Здесь сразу обнаруживается ряд проблем. Во-первых, данная норма касается только нотариально удостоверенных завещаний. Поэтому не ясно, применима ли она к завещаниям, не являющимся нотариально удостоверенными. Если бы эта норма была расположена среди общих положений о форме завещания, такой вопрос не возникал бы⁵⁹.

Во-вторых, возникает проблема авторизации завещания, написанного с помощью технических средств. Например, человек пришел к нотариусу с уже напечатанным завещанием, просит его удостоверить завещание, утверждая, что в нем изложена его воля. Нотариус удостоверяет завещание, и после смерти завещателя оно, по общему правилу, вступает в силу. В этот момент появляются лица, заинтересованные в оспаривании завещания, которые, к примеру, посредством свидетельских показаний доказывают, что текст завещания был написан не самим завещателем, а по его просьбе другим лицом. Действительно ли такое завещание? Исходя из буквального толкования закона – нет. Но с точки зрения здравого смысла совершенно очевидно, что в ситуации, когда завещатель в присутствии нотариуса прямо заявил, что данный текст выражает его посмертную волю, вопрос о том, кто именно перепечатывал завещание, т.е. выполнил чисто техническую функцию, юридического значения уже не имеет⁶⁰.

Недействительное по любым основаниям завещание не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью, и недействительно с момента его совершения. При недействительности завещания лица, к которому по такому завещанию перешло имущество наследодателя, обязано возвратить действительным наследникам все полученное по недействительному завещанию. В случае невозможности возвратить полученное в натуре, в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге, указанные лица должны возместить действительным наследникам его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

При оспоримости завещания установлены специальные правила признания недействительности завещания. Во-первых, завещание не может быть оспорено до даты открытия наследства. Во-вторых, с иском в суд о признании недействительным оспоримого завещания может обратиться только лицо, чьи права или законные интересы нарушены этим завещанием. Законодатель исходит, прежде всего, из принципа нерушимости завещания, оспаривание которого должно являться лишь редким исключением, а не правилом.

Несмотря не то, что ничтожное завещание является недействительной сделкой с момента его совершения, независимо от признания завещания таковым по решению суда, для применения последствий его недействительности необходимо вынесение соответствующего судебного решения. Требование о применении последствий недействительности ничтожного завещания может быть предъявлено в суд общей юрисдикции по месту открытия наследства любым заинтересованным лицом в течении десяти лет со дня, когда началось исполнение этого завещания.

Недействительным может быть как завещание в целом, так и отдельные содержащиеся в нем завещательные распоряжения. Недействительность отдельных таких распоряжений не затрагивает остальной части завещания, если можно предположить, что содержащееся в ней изложение последней воли наследодателя было бы включено в завещание и при отсутствии распоряжений, являющихся недействительными. Кроме того, недействительность завещания не лишает лиц, указанных в нем в качестве наследников или оказополучателй, права наследовать по закону или на основании другого, действительного завещания.