Глава I Источники и формы права §1 Понятие, черты и формы источника права

Право, как особый феномен общественной жизни, в юриспруденции рассматривается посредством выделения его сущности, содержания и особой формы. Вместе с тем, язык права содержит в себе элементы образности мышления и условности. Таково происхождение термина «источник права».

Понятие «источник права» существует в течение многих веков. Столетиями его толкуют и применяют правоведы всех стран.

Дореволюционный цивилист и юрист Г. Шершеневич¹ справедливо отмечал, что под термином «источник права» понимаются:

а) силы, творящие право. Например, источником права считают «волю Бога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государственную власть»;

б) материалы, положенные в основу того или иного законодательства. Этот смысл источника права используется, например, тогда, когда констатируют, что римское право послужило источником при подготовке германского гражданского кодекса или что труды ученого Потье использовались при разработке Кодекса Наполеона;

в) исторические памятники, которые «когда-то имели значение действующего права». Например, о таких правовых памятниках, как об источниках права, говорят, когда пользуются в исследованиях Corpus juris сivilis, русской правдой и т.п.;

г) средства познания действующего права. Этот смысл источника права используется, когда говорят, что право можно познать из закона.

Разнообразие значений, которые придаются выражению "источник права", призывает нас к тому, чтобы заменить другим выражением - "формы права". Под этим термином следует понимать различные виды права, которые отличаются по способу выработки содержания норм.

Современный ученый – юрист Вопленко считает, что «в целом источники права – это то, откуда мы можем почерпнуть сведения о тех или иных нормах права (правилах поведения), об их содержании. То есть, это внешнее выражение права»¹.

Таким образом, «под источником права в юридической науке принято понимать официально принятые в данном государстве способы и формы возведения в закон государственной воли, рассчитанной на неоднократное применение»².

Государственная воля, воплощенная в системе источников права, имеет свое социальное и юридическое содержание. Социальной точки зрения, в ней представлены юридически выра­женные и защищенные интересы классов, наций, народностей, социальных групп в основных социальных сферах их жизнедея­тельности. Это наиболее значимые социальные интересы в облас­ти экономики, политики, культуры, быта и т. д., принявшие форму юридических мотивов и воплотившиеся в правовых нор­мах, составляющих юридическое содержание законов, указов, постановлений и т. д.

Источник права есть «официальная форма выражения и зак­репления государственной воли»³.

По мнению Вопленко «к характерным признакам, по которым можно определить источник права, являются:

А. Правотворческая значимость источника права.

Б. Содержание в виде юридически оформленной государственной воли.

В. Государственная обязательность и гарантированность.

Г. Особая юридическая форма

Д. Установление основ, начал рпавового регулирования вопределенных сферах общественной жизни.

Правотворческое значение источника права определяется тем, что он либо создается в процессе специальной правотворческой деятельности, либо его практическое значение выражается в ус­тановлении норм права, созданных в особом порядке»¹.

Источник права следует рассматривать как традиционно это делается в юридической литературе с разных сторон и в разных аспектах.

Во-первых, с этимологической стороны, с точки зрения общепринятого представления об источнике – его понятии и содержании как таковом.

Обратившись к отечественным и зарубежным толковым сло­варям, можно констатировать, что источник в этимологическом смысле понимается как:

а) «то, из чего берется, черпается что-ли­бо; то, что дает начало чему-либо, служит основой для чего-либо»;

б) «письменный памятник, документ, на основе которого строит­ся научное исследование»;

в) «исходные место или позиция, служащие основой для развития чего-либо».

Данное представление об источнике позво­ляет определить дальнейшее направление процесса познания источников как таковых вообще и ис­точников вполне конкретных явлений, институтов и учреждений в виде политики, экономики, культуры, идеологии и, естественно, права, в частности.

Во-вторых, «под углом зрения источника права как естествен­ного - географического, климатического, биологического и иного фактора, оказывающего непосредственное влияние на процесс правообразования и опосредственное - на процесс правотворче­ства и, соответственно, на само право»². Это - своего рода естест­венный источник права.

В-третьих, «с точки зрения источника права как социального, политического, идеологического, культурологического и иных по­добных факторов, оказывающих прямое воздействие на процесс ~ правотворчества, а через него, опосредственно, - и на само право»¹. Этот источник права можно назвать, исходя из его природы и на­значения, социальным источникам права.

В-четвертых, с экономической сторо­ны, «с точки зрения восприятия в качестве источника права эконо­мических факторов, существующих в том или ином обществе и оказывающих на процесс правообразования, наряду с другими факторами, определенное влияние»². Исходя из природы и характе­ра данного источника права, его обычно называют материальным источником права.

Для того, чтобы уяснить, что такое «форма права», необходимо остановиться на категории  «форма», которая является одной из самых сложных в философии. Парной категорией для нее выступает философская категория – «содержание»³.

«Содержание» с философской точки зрения – «это совокупность существенных и отличительных признаков предмета, качества или множества однородных предметов, отражённых в этом понятии, поскольку с точки зрения логики всякое понятие имеет содержание и объём»⁴. Форма же есть способ существования, выражения и преобразования содержания. Обычно различают внутреннюю и внешнюю форму явления. 

«При относительном единстве содержания и формы, содержание представляет собой подвижную, динамичную сторону целого, а форма охватывает систему устойчивых связей предмета. Возникающее порой в ходе развития несоответствие содержания и формы в конечном счете разрешается  "сбрасыванием" старой и возникновением новой формы, адекватной развивающемуся  содержанию»¹.