замена должника: (перевод долга) допускается только с согласия кредитора. Форма перевода долга по тем же правилам, что и форма сделки. Замену должника не путать с переадресовкой (лица не меняются), перепоручением (лица не меняются, перепоручается долг)

46.Понятие банковской гарантии и поручительство как способов обеспечения обязательства.

Способы обеспечения обязательства:

неустойка (штраф, пенни)

Залог Задаток

удержание

Поручительство – обязательство поручителя перед кредитором нести ответственность за неисполнение должником (другим лицом) его обязательств полностью или в части. Требуется обязательная письменная форма. Ответственность поручителя и должника солидарна, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, с переводом долга на другое лицо, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, по истечении указанного в договоре срока поручительства (если срок в договоре не установлен – прекращается если кредитор в течение года со дня срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю, если же срок не может быть определен – в течение 2 лет).

Банковская гарантия – способ обеспечения обязательства, при котором банк или иная кредитная или страховая организация (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования об ее уплате. Принципал – должник, бенефициар – кредитор, банк – гарант. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение. Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении требований, если оно не соответствует условиям гарантии или представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Обязательства гаранта перед бенефициаром прекращается:

• Уплатой суммы гарантии

• Окончанием срока гарантии

• Отказом бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту

• Отказ бенефициара от своих прав по гарантии письменным заявлением.

47. Залог и удержание как способы обеспечения обязательства.

Залог – способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником обязательств получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества, преимущественно перед другими кредиторами лица (залогодателя).Залог возникает в силу договора и на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования) за исключением имущества, изъятого из оборота, требований связанных с личностью кредитора (алименты, возмещение вреда жизни и здоровью, других прав, уступка которых запрещена законом). С передачей имущества (заклад вещей в ломбард) и без передачи имущества (ипотека). Предмет залога не переходит автоматически кредитору. Исключения: оформление договора купли-продажи, кредитор выкупает вещь со снижением стоимости на 10% .

Виды залогов:

1. залог в пользу залогодержателя (или третьего лица)

2. в зависимости от того, у кого остается имущество

• заклад (залог у залогодержателя)

• ипотека (залог у залогодателя)

• депозитарий (залог у третьей стороны)

3. в зависимости от условий возникновения

• в силу договора

• в силу закона

4. в зависимости от предмета залога

• залог имущества

• залог имущественных прав

Договор о залоге оформляется в письменной форме. Оговаривается предмет залога и его стоимость, срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

Удержание – кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков, удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом. Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

48.Понятие, виды и основания юридической ответственности хозяйствующих субъектов.

Юридическая ответственность - разновидность зашиты прав и интересов лица. В целях предотвращения правонарушений и устранения их последствий устанавливается юридическая ответственность, которая представляет собой санкцию. Основанием для юридической ответственности является хозяйственное правонарушение..

Виды правонарушений: гражданско-правовой проступок, дисциплинарный проступок, административный проступок, преступление.

Примеры правонарушений: незаконное предпринимательство, воспрепятствование решению суда, фиктивное банкротство.

Юридическая ответственность классифицируется также:

1. гражданско-правовая

2. дисциплинарная

3. административная

4. уголовная

49.Гражданско-правовая ответственность хозяйствующих субъектов.

Гражданско-правовая ответственность – одна из форм гос.принуждения, состоящая во взыскании судом с правонарушителя в пользу потерпевшего имущественных санкций, перелагающих на правонарушителя невыгодные имущественные последствия его поведения и направленные на восстановление имущественной сферы потерпевшего. Особенность – носит имущественно-компенсационный характер (не покарать, а восстановить). Основная мера ГПО – возмещение убытков. Другие меры ответственности ГПО – специальные, так как применяются только в случаях, указанных в законе или договоре. Виды ГПО:

1. договорная и внедоговорная

2. долевая, солидарная, субсидиарная

3. полная и ограниченная

Основание – гражданское правонарушение. Совокупность условий, необходимых для привлечения к ответственности образуют состав гражданского правонарушения. К числу таких условий относятся:

• противоправное поведение – действие или бездействие

• наличие у потерпевшей стороны вреда или убытков

Убытки:

• расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права.

• стоимость утраченного или поврежденного имущества - реальный ущерб

• упущенная выгода неполученный доход, который лицо получило бы, если бы право не было нарушено.

Возмещение убытков характеризуется следующими особенностями:

• носит имущественный характер;

• возмещение убытков при неисполнении или ненадлежащем исполнении договора - ответственность сторон договора друг перед другом

• носит компенсационный характер

Принцип полной материальной ответственности – взыскиваются все 3 части убытков.

Моральный вред – физические и нравственные страдания. Его можно взыскать всегда, если нарушено нематериальное благо (если не нарушено, то в случаях, предусмотренных законом).

Связь между противоправным поведением и наступившими последствиями должна быть прямая и непосредственная. ГПО строится на принципе вины правонарушителя, действует принцип ВИНОВНОСТИ. Есть многочисленные исключения: предприниматели отвечают без вины (от ответственности освобождает только непреодолимая сила), без вины – владельцы источников повышенной опасности, профессиональные хранители (например, в музеях).

50. Понятие, виды и особенности предпринимательских договоров.

Договор – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении, прекращении прав и обязанностей.

Отличия предпринимательского договора:

1. цель: осущ.предп.деятельности

2. определен субъект. Состав: стороны или одна из сторон выступает в качестве субъекта предпринимательства

3. возмездный характер (например договор дарения)

4. сочетание максимальной свободы и повышенных требований: разрешено все, что не запрещено

5. споры, связанные с заключением и исполнением являются в основном экономическими и рассматриваются арбитражными судами

Предпринимательский договор – заключенное на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъектов предпринимательства

Договора:

1. основные – закрепляют права и обязанности сторон

2. предварительные – соглашение о заключении основного договора в будущем, но отличающееся от соглашения о намерениях

В зависимости от того, кто может требовать исполнения договора

• договора в пользу его участников

• в пользу третьих лиц

В зависимости от характера исполнения прав и обязанностей:

• односторонние – порождает у одной стороны права, у другой обязанности (рента, займ)

• взаимные

На основании заключения договора

• свободные

1. свобода договора: свобода в решении вопроса о заключении договора

2. в выборе контрагентов

3. в выборе типа договора

4. в выборе условий договора

• обязательные (хотя бы для одной стороны)

  1. договор с монополистом

  2. с лицом, занимающим доминирующее положение

  3. публичный

  4. договор на условиях, предусмотренных предварительным договором

  5. для государственных нужд

Содержание договора – совокупность условий:

• существенных: условия о предмете договора, условия, которые закон определил как существенные или необходимые для данного вида договора, условия, вкл.в договор по просьбе одной из сторон в качестве существенных

• обычные: вступают в силу в момент заключение договора автоматические

• случайные: дополняют или изменяют обычные

52.Порядок расторжения договоров.

Порядок расторжения. Требование о расторжении договора одной из сторон может быть заявлено в суд только после отказа другой стороной от расторжения договора.

Самое распространенное основание: соглашение сторон. Исключения:

• Односторонний отказ от исполнения договора, если он предусмотрен законом или договором

• Договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон по решению суда при существенном нарушении договора одной из сторон.

• Договор может быть расторгнут одной из сторон при существенном изменении обязательств.

Сторона, имеющая намерения изменить или расторгнуть договор, обязана соблюсти обязательный досудебный (доарбитражный) порядок урегулирования споров

51.Порядок заключения договора. Особенности заключения договоров в обязательном порядке

Договор – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении, прекращении прав и обязанностей.

Заключение договора состоит из двух стадий:

• Оферта – предложение о заключении договора.

• Акцепт – ответ лица, после получения оферты о принятии ее условий – полное и безоговорочное согласие

Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой. Стороны: оферент и акцептант.

Признаки оферты:

1. достаточная определенность: из оферты адресант способен сделать правильный вывод о воле оферента заключить договор

2. оферта должна содержать все существующие условия договора

3. адресность оферты – предложение должно быть адресовано одному или нескольким конкретным лицам (исключение: публичная оферта)

При отсутствии любого из этих признаков предложение не является офертой.

Требования к акцепту:

• молчание не является акцептом, но если лицо стало исполнять условия – является.

• Заключение договора – момент, когда лицо, получившее оферту, отправило акцепт.

Договор является заключенным с момента получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Основания расторжения договора:

• взаимное соглашение сторон

• нарушение договора одной из сторон

53.Понятие надлежащего исполнения обязательств.

Обязательство – относительное правоотношение, в котором одно лицо (должник) по требованию другого лица (кредитора) обязано совершить действия по предоставлению ему определенных материальных благ.

Принцип надлежащего исполнения устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно применяемыми требованиями.

Принцип надлежащего исполнения предполагает, что обязательство должно быть исполнено надлежащими субъектами, в надлежащем месте, в надлежащее время, надлежащим предметом и надлежащим способом.

Денежное обязательство – по месту нахождения кредитора, остальное – по месту нахождения должника.

Разумный срок – примерно необходимый для выполнения обязательства.

Просрочка кредитора: кредитор не возвращает долговой документ, не принимает обязательство.

Среди граждан обязательство может быть исполнено до срока, для предпринимательской деятельности это запрещено, если не предусмотрено иное.

Надлежащий предмет – предмет, указанный в договоре: например, предметом денежного обязательства являются только российские рубли. Способов исполнения обязательств много. Кредитор вправе не принимать исполнение по частям. Нельзя в одностороннем порядке изменять договор.

54. Вещно-правовые способы защиты прав хозяйствующих субъектов

Вещное право – право, обеспечивающее удовлетворение интересов управомоченного лица путем непосредственного воздействия на вещь, которая находится в сфере его хозяйственного господства. Вещное право - правовые нормы, регулирующие имущественные отношения. Вещное право дает основание имеющему его лицу действовать в отношении имущества, не прибегая к согласию и поддержке других лиц. Объектом вещного права является конкретная вещь.

Категория вещных прав включает ограниченные вещные права и право собственности.

специальные способы защиты (вещно-правовые):

• вендикационный иск – иск не владеющего собственника к владеющему несобственнику об истребовании имущества из чужого незаконного владения

• негаторный иск – иск об устранении любых нарушений права собственности, не связанных с потерей владения;

универсальные способы защиты вещных прав: самозащита прав, признание права

55.Формы и способы защиты прав и интересов хозяйствующих субъектов.

2 основные формы защиты:

1. юрисдикционная – защита прав государством и уполномоченных государством органами

   • общий порядок защиты – (судебный)

   • специальный (административный)

   • нотариальная форма защиты: предмет – бесспорные дела, не используются принципы публичности и состязательности, действия совершаются нотариусом единолично, юридические факты устанавливаются на основе письменных документов

2. неюрисдикционная – защита прав самостоятельными действиями субъекта без обращения к гос.органам, имеет место при самозащите прав и при применении мер оперативного воздействия

Действия самозащиты:

• направленные на защиту имущества: использование различного рода охранных средств и приспособлений

• охрана промышленной собственности, комм.тайны, защита деловой репутации

• необходимая оборона

• крайняя необходимость

Виды мер оперативного воздействия (если совершено правонарушение):

1. исполнение обязательств за счет должника

2. удержание вещи

3. отказ совершать определенные действия в интересах неиспр.контрагента

Способы защиты: признания права;

восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

самозащиты права;

присуждения к исполнению обязанности в натуре;

возмещения убытков;

взыскания неустойки;

компенсации морального вреда;

прекращения или изменения правоотношения.

56.Понятие и виды экономических споров. Подведомственность и подсудность.

Экономические споры – неурегулированные разногласия между субъектами экономической деятельности и переданные на рассмотрение суда. Виды споров вытекают:

• из гражданских правоотношений – из договора, взыскания неустойки;

• из административных и иных публичных прав – налоговые, таможенные

Подведомственность – какое судебное ведомство будет рассматривать определенную категорию дел. Подведомственность – дела, отнесенные законом к рассмотрению определенной системой судов. Критерий разграничения подведомственности:

1. характер спорного правоотношения

2. субъективный состав участников (граждане – общий, предприниматели – арбитражный)

3. указание на то, что спор связан с осуществлением предпринимательской деятельности (банкротство, акции, деловая репутация)

Споры с участием иностранного элемента: если спор связан с предпринимательской деятельностью, он рассматривается нашим арбитражным судом, если есть хоть какая-то привязка к территории РФ

Подсудность – распределение между судами дел, подлежащих рассмотрению по 1 инстанции, то есть установление конкретного суда, который должен разрешить данное дело.

Подсудность бывает:

1. родовая – уровень суда (род суда)

2. территориальная

Родовая:

Высший Арб. Суд (ВАС) рассматривает

• дела об оспаривании нормативных актов Президентом, Правительством, Федеральными органами исполнительной власти

• об оспаривании ненормативных актов Президентом, Советом Федерации, Госдумой

• экономические споры между РФ и субъектами РФ, между субъектами РФ.

Территориальная – разделена на несколько видов:

• общая территориальная подсудность – по месту нахождения ответчика

• альтернативная подсудность – у истца есть выбор куда подать иск

• договорная подсудность – общая и альтернативная подсудность может быть изменена соглашениями сторон

• исключительная – исключает возможность выбора (недвижимость, банкротство – по месту нахождения заявителя)

57.Органы, рассматривающие экономические споры. Особенности рассмотрения споров с иностранным элементом.

Возникающие споры между участниками гражданских правоотношений могут быть урегулированы в судебном и в несудебном (путем компромиссного обсуждения) порядке.

Судебная система – совокупность всех судов РФ. две категории судов:

• Общей юрисдикции ( + военные суда)

• Специальные суды – конституционные и арбитражные

Конституционные, уставные суды – решают вопросы соответствия закона нормативно-правовым актам, конституции РФ,

Правосудие в сфере предпринимательской деятельности осуществляется арбитражными судами. Они осущ.свою деятельность на основе ФКЗ «Об арбитражных судах РФ». Порядок рассмотрения споров регламентирован арбитражным процессуальным кодексом.

Арбитражный суд – орган, рассматривающий споры в сфере экономики и предпринимательства.

Система арбитражных судов:

1. Высший Арбитражный суд РФ (ВАС) – высший орган по рассмотрению экономических споров, определяет категорию дел, осуществляет надзор (пересматривает дела в порядке надзора) и дает разъяснения по вопросам судебной практики, рассматривает споры между субъектами РФ.

2. Федеральные арбитражные суда округов (10 штук) – рассматривают кассационные жалобы по решениям, вступившим в законную силу, а так же на акты судов апелляционной инстанции (в теч.2 месяцев после решения суда)

3. Арбитражные апелляционные суды (20 штук) – рассматривают жалобы на решения, не вступившие в законную силу.

4. Арбитражные суды субъектов РФ – рассматривают дела в первой инстанции, подведомственные арбитражным судам.

Третейские суды – суд, избранный сторонами для разрешения спора между ними. Это особый правовой институт, не является органом судебной власти, не относится к судебной системе. Осуществляет рассмотрение споров, возникающих в процессе предпринимательской деятельности, во внутренних правоотношениях, вытекающих только из гражданских правоотношений – может рассматривать не все виды споров (не налоговые, не административные – только гражданские). По соглашению сторон любой спор (из гражданских правоотношений) может быть передан на рассмотрение третейского суда. В РФ могут образовываться:

• Эд хок – суды для рассмотрение какого-то одного конкретного спора (пример, спор о банковской операции)

• постоянно действующие суды - часто создаются при Торгово-промышленной палате, ассоциациях, финансово-промышленных группах, биржах, союзах предпринимателей; не являются юридическим лицом, хотя могут существовать в виде автономной некоммерческой организации. ЮЛ, создающее постоянно действующий ТС, обязано проинформировать арбитражные суды субъекта РФ, на территории которого расположен постоянно действующий ТС.

Спор может быть рассмотрен третейским судом только при наличии письменного соглашения всех сторон спора – третейского соглашения. Спорящие стороны сами выбирают арбитров. Решение третейского суда выполняется добровольно. В случае неисполнения ответчиком решения третейского суда добровольно, принудительный лист на его исполнение выдается арбитражным судом субъекта.

Высшие третейские суды надо отличать от третейских судов, рассматривающих споры с иностранным элементом. Они регулируются законом «О международном коммерческом арбитраже». В Москве 2 международных третейских суда: При торгово-промышленной палате и МКАС (Московский коммерческий арбитражный суд).

Международный экономический арбитраж – третейские суды, рассматривающие внешне-экономические споры.

Существуют следующие международные экономические арбитражи:

• Лондонский международный третейский суд

• Международный арбитражный суд международной торговой палаты в Париже

• Арбитражный институт торговой палаты в Стокгольме

• Международный коммерческий арбитражный суд при торгово-промышленной палате РФ

58.Способы обеспечения исполнения обязательств. Неустойка.

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Значение обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что оно стимулирует должника к выполнению им своего обязательства перед кредитором.

Правила применения неустойки. Законная неустойка применяется независимо от того, была ли она предусмотрена сторонами в договоре. Размер ее может быть только увеличен соглашением сторон; договорная неустойка применяется лишь в случае, если она предусмотрена соглашением сторон, то есть соглашение о неустойке всегда должно быть совершено в письменной форме; взыскание неустойки с должника возможно лишь при наличии оснований для его ответственности, поскольку неустойка является не только мерой обеспечения обязательства, но и мерой ответственности за его исполнение; должник не может быть освобожден от уплаты неустойки, но размер ее может быть понижен судом в случае несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства.

Неустойка:

• зачетная (убытки взыскиваются в части)

• штрафная (убытки взыскиваются в полном размере)

• альтернативная (взыскиваются либо, убытки либо неустойка)

• исключительная (только неустойка, убытки не взыскиваются)

59. Несостоятельность (банкротство) кредитных организаций.

Под несостоятельностью (банкротством) кредитной организации понимается признанная арбитражным судом ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение одного месяца (14 дней) с момента наступления даты их исполнения и (или) если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами. Процедуры: наблюдение; финансовое оздоровление; конкурсное производство.

Согласно действующему российскому законодательству до дня отзыва лицензии могут быть реализованы следующие досудебные меры по предупреждению банкротства кредитных организаций:

- финансовое оздоровление

 - назначение временной администрации по управлению кредитной организацией;

 - реорганизация кредитной организации.

Из процедур банкротства в отношении кредитных организаций оставлено только конкурсное производство. Предусмотренные Законом о банкротстве процедуры наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и мирового соглашения при банкротстве кредитной организации не применяются.

 Наличие признаков несостоятельности кредитной организации является основанием для признания ее банкротом и открытия конкурсного производства.

Функции по ликвидации кредитных организаций, привлекавших вклады населения, а также отсутствующих банков возложены на корпоративного ликвидатора – государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов» (далее – Агентство). Таким образом, сфера деятельности конкурсных управляющих – физических лиц сузилась до ликвидации банков, не привлекавших денежные средства физических лиц во вклады. Кроме того, в случае отстранения арбитражным судом конкурсного управляющего – физического лица ликвидатором также назначается Агентство. Вместе с тем процедура аттестации арбитражных управляющих фактически заменена на процедуру аккредитации в Банке России конкурсного управляющего – физического лица через СРО арбитражных управляющих, поднадзорные Росреестру.

60. Доверенность и её виды

. Доверенность – письменный документ, уполномочивающий другое лицо для представительства. Выдача доверенности – односторонняя сделка. Срок выдачи доверенности – не более 3-х лет. Если срок не установлен, то она действительна в течение года с момента выдачи. Для совершения сделок, которые требуют нотариальной формы, доверенность должна быть нотариально оформлена. Реквизиты доверенности: дата ее заключения, срок действия (макс=3года), подпись доверителя. Передоверие оформляется нотариально. Нельзя выдать доверенность на совершение некоторых юридически значимых действий, например на регистрацию брака, усыновление ребенка и др

Виды доверенности:

• Специальная – совершение ряда однородных сделок (доверенности на распоряжение вкладом, на судебное представительство и т.п.)

• генеральная – совершение разнообразных сделок в течение определенного времени (доверенности на управление и распоряжение имуществом, оформление всевозможных дозволенных законом сделок, выполнение представительских функций в различных инстанциях и т.п.)

• разовая - совершение 1 сделки (большинство доверенностей, удостоверяющихся и использующихся в нотариальной практике.)

Далее, доверенность должна обязательно иметь указание на дату ее совершения (не путать со сроком действия). Без этого реквизита доверенность ничтожна, т.е. недействительна с момента выдачи. Нотариальное удостоверение доверенности требуется в случае, когда необходимость такой формы прямо предусмотрена в законе или ином нормативном акте, либо когда доверенность выдается для совершения действий, которые, в свою очередь, также требуют нотариального удостоверения.