Правовое регулирование взаимоотношений основного и дочерних обществ

Структуру холдинговой компании в качестве обязательных элементов составляют две группы участников:

• основное (материнское) или преобладающее (участвующее) хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);

• дочернее или зависимое хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью).

Варианты экономического контроля основного общества над дочерним (ст. 6 ФЗ об АО, ст. 6 ФЗ об ООО):

• преобладающее участие основного общества (товарищества) в уставном капитале дочернего: оно не обязательно должно превышать 50% голосующих акций (долей участия) в уставном капитале общества; при многочисленности акционеров или участников и "распыленности" контрольного пакета в отдельных обществах требуется значительно меньшее число голосов (долей участия), чтобы добиться подавляющего влияния; эта форма экономического контроля реализуется посредством участия основного общества в органах управления дочернего: общих собраниях акционеров, советах директоров.

• наличие заключенного договора, согласно которому одно общество вынуждено подчиняться другому: это может быть договор кредита, ипотеки, залога ценных бумаг, иной имущественный договор; некоторые авторы сюда же относят договор с управляющей компанией (управляющим), которым передаются полномочия исполнительного органа общества.

• наличие иной возможности определять решения общества: например, право назначать или влиять на назначение определенного числа совета директоров, коллегиального исполнительного органа, единоличного исполнительного органа; к числу таких способов относится распространенная практика, когда генеральный директор основного общества назначается председателем совета директоров дочернего, а руководители основного общества занимают также руководящие должности в дочернем.

Защищая интересы дочернего общества и его кредиторов, законодательство устанавливает два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего:

• солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного общества, если это основное общество имеет право давать указания дочернему (для привлечения к ответственности акционерных обществ право давать указания должно быть предусмотрено в уставе или договоре);

• субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества наступила несостоятельность (банкротство) дочернего общества.

Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

17. Простое товарищество как предпринимательское объединение.

К числу неправосубъектных предпринимательских объединений с менее жесткой централизацией корпоративных прав собственности в сравнении с холдингами относятся добровольные объединения, основанные на договоре простого товарищества: консорциумы, картели, синдикаты, пулы, и др. С позиции гражданского права такие формы экономической деятельности опосредуются договором простого товарищества.

Правовая основа: гл. 55 ГК РФ.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности)³ двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК РФ).

Отличие от учредительного договора: УД всегда направлен на создание ЮЛ и сохраняет силу пока существует такое ЮЛ; результатом исполнения УД является создание ЮЛ с обособленным имуществом, тогда как в договоре простого товарищества участники сохраняют права на свое имущество.

Признаки договора простого товарищества

• наличие у сторон общего экономического интереса и согласованной цели;

• его организационный характер;

• объединение участниками вкладов.

Юридическая характеристика договора

1. Консенсуальный. Права и обязанности у участников такой сделки возникают с момента достижения соглашения.

2. Взаимный, синаллагматический; дву- или многосторонний. Особенность данного договора: интересы участников устремлены к достижению общей для всех цели. Потому и стороны договора называются одинаково – участники или товарищи.

3. Возмездный. Каждый участник договора вносит свой имущественный вклад, получает выгоду от вкладов и деятельности других участников, и именно это является своеобразным встречным удовлетворением

4. Фидуциарный. О доверительном характере договора свидетельствуют особенности ведения дел товарищества, отношения по пользованию общим имуществом, основания прекращения договора, особый порядок правопреемства участников договора, характер взаимоотношений с третьими лицами.

5. Имущественно-организационный с преобладанием организационного начала. Имущественный – т. к. у участников есть обязанность по внесению вкладов, а сами эти вклады впоследствии становятся общим имуществом; организационный – т. к. основная цель создания товарищества – объединение лиц для совместной деятельности.

Классификация: Договоры простого товарищества делятся на коммерческие и некоммерческие. Выделяется в качестве отдельной разновидности договор негласного товарищества.

Субъектный состав: В коммерческом договоре простого товарищества участниками могут быть только ЮЛ – коммерческие, либо некоммерческие, но в рамках своей правоспособности, а также граждане, зарегистрированные в качестве ИП.

Если товарищество собирается заниматься деятельностью, требующей специального разрешения или лицензии, необходимо, чтобы хотя бы один из участников таковым обладал. Если участником простого товарищества становится унитарное предприятие, оно должно получать согласие собственника имущества на распоряжение им для внесения вклада в имущество товарищества (но поскольку УП не имеет имущество на праве собственности, оно не поступит в общую долевую собственность товарищей).

Существенные условия ГК РФ называет два существенных условия:

• о соединении вкладов участников (участники должны договориться о том, какие вклады подлежат внесению каждым из участников, должны определить порядок и сроки внесения этих вкладов);

• о совместной деятельности в рамках организационного единства, не приобретающего статуса юридического лица.

Цель договора простого товарищества не отнесена законодательством к числу существенных условий, но, как правило, признается таковым в договоре по согласованию между участниками. Цель участников договора простого товарищества должна быть для них общей.

Форма договора: Поскольку ГК РФ не устанавливает для договора простого товарищества особой формы, применяются общие правила. Если хотя бы один участник – юридическое лицо, обязательна письменная форма. Если все участники – исключительно граждане (пусть даже ИП) – в зависимости от цены сделки (в литературе ее предлагают определять по наибольшей стоимости вклада). Если передается недвижимое имущество, регистрировать нужно не весь договор, а только его часть – сделку по передаче конкретного недвижимого имущества. Если передаются права на РИД или подобное имущество, требуется заключение лицензионного договора и регистрация его в Роспатенте.

Имущественная основа: Вклад участника простого товарищества может состоять из:

• денег;

• иного имущества;

• нематериальных благ (профессиональные знания, навыки и умения, деловая репутация, деловые связи; работы или услуги).

Поэтому употребляется выражение «вклад в общее дело», а не «вклад в имущество».

Вклады участников по стоимости предполагаются равными, если иное не установлено самими участниками.

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.

Права и обязанности участников простого товарищества

1. Личные (как правило, служат реализации имущественных прав):

• право на участие в управлении общими делами (право голоса при решении различных вопросов по деятельности товарищества);

• право на ведение дел товарищества (отличается от первого: право на участие в управление реализуется внутри товарищества, а право на ведение дел товарищества означает право на заключение сделок вне товарищества, с третьими лицами);

• право на информацию (право знакомиться со всей документацией по ведению дел);

• обязанность предоставления информации, лежащая на товарищах, владеющих этой информацией;

• обязанность участвовать в решении вопросов, связанных с деятельностью товарищества.

2. Имущественные:

• право участника по владению, пользованию и распоряжению принадлежащей ему долей имущества товарищества;

• право на долю в общем имуществе при выходе из товарищества или прекращении договора;

• право на получение части прибыли от деятельности товарищества;

• обязанность внесения вклада в общее дело;

• обязанность несения расходов по содержанию общего долевого имущества;

• обязанность несения части убытков.

Управление осуществляется по общему согласию или, если это предусмотрено договором, по большинству голосов.

Право на ведение общих дел товарищей предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. В последнем случае на совершение каждой сделки необходимо согласие всех участников.

Участник договора простого товарищества, осуществляющего предпринимательскую деятельность, отвечает солидарно по всем общим обязательствам товарищества, независимо от оснований их возникновения.

Изменение договора: Происходит в случаях заключения участниками соглашения об изменении его условий, выхода одного или нескольких участников или вступления нового участника в состав участников договора. Изменение персонального состава участников возможно только в случаях, если это предусмотрено условиями договора простого товарищества.

Основания для прекращения договора:

• истечение срока, на который был заключен договор;

• достижение цели, которую ставили перед собой участники;

• наступления иного условия, предусмотренного участниками в качестве отменительного;

• объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);

• выдел доли товарища по требованию его кредиторов в силу того, что такой участник уже не может обеспечить требуемой договором простого товарищества солидарной имущественной ответственности по общим обязательствам;

• ликвидация или реорганизация участвующего в договоре ЮЛ, если договором или последующим соглашением участников, не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение реорганизованного ЮЛ его правопреемниками;

• изменение персонального состава участников, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами.

При выбытии из состава простого товарищества в связи с изменением или прекращением договора участники продолжают нести перед третьими лицами солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам.