baburin_v_v_i_dr_ugolovnoe_pravo_rossii_obshchaya_chast

нии части шестой статьи 15 УК РФ категории преступления на менее тяжкую .

В-третьих, существует возможность не назначать дополнительное наказание, предусмотренное в качестве обязательного. К примеру, санкция за разбой, совершенный с применением оружия (ч. 2 ст. 162 УК РФ), предусматривает основное наказание в виде лишения свободы и дополнительное наказание в виде штрафа, предусмотренное в качестве обязательного. Суд с учетом исключительных обстоятельств может ограничиться только лишением свободы, не назначая наказание в виде штрафа.

Применение правил ст. 64 УК РФ допустимо в отношении преступлений любой категории. По смыслу ч. 1 ст. 64 УК РФ назначению более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, не препятствует наличие в санкции статьи Особенной части УК РФ, по которой лицо признано виновным, альтернативных более мягких видов наказаний (например, ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 159 УК РФ). В соответствии с ч. 2 ст. 64 УК РФ исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и их совокупность, однако в большинстве случаев учитывается совокупность смягчающих обстоятельств содеянного.

Исключительные обстоятельства дела не должны быть представлены лишьзаконодательнымперечнемсмягчающихобстоятельств,поэтомупризнавать исключительными обстоятельствами можно любые смягчающие обстоятельства, носящие особый характер. Однако если смягчающие обстоятельства учтены судом при назначении наказания по правилам статьи 62 УК РФ, то по смыслу закона они сами по себе не могут повторно учитываться при применении статьи 64 УК РФ. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено законом, допустимо и при наличии отдельных отягчающих обстоятельств, если они не влияют на существенность уменьшения общественной опасности содеянного.Существованиевзаконеданнойнормыявляетсяправильным,поскольку позволяет учесть нетипичность общественной опасности содеянного и личностивиновногоиназначитьсправедливоенаказание.

Назначение наказания при вердикте присяжных о снисхождении (ст. 65УКРФ).Определеннойспецификойобладаетназначениенаказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении. В соответствии с уголовно-процессуальным законодательством в случае признания подсудимого виновным присяжные заседатели решают вопрос о том, заслуживает ли он снисхождения. При положительном ответе на этот вопрос возникает необходимость определения формализованных пределов наказания при таком снисхождении.

  П. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» // ГАРАНТ. Справ.-информационная система. http://base.garant.ru/12151596/

471

Если лицо признано присяжными заседателями виновным в совершении преступления, но заслуживающим снисхождения, то срок и размер наказания этому лицу не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч. 1 ст. 65 УК РФ). Заслуживающим снисхождения лицо может быть признано в том случае, если по делу установлено наличие нескольких смягчающих наказание обстоятельств либо отсутствиеотягчающихнаказаниеобстоятельств.Внекоторыхслучаяхоснованием для снисхождения может служить наличие одного (но очень существенного) смягчающего обстоятельства (например, тяжелого стечения обстоятельств, длительного противоправного воздействия потерпевшего и т.п.). В ч. 1 ст. 65 УК РФ определяется лишь максимальный (новый, измененный) предел возможного наказания, поэтому возможно назначение наказания в рамках от минимума санкции до двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Смягчение наказания допускается только в отношении тех видов наказаний, которые подлежат исчислению, то есть имеющих определенный срок или размер, указанные в законе. Кроме того, согласно судебному толкованию, при вердикте присяжных заседателей о снисхождении к лицу, совершившему преступление, за которое предусмотрены альтернативные виды наказаний, только наиболее строгий вид наказания не может превышать двух третей его максимального срока или размера, а менее строгие виды наказаний могут назначаться в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ .

Как отмечено в ч. 1 ст. 65 УК РФ, если соответствующей статьей Особенной части УК РФ предусмотрены смертная казнь или пожизненное лишение свободы, то эти виды наказаний не применяются, а наказание назначается в пределах санкции, предусмотренной соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Исходя из содержания ч. 3 ст. 65 УК РФ, смягчение наказания в связи с вердиктом присяжных о снисхождении не влияет на правила назначения наказания, предусмотренные ст.ст. 69, 70 УК РФ, применительно к совокупности преступлений или совокупности приговоров, то есть следует руководствоваться ими. Однако правила ст. 65 УК РФ при назначении наказания по совокупности преступлений распространяются только на те из них, по которым присяжными заседателями вынесен вердикт о снисхождении, окончательное же наказание назначается в порядке, предусмот-

  П. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» // ГАРАНТ. Справ.-информационная система. http://base.garant.ru/12151596/

472

ренном ст. 69 УК РФ. Кроме того, правила ст. 65 УК РФ на назначение дополнительного наказания не распространяются, а само дополнительное наказание назначается в пределах, указанных в санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

При назначении наказания лицу, признанному присяжными заседателями виновным, но заслуживающим снисхождения, если имеются отягчающие обстоятельства, они на определение меры наказания не влияют (ч. 4 ст. 65 УК РФ). Таким образом, при назначении наказания учитываются лишь смягчающие обстоятельства как указанные, так и не указанные в законе.

Назначение наказания за неоконченное преступление (ст. 66 УК РФ). Уголовный закон содержит норму (ст. 66 УК РФ), в которой закреплено правило об обязательном ослаблении наказания за неоконченное преступление. Традиционно наказание за неоконченное преступление определяется менее строгое, чем за оконченное преступление. Выше уже отмечалось, что неоконченное преступление включает в себя две стадии: приготовление и покушение, которые различаются между собой по объективным признакам и по тяжести содеянного. В связи с отсутствием общественно опасных последствий (при приготовлении – полностью, а при покушении – последствий как признака оконченного преступления) эти действия признаются менее опасными, чем оконченное преступление, поэтому законодатель дифференцированно подходит к назначению наказания за приготовление к преступлению и за покушение на преступление. Поэтому, естественно, что отличие наказуемости приготовительных действий и покушения проводится по степени общественной опасности этих действий.

В целом же, исходя из того, что общественная опасность деяния есть его свойство причинения или создания угрозы причинения вреда общественным отношениям, следует сказать, что общественная опасность различается в зависимости от специфики действий виновного, причиняющих реальный вред (при оконченном преступлении) или создающих опасность его причинения (при приготовлении и покушении).

Согласноч.1ст.66УКРФприназначениинаказаниязанеоконченное преступление учитываются обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца. При этом следует принимать во внимание то, что нереализованными до конца являются как направленность воли виновного, так и действия, направленные на достижение результата. Поэтому такие обстоятельства носят объективный и субъективный характер.

О необходимости формализованных пределов наказания за приготовление к преступлению и покушение на преступление в теории говорилось достаточно давно. Уголовный закон предусматривает за приготовление

473

более мягкое наказание по сравнению с покушением и оконченным преступлением. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 66 УК РФ срок и размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ за оконченное преступление.

Покушение на преступление – более опасный, чем приготовление вид неоконченного преступления, но менее опасный, чем оконченное преступление, поэтому срок и размер наказания за покушение установлен несколько больший, чем за приготовление, но ниже, чем за оконченное преступление. Так, согласно ч. 3 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания запокушениенапреступлениенеможетпревышатьтрехчетвертеймаксимального срока или размера наиболее строго вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление. Практическое значение для определения меры наказания имеет деление видов покушения на виды (более опасным является оконченное покушение, покушение с годными средствами, покушение на годный объект).

Уголовная ответственность за приготовление к преступлению наступает только за совершение тяжких и особо тяжких преступлений (ч. 2 ст. 30 УК РФ), за покушение – независимо от категории совершенных преступлений. В ч. 4 ст. 66 УК РФ речь идет о запрещении применения смертной казни и пожизненного лишения свободы за приготовление к преступлению и покушение на преступление, если такие санкции установлены применительно к оконченному преступлению. Данное правило является вполне обоснованным, так как ослабление наказания за неоконченную преступную деятельность объясняется тем, что такими действиями лишь создается угроза вреда или имеет место фактическое отсутствие последствий.

§5. Особо отягчающее наказание обстоятельство

ввиде рецидива преступлений

Традиционным считается положение о том, что в уголовном праве при определении наказуемости путем изменения видов воздействия и усиления его интенсивности ставится цель достижения желаемого законопослушного поведения. Рецидив преступлений является отягчающим наказание обстоятельством (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ), при этом данное обстоятельство носит особый характер в силу высокой распространенности рецидивной преступности. Наличие рецидива преступлений как особого отягчающего обстоятельства обусловливает существование формализо-

474

ванных правил назначения наказания, устанавливающих фиксированные пределы наказания (ч. 2 ст. 68 УК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 68 УК РФ «при назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений учитываются число, характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений». О содержании характера и степени общественной опасности преступления говорилось выше в главе III «Понятие преступления», а также в рамках настоящей главы при рассмотрении положений ст. 60 УК РФ «Общие начала назначения наказания».

Количество ранее совершенных преступлений, за которые лицо было осуждено, либо их тождественный характер, вид вновь совершенного преступления, непродолжительность периода времени между вновь совершенным преступлением и предшествующим осуждением могут характеризовать опасность вновь содеянного и личности виновного, а также оказывать влияние на меру наказания. В ч. 2 ст. 68 УК РФ закреплены формализованные правила назначения наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений. Так, независимо от вида рецидива преступлений срок наказания не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Согласно ч. 3 ст. 68 УК РФ при любом виде рецидива, если судом установленысмягчающиеобстоятельства,предусмотренныест. 61УКРФ,срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального сроканаиболеестрогоговиданаказания,предусмотренногозасовершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса. Следовательно, законодатель предполагает, что наличие смягчающих обстоятельств (очевидно, что только предусмотренных законом в ч. 1 ст. 61 УК РФ) препятствует применению правил ч. 2 ст. 68 УК РФ в силу снижения опасности личности виновного и содеянного им.НеобходимостьисчислениянаказанияврамкахсанкциистатьиОсобенной части УК РФ определяется тем, что нельзя выходить за минимальные рамки санкции при отсутствии исключительных обстоятельств. Однако в ч. 3 ст. 68 УК РФ указано, что при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных ст. 64 УК РФ (допустим, связанных с поведением после совершенияпреступлениялибосцелямиимотивамипреступления),может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление (например, с выходом за нижний предел санкции).

475

Подчеркнем, что важен каждый элемент института назначения наказания при рецидиве: а) указание на его понятие (ст. 18 УК РФ); б) указание на данное обстоятельство как на отягчающее наказание (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ); в) определение формализованных правил назначения наказания при рецидиве преступлений (ст. 68 УК РФ). Лишь в единстве эти элементы раскрывают значение данного обстоятельства, усиливающего ответственность. Соответственно, одновременное указание на отягчающее наказание обстоятельство в виде рецидива и применение пределов наказания в соответствии с ч. 2 ст. 68 УК РФ не может пониматься как дополнительный или двойной учет этого обстоятельства при назначении наказания.

Можно сказать, что усиленная мера наказания при рецидиве определяетсясовершениемпреступленияпослеосуждениязапредыдущее,когда исправительное воздействие оказалось недостаточным. Предупреждение рецидивной преступности посредством применения мер уголовного наказания не всегда эффективно, однако, думается, что уголовный закон и практика его применения должны быть нацелены на усиление наказания при рецидиве.

§6. Назначение наказания по совокупности преступлений

исовокупности приговоров

Назначение наказания по совокупности преступлений (ст. 69 УК РФ) предполагает определение меры наказания виновному при совершении двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено. В таких случаях законом предусматривается особый порядок назначения наказания, так как совершение двух и более преступлений представляет повышенную опасность личности виновного и содеянного в целом.

Согласно ч. 1 ст. 69 УК РФ при совокупности преступлений наказание назначается отдельно за каждое преступление. Это означает, что каждому преступлению должна быть дана самостоятельная юридическая оценка, назначено наказание и, исходя из этого, определена его общая окончательная мера. При этом не имеет значения временной промежуток между совершенными деяниями (например, при идеальной и реальной совокупности).

В основу правил назначения наказания по совокупности преступлений положена категоризация преступлений (ст. 15 УК РФ), которая, как известно, основана на общественной опасности преступлений.

Согласно ч. 2 ст. 69 УК РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются:

1) преступлениями небольшой или средней тяжести;

476

2)либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению;

3)либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, то окончательное наказание определяется с учетом одного из трех правил:

- поглощения менее строгого наказания более строгим; - частичного сложения наказаний; - полного сложения наказаний.

При этом допустимо различное сочетание преступлений, входящих

всовокупность: а) небольшой тяжести, б) средней тяжести, в) небольшой и средней тяжести. Очевидно, что принцип поглощения наказания, осно-

ванный на древнем правиле: «poena major absorbet minorem» (лат. «более строгое наказание включает в себя и более умеренное»), может иметь место лишь в случаях небольшой, но не равной опасности поглощаемого преступления. В ч. 2 ст. 69 УК РФ также содержится указание на то, что окончательное наказание в таких случаях не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

Например, лицо осуждается по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 5 годам лишения свободы и по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 4 годам лишения свободы. Принцип полного сложения наказания (4+5 лет лишения свободы) неприменим, так как окончательное наказание будет назначено в пределах, превышающих более чем наполовину максимальный срок, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений, – кражу. Допустимо применение принципа частичного сложения наказаний и определение максимального наказания, не превышающего 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

Очевидно, что правило ч. 2 ст. 69 УК РФ о недопустимости превышенияболеечемнаполовинусроканаказания,предусмотренногозанаиболее тяжкое из совершенных преступлений, применимо также к случаям, если совершены два преступления, одинаковые по степени тяжести, причинившие примерно равный вред, одинаково наказуемые (например, две кражи с одинаковыми признаками, предусмотренными в ч. 2 ст. 158 УК РФ).

Согласно ч. 3 ст. 69 УК РФ если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким, окончательное наказание назначается с учетом одного из двух правил:

- частичного сложения наказаний; - полного сложения наказаний.

В таких случаях исключена возможность поглощения наказаний в силу повышенной опасности содеянного. При этом законом предусмотрено, что наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

477

Так, если лицо осуждено по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 8 годам лишения свободы и по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 6 годам лишения свободы, окончательное наказание может быть назначено в размере до 14 лет лишения свободы (при полном сложении), то есть в пределах, не превышающих более чем наполовину максимальный срок (10 лет лишения свободы) по ч. 2 ст. 162 УК РФ.

Следует заметить, что при исчислении окончательного наказания нужно принимать во внимание положения ч. 4 ст. 56 УК РФ, определяющие максимальные пределы наказания в виде лишения свободы по совокупности преступлений – не более 25 лет . Исходя из толкования ч.ч. 2, 3 ст. 69 УК РФ, окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений, может быть меньшим или равным размеру наказания, предел которого соответствует сумме максимального срока наказания за наиболее тяжкое из совершенных преступлений и половины этого срока. Поскольку применительно к другим видам наказаний нет указания закона об их максимальном пределе при назначении наказания по совокупности преступлений, следует принимать во внимание их максимум, предусмотренный для данного вида наказания Общей частью УК РФ, и окончательное наказание соотносить с этим максимумом.

Достаточно непростым является вопрос о том, в каких случаях допустимо применение принципов полного или частичного сложения наказаний. Можно сказать, что на выбор того или иного правила назначения наказания должны влиять опасность каждого из преступлений, входящих

всовокупность, и опасность всей совокупности.

Вч. 4 ст. 69 УК РФ предусматривается также возможность присоединения к основным видам наказаний (например, к лишению свободы) дополнительных видов наказаний. При этом окончательное дополнительное наказание при частичном или полном их сложении не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ.

Уголовным законом не исключена возможность сложения различных видов дополнительных наказаний (однородных или разнородных). Оконча-

 Согласно п. 29 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» при назначении наказания по совокупности преступлений, за каждое из которых или за некоторые из них предусматривается наказание до двадцати лет лишения свободы, окончательное наказание не может быть более двадцати пяти лет лишения свободы, поскольку указанный срок наказания по совокупности преступлений, за которые предусмотрено наказание в виде лишения свободы, является максимальным (часть четвертая статьи 56 УК РФ) // ГАРАНТ. Справ.-информа- ционная система. http://base.garant.ru/12151596/

478

тельное наказание при частичном или полном сложении однородных дополнительных наказаний (наказания одного вида) может быть назначено в соответствии с правилами ч.ч. 2, 3 ст. 69 УК РФ, при этом важно помнить, что это наказание также не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ.

Еслижеимеютсяразнородныедополнительныенаказания(наказания разного вида), то они должны исполняться самостоятельно. Согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание также назначается по правилам ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по первому делу будет установлено, что осужденный виновен и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора по первому делу. При этом в окончательное наказание полностью засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда. Практика применения данной нормы свидетельствует о том, что с точки зрения необходимости действительного усиления наказания окончательное наказание должно всегда быть строже более строгого наказания, назначенного за любое из преступлений, входящих в совокупность.

Назначение наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ) предполагает определение усиленной меры наказания в случаях частичного или полного присоединения к наказанию, назначенному по последнему приговору неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда (ч. 1 ст. 70 УК РФ). Иными словами, правила назначения наказания по совокупности приговоров применяются в случаях, когда осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания совершил новое преступление.

Законом предусматривается особый порядок назначения наказания, так как предполагается, что опасность личности виновного и содеянного в целом более высока при совершении нового преступления после вынесенного приговора за предыдущее.

Например, лицо осуждено по ч. 1 ст. 162 УК РФ к 7 годам лишения свободы. После отбытия 2 лет виновный совершает побег из места лишения свободы (ч. 1 ст. 313 УК РФ), за что осуждается к 3 годам лишения свободы. При назначении наказания в порядке ст. 70 УК РФ к наказанию по ч. 1 ст. 313 УК РФ полностью или частично может быть присоединена не отбытая часть наказания по последнему приговору суда (5 лет). Окончательное наказание может быть назначено до 8 лет лишения свободы. Аналогичны правила назначения наказания при отмене условного осуждения (ч. 5 ст. 70 УК РФ), когда к наказанию по последнему приговору суда присоединяется наказание, назначенное условно.

В целом не отбытым наказанием является определенная его часть на тот момент времени, когда лицо вновь осуждается за новое преступление, как, например, в приведенном выше случае.

479

Согласно ч. 2 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ. Законом установлен максимальный предел наказания в виде лишения свободы, назначенного по совокупности, – он не может превышать 30 лет (ч. 3 ст. 70 УК РФ).

Положение ч. 4 ст. 70 УК РФ о том, что окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору основывается, на том, что каждому преступлению должна быть дана самостоятельная оценка и наказание существенно должно быть усилено ввиду осуждения во время неотбытой части наказания по предыдущему приговору. В соответствии с ч. 5 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров возможно также присоединение дополнительных наказаний по правилам ч. 4 ст. 69 УК РФ.

§ 7. Исчисление сроков наказаний и зачет наказания

При частичном или полном сложении наказаний по совокупности преступлений и приговоров и назначении окончательного наказания в виде лишения свободы зачастую возникает необходимость определения соответствия в количественном выражении соответствия лишению свободы размеров ряда иных, подлежащих исчислению видов наказаний. В ч. 1 ст. 71 УК РФ определено соответствие сроков наказаний при их частичном или полном сложении. Так, одному дню лишения свободы соответствуют: а) 1 день принудительных работ, ареста или содержания в дисциплинарной воинской части; б) 2 дня ограничения свободы; в) 3 дня исправительных работ или ограничения по военной службе; г) 8 часов обязательных работ.

Однако следует учитывать, что согласно ч. 2 ст. 71 УК РФ предусмотрено самостоятельное исполнение штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград в случае их сложения: 1) с ограничением свободы; 2) арестом; 3) содержанием в дисциплинарной воинской части; 4) лишением свободы.

В ст. 72 УК РФ закреплен общий подход к исчислению сроков наказаний путем определения единицы, меры исчисления. Так, согласно ч. 1 ст. 72 УК РФ в месяцах и годах исчисляются сроки: 1) лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятель-

480