4. Принципы, связанные с пробуждением адекватной предмету формы мышления

Здесь воздействие на исследователя идет. Здесь формируются идеи, стиль. Это может быть правовой взгляд; может быть моральный взгляд. В зависимости от взглядов, мы видим в праве разные вещи (все зависит от того, что мы хотим увидеть).

Правовой подход говорит, что при всем могуществе права, мы не можем обязать людей любить друг друга (это не будет реализовываться).

Что такое минимум нравственности?

Цель права – не допустить проявления безнравственности. Право не может заставить уважать или любить, но не надо их оскорблять.

Есть ли пределы правового воздействия? Или оно будет все больше и больше захватывать все сферы? Есть точка зрения, что право – очень агрессивно.

6. Методы познания

Методы – это тоже разработка философии права.

Нужно рассмотреть диалектический метод; рассмотреть 3 закона диалектики (борьба и единство противоположностей; переход от количественных изменений в качественные – увеличение числа теорий позволяет нам выйти на новый уровень – осознать суть явления; закон отрицания отрицания); метафизика, историзм.

Диалектика предполагает изучение явление в развитии; изменения предполагают развитие. Развитие – переход от одного этапа на другой. Первое отрицание – когда мы переходим с одного этапа на другой, от одной системы к другой; первое желание – забыть все, что было раньше (забыть о феодализме при переходе к буржуазии; чтобы повысить эффективность – нужно освободить работников); поэтому отрицается все старое. Но можно ли построить все новое, если уберем все старое? Можно, но долго и мучительно, ведь прошлое – это еще и опыт. Поэтому второе отрицание – это отрицания первого – не нужно все разрушать, мы начнем скатываться тогда. В принципе можно наблюдать этот закон.

Обязательно нужно выявлять псевдоновое. Это когда старое маскируется под новое (когда создается имитация: да, мы уже вышли на этап новый, но работает все по-старому).

Сущность понятия права

1. Сущность права

В философии права есть разные направления. Но так как за основу взят естественно-правовой подход, то с этой стороны и будет рассматриваться он.

В основу понимания сущности права положены 2 характеристики: ??? и ???

Права – свобода, обусловленная равенством. Сущностной характеристикой человека является свобода, потребность свободы. Необходимо определять рамки свободы, так как человек – это существо социальное, общественное. Сущность права – это свобода, обусловленная равенством.

Что такое свобода? Откуда берется и чем обусловлена такая характеристика, как равенство?

Мы все находимся в фактически неравном положении. Но фактическое неравное положение – это и есть свобода.

Понятие свободы

С одной стороны эта категория известная. Надо сказать, что идея свободы, как социальной ценности (а в этом никто не сомневается; ведь свобода – это то, к чему стремился человек и стремится по сей день) наиболее ярко заявило о себе в эпоху возрождения. И изучением этой категории занимались Гоббс, Локк, Кант, Гегель.

В частности, Гегель отмечал, что всемирная история – это прогресс сознания и свободы. С ним соглашался Энгельс, который писал в своих работах, что свобода является необходимым продуктом исторического развития.

Кульминацией осознания ценности свободы и необходимости ее обеспечения в отношениях. Что такое свобода? Как ее определить?

Определений свободы достаточно много. Свобода – это возможность выбора.

В самом общем виде свободу можно определить следующим образом. Свобода – это возможность и способность субъектов действовать самостоятельно, независимо, осуществляя свои интересы и цели, соотнося их с интересами и целями общества.

Свобода может обернуться чем? В том числе и неограниченная? Произволом, тиранией. Определить свободу именно как ценность и исключить проявление отрицательных составляющих.

Какими характеристиками обладает свобода? В чем ее ценность для человека?

Можно выделить следующие характеристики:

Для свободы характерно такое свойство как позитивность

В данном случае позитивность означает возможность что-либо воспринимать. Надо сказать, что это совершение действий составляет суть наших действий.

Это уже в принципе в определенной степени дает возможность обеспечить достаточно комфортные условия.

Современные авторы выделяют 2 типа свобод:

1. Негативная свобода

Она определяется формулой «свобода от…» (чего-либо). Освободились, а дальше что? Заключенные в местах лишения свободы. Получают свободу, выходят, дальше что? Очень трудно сориентироваться, понять. Получается тупик. Его рассматривают, как условие для дальнейшего развития, в том числе необходимое условие для свободы в позитивном понимании.

2. Позитивная свобода

Она определяется формулой «свобода для…» (чего-либо).

Liberty – это свобода от..; стремление освободиться от всех условностей: национальность, история и прочее. Это не очень хорошо; freedom – свобода для.

Важным элементом свободы является цель. Человека рассматривают как разумное существо, которое действует, как правило, целесообразно. Но тут есть некоторые разногласия. В частности, не всякая цель служит показателем свободы. Он считает, что о свободе можно говорить в том случае, если субъект станет прогрессивным.

Но правонарушители тоже ставят цель перед собой. Получается в этом случае правонарушитель действует несвободно? Ученые с этим не согласны.

Да, цель должна быть. Но цель может быть разная. Более того, если обратиться к Гегелю – наказание, налагаемое на преступника – это есть проявление его выбора. Поэтому мы действительно его наказываем.

Еще одной характеристикой, является выбор. То есть свобода как благо проявляется в возможности делать выбор, т.е. выбирать то деяние, которое отвечает потребностям человека.

Эти составляющие: цель и выбор, они имеют практическое значение, не только философское. Правонарушитель тоже ставит определенные цели. Поэтому необходимая оборона – обстоятельство исключающее ответственность – это ситуация, когда, по сути выбора нет. То есть конечно, он может не сопротивляться; но разумный человек на подсознательном уровне будет защищаться. Здесь надо сделать упор на разумности человека. А разумный вроде как должен отреагировать на опасность, машинально.

Свобода – это внутренняя творческая энергия человека. Свобода – это не просто (Алексеев) благо общественности, это не просто пространство для удовлетворения своих субъективных потребностей; свобода открывает пространство активности человека, где он может реализовать свои способности, свои возможности.

Каждый человек хочет реализоваться. Каждый пытается заявить о себе. Между субъектами возникает конкуренция. А конкуренция – это условие совершенствования развития, приходится выходить на новый уровень. А все общество, в котором большинство людей активны и конкурентноспособны, развивается, прогрессирует. Свободное развитие общества обеспечивает свободное развитие и самого государства. «Свобода развития одного есть необходимое условие свободы развития всех».

Разумность – это осознание не только своих возможностей и потребностей, а еще и возможность соотносить свои интересы с общественными.

Необходимо установить границы свободы, раз мы понимаем, что она не может быть абсолютной. Причем какие это должны быть границы? Они должны быть четкими, незыблемыми (все должны соблюдать правила) и они должны быть контролированными.

Какое мнение способно такие границы установить? Закон, а если брать шире – право. Без этих границ свобода превращается в произвол и тиранию.

Установление границ не означает лишения человека свободы. То есть это не равнозначные понятия, но они связаны. Только будучи определенной, поставленной в рамки, свобода становится реальной, гарантированной, обеспеченной.

Если нет границ, никто ничего не гарантирует. Границы обеспечивают материальную свободу. Законы придуманы не для прекращения человеческой деятельности, а для ее направления.

Свободе нужно определить меру. Исходя из справедливости, должна быть равная мера для всех. А откуда берется понятие равенства. Равенство имеет естественную природу. В разумном человека заложена способность самоограничения. Мы ее реализуем не задумываясь. Для каждого требуется разное количество свободы. Некоторым нужно очень много, двойную, а некоторым и четверти хватит. Но надо установить единую меру!

Это проявляется и в коллегиальном принятии законов, кстати.

Равенство в данном аспекте имеет формальный характер. Принцип формального равенства. Это означает, что мы формально за каждым признаем это набор возможностей. НО формальное равенство не гарантирует фактическое равенство.

Естественное право и соотношение с позитивным правом

Естественное право появилось еще во времена античности. В советское время данное явление вообще не рассматривалось.

Алексеев Н.Н. занимался вопросами теории естественного права и классифицировал направления в рамках данной теории и выделил 4 основных направления. Одним из первых направлений: естественное право базируется на естественных инстинктах. Включая необходимость и потребность вступать в парные отношения; потребность в лидерах. Если посмотреть на стаю, в стае всегда есть лидеры.

2 направление - применение естественных законов не получило развития.

3 направление – развитие в средневековье, имеет религиозный характер, когда естественное право отождествляется с божественным разумом и рассматривается как установление и реализация божественных велений. Это направление тоже недолго просуществовало.

4 направление – в основе естественно-правовых требований лежат нравственные начала, нравственные принципы, нравственные нормы. Зачастую происходит зачисление права и морали, права и нравственности. Хотя между ними очень тесное взаимодействие, но отождествлять их все-таки нельзя.

Наиболее оптимально рассмотрел понятие естественного права Алексеев С.С. (это наш современник). Он раскрывает суть и идеи естественного права. Наряду с правом, созданным с людьми и выраженным в законе, есть естественное право, которое представляет собой определенный набор требований по своей исходной основе без какого-либо людского участия, рожденных самой натуральной жизнью общества, объективными условиями жизнедеятельности. К таким требованиям относят право на жизнь, необходимость (потребность) в продолжении рода, это предполагает существование парных отношений, семьи.

Получается следующим образом. Естественное право как сумма требований базируется на возможностях человека, которые рождают потребности, которые требует своей реализации – совершения определенных действий. Максимальный объем необходимых потребностей человек может удовлетворить только взаимодействуя с другими. Необходимость проживания с себе другими рождает другу потребность – установление порядка.

Естественное право – это еще не правила поведения, это сумма требований, в которых отражаются потребности людей. Но для того, чтобы естественное право выступало, как сумма требований, здесь человеку необходимо совершить следующее. Нужно осознать свои возможности и потребности и сформулировать их на определенном уровне. Вот здесь в процессе осознания включаются разумные начала. Там где право, там всегда должны быть разумные начала.

Право на образование –отражается способность проявлять свои разумные начала, а раз такая способность есть, есть потребность получать такие знания. И появляется вопрос – где их получить? Хотим получать знания, но создайте нам такие условие. Но это еще не правила и не право на образование. Затем это обяжет государство признать официально в виде права и создать все условия.

Естественное право – это совокупность не просто требований, а неких идей разума. Здесь обязательно проявляются разумные начала человека. Они определяют, какие нормы установить и какие пределы должны быть.

Естественное право – это обусловленные природной и социально-естественной средой, требования и идеалы, которые преломившись при помощи разума через правосознание приобретают характер идей разума, а отсюда и правовой облик. В соответствии с этим выступают в виде правовых требований и прообразов юридических норм.

Основным требованием, вытекающим из природы общества, является требование порядка. А устойчивость порядка придает право.

Есть еще один момент. Учитывая, что в основе лежат требования, обусловленные природой человека и обществом, то вытекает следующее положение – естественное право должно выступать основой любой правовой системы. Сегодня нет сомнений, что естественное право может выступать таким образом. Конечно, объем естественно-правовых требований реализуется не везде одинаково. Но есть базовые составляющие, которые одинаково признаются мировым сообществом и реализуются в значительной мере странами.

Некоторые рассматривают идею естественного права устаревшей. На самом деле естественное право – это динамичная категория. Неизменным в естественном праве признается одно: возможности, которые способны определить пространства своей деятельности. Но это не означает, что однажды признав или закрепив виде первоначального набора прав и свобод.

Естественное право динамично. Неизменным остается набор требований, но характер и их объем меняется. Данный набор требований постоянно дополняется, там не происходит ситуаций, когда одни требования исчезают, другие появляются.

Появляясь новые, мы не отказываемся от предыдущих. На современном этапе естественно-правовые требования находят свое выражение в виде прав и свобод человека и гражданина. Правовой облик приобретается также и потому, что главным адресатом своих требований избирается государство, на которое возлагается обязанность обеспечить реализацию этих требований. Таким образом, получается, что мы уже имеем дело в конечном итоге не просто с набором требований, а с набором прав, свобод и обязанностей, которые являются непосредственным выражением человеческого бытия, но в то же время выступают как гарантированные, обеспеченные.

Естественное право как сумма требований – это еще не правило поведения, оно не способно выступать регулятором. Оно стремится быть выраженным объективированным во вне.

Естественное право не может и не должно выступать регулятором. Поэтому естественное право стремится к рекультивации, объективации.

Позитивное право

Это иной компонент уже.

Позитивное право – это реальный, существующий в законах, иных документах, источниках, фактически осязаемый нормативный регулятор, на основе которого определяется юридически дозволенное и юридически недозволенное поведение и выносится юридически обязательные императивно властные решения.

Позитивное право ассоциируется с законами, НПА. Оно приобретает видимый характер благодаря этим актам, но это не то же самое, что закон. Это не одно и тоже. Нужно различать их. Это те нормы, четко указывающие на поведение, правила.

В виде прав, обязанностей, запретов – вот, что такое позитивное право. У нас есть естественное право как сумма требований, оно формируется жизнью, оно формируется в сознании людей. Оно может выражаться в форме требований, но будет действительно существовать, когда будет выражено в позитивном праве.

Позитивное право – институциональное образование (это нормы, отрасли, институты), которые фиксируются в нормативных актах. Отрасли права не ассоциируются с отраслями законодательства. Позитивное право – это писанное право в большинстве случаев, так как правило нужно сформулировать + его нужно донести до каждого и до общества в целом.

Источником позитивного права является государство в лице уполномоченных органов и должностных лиц.

Наиболее важные правила поведения закрепляются в законах. Главное достоинство позитивного права – оно представляется собой нормативно-ценностный регулятор.

Нормативный – не совокупность правовых норм, как это в ТГП. У слова норма есть и другое значение. Возможность позитивного права вводить начало нормальности и позитивности. Устанавливаются такие правила, которые не просто необходимо, а которые действительно отвечают потребностям.

Ценностный – позитивное право вводит в жизнь людей определенные ценности. Но в данном случае мы говорим о регуляторе отношений, который необходим обществу для установления порядка. Поэтому ценностный момент немного по-другому рассматривается. Как оценка действий, т.е. поведения субъекта – нарушает ли нормы или нет.

Выделяют основные свойства позитивного права:

1. Всеобщность

2. Общеобязательность

3. Определенность по содержанию

4. Государственная обеспеченность, т.е. гарантированность действия права

   1. Государство формулирует нормы права (общество лишь заявляет требования)

   2. Механизмы реализации: исполнительная власть – вот для чего она нужна (пускай вводят закон в действие)

   3. Если нарушаются нормы (требования), тогда нужно принуждение

Вот. Нужно разграничивать закон и позитивное право. Закон – это да, материальный источник, это форма. Но позитивное право – это содержание, это и есть правила.

Ученые говорят о взаимосвязи естественного и позитивного права. По сути, это 2 основных компонента (но не единственные) понятия права. Они представляют собой самостоятельное явление.

Различия между естественным и позитивным правом:

1. Естественное право считается происходящим от естественного порядка вещей

Позитивное право – это право, созданное людьми. Оно исходит от государства. Государство принимает общие правила, которые усреднены для всех; нормы могут показаться нам вовсе не соответствующим нашим потребностям, но если разобраться, то можно увидеть, что именно такие нормы дают обществу жить.

2. Естественное право возникает вместе с человеческой цивилизацией и культурой, когда человек начинает понимать свои возможности, потребности.

Позитивное право возникает одновременно с формированием государства. По сути дела право и государство возникает одновременно.

И право и государство – это результат развития общества, в том числе и его потребностей.

Естественно-правовые требования стремятся быть выраженными в нормах позитивного права, но могут выражаться в нормах традиций, обычаев. А позитивное право всегда имеет четкую фиксацию в виде четко определенных правил поведения.

В соответствии с ествественно-правовой теорией права человека считаются принадлежащими ему изначально, безусловно.

Право на свободу вероисповедания – это одно из первых прав!

3. Естественное право не тождественно законодательству, хотя оно может быть в рамках данных норм; а позитивное право чаще всего отождествляется с законодательством.

4. Нормативно-ценностным ориентиром для естественного права является высшая справедливостью.

А для позитивного права основным ориентиром является правовой порядок; его задача – обеспечить этот порядок.

Хотя в общем связь уже прослеживается. Естественное и позитивное право очень взаимосвязаны между собой – это больше единство, хотя иногда и противоположны.

Единство и взаимосвязь данных прав: позитивное право – необходимая форма существования естественного права.

Отсюда следует, что позитивное право находится в зависимости от естественное права. Естественное право – содержание, а позитивное право – форма. Поэтому естественное право является начальным.

Позитивное право как форма придает естественному праву такие формы, которые являются базовыми, обязательными, которые закрепляют требование свободы.

Данные 2 права отличаются, но друг без друга существовать не могут.

Определение права

Философия права в первую очередь пытается познать природу, показать значение, тем не менее, практически все философы, мыслители, ученые предыдущих этапов стараются найти определение права.

Наиболее серьезную работу провели Керимов Д.К. Он пытался дать определение права. Прежде чем сформулировать определение права, он объяснял, почему возникают такие проблемы. Любое определение подвергается критике, более того, появляются новые знания, аспекты, это связано с объективными условиями и субъективными взглядами, поэтому определение права постоянно меняется.

Вся эта совокупность факторов безусловно сказывается на развитии научных фактов. Но невозможно дать точное и одно определение. Вся научная деятельность:

1. Эволюционная стадия

Характеризуется накоплением знаний исследуемых явлений. В процессе поиска фактического материала, формулирования документов, появляются основные признаки, характеристики. В конечном итоге они дают возможность исследовать ее, дать окончательное определение. С одной стороны поставить точку.

2. Революционная стадия

Когда формулируют, то по сути дела, появляется новое явление, новая категория, новое понятие. Но данная революционная стадия порождает эволюционную стадию, так как начинается критическое мышление, поиск новых аргументов, это приводит к накоплению новых знаний, формулированию новых связей.

То есть научная деятельность по исследованию одного какого-то события или явления – это бесконечная деятельность.

Если проанализировать современные определения права, то можно выделить 2 направления:

1. Формально-юридический

Право – это система формально-обязательных и нормативно-определенных правил поведения…

Но данное определение односторонне, оно описывает лишь позитивную сторону права. А чем обусловлено принятие норм и их существования? Природа не раскрывается. А второй вопрос: достаточно ли лишь принятия норм или все-таки право – это явление динамичное? О нем можно говорить лишь тогда, когда оно начинает действовать? При этом действие права важно именно эффективное, а не просто фиксация/констатация права. Если не действует право – то его и нет, можно сказать.

2. Системный подход

Право – это регулятор, основанный на принципах равенства и справедливости. Нам все равно нужно нормализовать, определить, обеспечить соблюдение принципов со стороны субъектов.

Что же сегодня предлагают философы права? Они предлагают давать определение права в расширенном виде. Наиболее полно давал содержательное определение права Черненко О.И. Почему именно содержательное? Это не то, к чему мы привыкли. Содержательное право включает 5 компонентов, и именно их совокупность дает наиболее полное определение права: